关于公司司法解散的理论基础(1)

1、关于公司司法解散的理论根底(1)论文【论文关键词】公司司法解散 理论根底 法的根本价值 论文论文摘要：2005年10月27日第十届全国人大常委员会第十八会议审议并通过了?中华人民共和固公司法?，这一法律的重大打破在于明文规定了公司司法解散的情形。套司司法解散是一种股东权利的救济制度。表达了司法权利对套司解散的介入。本文从法理学、民法以及公司法等多个角度，阐述了公司司法解散制度设立的理论根底。公司解散是指已经成立的公司因发生公司章程规定的事由、股东会决议或法律规定的除破产外的事由而停顿经营活动，并进展清算的状态和步骤。其中公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不

2、能解决时，法院根据股东的恳求而强迫解散公司叫做公司司法解散。任何一项法律制度的设计，都必须有坚实的理论根底做铺垫，公司司法解散制度也不例外。以下将从法理学、民法以及公司法等多个角度阐述公司司法解散制度设立的理论根底。一、公司司法解散的法理学根底法的根本价值(一)正义的理念 “正义只有通过良好的法律才能实现，“法是仁慈和正义的艺术。这些古老的法学格言说明法是或应当是实现正义的手段，法律最重要的价值在于实现正义。企业是现代市场经济社会的细胞，而公司又是企业最根本的组织形式，公司法作为标准公司设立和组织的法律标准，理应表达法的正义理念，并通过详细的制度设计实现法的正义价值。 正义是一个详细的、历史的

3、范畴，法所促成实现的正义在不同的社会有不同的内容，对人们来说正义是相对的概念。但是，正义也有着一致的、共同的内容，即有一条不可逾越的底线正义理念，这条理念不允许为了某些人的更大利益而损害少数人的利益，剥夺少数人的权利。资本多数决是公司法的根本原那么，大股东由于出资多而比小股东承担了更多的责任和风险，于是理应获得对公司的控制权，参与公司的经营决策。这符合权利与义务相一致的原那么。但是，正义的法律理念不允许大股东恣意妄为，滥用资本多数决原那么，漠视、限制甚至剥夺中小股东的权利。当大股东利用持股优势，从自身利益出发，利用公司财产，并将公司变成一个空壳时，公司就会成为大股东谋取私利的工具。于是，出于对

4、正义理念的追求，公司法赋予了中小股东司法解散恳求权。(二)平安的理念 平安包括个人平安和社会平安，是社会主体得以享受其他价值(如生命、财产、自由、平等等价值)的一个重要条件，它本身也具有重要的价值。霍布斯(Hobbes)甚至把平安的价值提到至上的高度，他认为：“人的平安乃是至高无上的法律，并把自由与平等置于附属地位。他相信假设人的财产、生命、自由都覆盖在损害、灾难的陷阱中，那么任何美妙的东西对人类都将失去价值，因此人类自创设法律之日起，就在寻求法律上的价值与功能。 法律本身是社会秩序与权利的稳定器，它对于失控的权利而言是一种抑制器，平安在法律中有着重要的地位和作用。平安也是制定公司法的重要理念

5、之一，维护公司、股东、债权人以及其他相关主体的财产平安是公司法的立法宗旨。营利性是公司的重要特征，是公司区别于机关法人、事业单位法人和社会团体法人的根本标志，股东投资设立公司的目的是想通过公司这种经济组织形式获取收益。在公司的经营管理出现严重困难等特殊情况下，不仅股东获利的目的不能实现，股东的投资也可能丧失殆尽，此时股东的财产将不再具有平安保障。因此，当公司的经营管理发生严重困难，威胁到股东的合法权益时，股东特别是中小股东拥有的司法解散恳求权可以解散公司，保护自身权益，确保自身财产平安，这是符合平安的法律价值理念。二、公司司法解散的民法理论根底(一)代理理论 代理是指代理人根据代理权，为委托人

6、处理事务并由委托人承担该行为法律后果的制度。代理制度具有重要意义，首先它扩大了民事主体的活动范围。委托人由于时间、精力、专业技能等方面的缺乏，许多事情难以事必躬亲，但又必须实现自已的利益，这就需要委托别人代为处理。因此，代理使委托人的才能得以延伸。正如波洛克所指出的：“代理制度使个人的法律人格在空间上得以延伸。代理制度还可以补充某些民事主体行为才能的缺乏。无民事行为才能人和限制民事行为才能人不能或者不能完全通过自己的行为，以自己的意思为自己设定权利、履行义务，而代理能使这类民事主体的行为才能得以补充。代理问题的难点在于鼓励代理人为了被代理人的利益而行事，而非为了谋求代理人自身的利益而行事。因此

7、，代理人必须按照老实信誉原那么从事代理行为，努力尽到勤勉和慎重的义务，充分维护被代理人的利益。 商事公司中会产生三大代理问题，其中一类代理问题涉及公司的控制股东与小股东或者非控制股东之间的利益冲突。其中的非控制股东是被代理人，而控制股东就是代理人。这类问题的难点是确保前者免遭后者的盘剥，法律在降低代理本钱方面发挥了很大作用。明显的例证是改善代理人信息披露、方便被代理人对不老实或者忽略大意的代理人提起民事诉讼的规那么和程序。大股东滥用资本多数决原那么和持股优势，恶意压迫中小股东、损害中小股东权益的行为是违犯老实信誉原那么的，属于代理本钱问题。司法解散制度的建立使大股东有所顾忌，催促大股东根据老实

