高盛间接转让双汇发展避税模式分析

1、高盛非居民企业股权间接转让税收问题顾文彬得晖居民企业间接股权转让非居民企业间接股权转让是指：境外投资方(实际控制方)通过转让中间控股公司股权的方式达到间接转让我国居民企业的目的。最大的特点就是通过避税地的中间控股公司进行操作，改变转让股权所得来源的地点，以达到特定的税收目的。outline高盛非居民企业间接股权转让案例分析非居民企业间接股权转让国际比较非居民企业间接股权转让监管难点政策建议一.高盛非居民企业间接股权转让案例分析2009年12月，双汇发展连续发布澄清公告，陈述了一系列令人眼花缭乱的股权变更活动，揭开了高盛策略投资( 亚洲) 有限

2、责任公司( 它为高盛集团的全资子公司)大幅减持双汇发展股权的面纱。自2006年开始，高盛策略与鼎晖Shine有限公司(它为鼎晖集团旗下的子公司)分阶段设立两家导管公司( 罗特克斯公司与 ShineB公司)，通过首先收购双汇集团(双汇发展的母公司)所持有的双汇发展的股权，然后高盛再减持双汇发展股权的过程，改变其控制方式与控股结构，实现其目标战略。一.高盛非居民企业间接股权