8、信誉原那么行使权利，否那么利益受到损害的中小股东可能提起公司解散诉讼。从这种意义上说，公司司法解散制度是基于大股东与中小股东间的代理问题产生的，其功能在于促使大股东对中小股东履行诚信义务，从而降低代理本钱。当大股东滥用权利的场面无法拾掇，中小股东的合法权益将受到严重损害时，中小股东可以通过司法解散制度解除代理关系，摆脱受大股东欺凌的境地。(二)权利救济理论 法谚云：“有权利就必然有进犯，有进犯就必然有救济。假设权利受到损害而不能得到充分、及时的救济，那将是一句空话。我国?民法通那么?第5条规定：“公民、法人的合法的民事权益受到法律保护。任何组织和个人不得进犯。 股权是股东与公司互相联络的纽带。

9、我国新?公司法?第4条规定：“公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者的权利。股权可以定义为股东基于其股东身份和地位而享有从公司获取经济利益并参与公司经营管理的权利。关于股权的性质主要有债权说、物权说(所有权说)、社员权说和股东地位说等不同的观点，其中最为典型的是债权说和物权说(所有权说)的观点。但是民事权利是开放和开展的，随着社会的开展将会产生许多新型的民事权利，股权即是其中一种。股权源于公司制度，而公司是近代才产生的，特别是有限责任公司和股份的大规模兴起也就一百多年时间。股权的产生要比物权、债权晚得多，而内容比物权和债权更为丰富和复杂。可以简单地用物权或者债权来给股权定性，将股权

10、定性为一种新型的、独立的综合性财产权利。股权作为一种财产权应受法律保护，当股权受到损害时，股东有权通过各种救济方式维护自身权利。通常而言，对于侵权的救济，其救济力度与途径以损害不再发生为标准。基于此，当权益受到损失的股东在其他救济手段不利时，应有权以恳求人民法院解散公司作为最后的救济手段。司法是化解利益冲突的最终途径，是解决社会争端的最后一道屏障。公司法上的诉讼，绝大多数是因内部关系发生的。无论是股东对公司之诉。还是股东与股东之诉；无论是要求确认股东大会或董事会的决议无效之诉，还是公司对股东或董事的赔偿之诉，都属于典型的内部关系引起的诉讼，司法机关不能因其属于内部关系而回绝受理。三、公司司法解

11、散的公司法理论根底(一)公司契约理论 关于公司本质的理解，法经济学家提出了自己的特殊见解，即所谓的公司“契约关系理论。该理论认为公司是各种要素的集合，朝着共同的消费或者效劳目的而努力。“就像国会不过是一帮独立的政治家和工作人员构成的集合概念，公司的集合因素包括雇员、管理者、股东、债权人(包括长期客户、债券持有人，甚至包括企业侵权的债权人)，他们自愿结合起来自行安排各种交易，他们共同受到一种复杂的契约关系链条的拘束。雇员和管理者提供劳动资本，股东提供股权资本，债权人提供债权资本，共同承担损失风险，监视公司的管理执行。经济分析法学把公司视为一个“合同柬，即公司本身是一个合同关系的网络，国家公布的公

12、司法那么是一些备用条款，可以由当事人各方以协议形式加以修改。“按照公司契约理论，股东订立公司章程成立公司或公司成立后参加公司，都可以认为股东与股东之间存在契约关系，是股东之间出于自愿参与公司事务，并在互利根底上互相活动。既然公司是一个“合同柬，是股东之间在协商一致的根底上订立的合同，就应当贯彻合同自由原那么。尽管合同自由原那么的内容非常丰富，表现形式也多种多样，但不可否认的是，解除自由是合同自由的一个重要方面。当事人在订立合同后，一方当事人不履行或不完全履行合同义务致使另一方当事人的合同目的不能实现，该非违约方可以解除合同。 同理，在公司法中，根据英美传统的期待利益理论得出，股东都享有期待权，

13、有权期待公司的人格以及特定的经营特征保持一种持续性。假设公司的人格及特定的经营特征发生根本变化。股东的期待就会落空，因此异议的股东就有权退出。当大股东恶意压迫中小股东或出现公司僵局等异常情形，公司经营管理发生严重困难致使股东设立公司的目的无法实现时，新?公司法?规定了公司司法解散制度，赋予中小股东恳求法院判决公司解散的权利，这是公司“契约关系理论的应有之义。(二)公司制度的价值 作为市场经济的产物，公司制度是推动市场经济进步的原动力。正因为如此，有人认为公司制的创设对社会经济开展的宏大奉献，不亚于蒸汽机的创造和工业革命爆发。马克思在?资本论?中也给予了高度评价：“假设必须等待积累去使某些单个资本增长到可以修建铁路的程度，那么恐怕直到今天世界上还没有铁路。但是，集中通过股份公司转瞬间就把这种事完成了。“现代公司制度认为，公司既是利润创造体。又是利益维系体，同时还要兼顾维系于其他的利害关系人的利益，这其中包括公司员工利益、公司债权人利益、消费者利益、中小竞争者利益、社区利益、环境利益及整个社会公共利益。因此，公司在实现其自身价值时，也应承担一定的社会责任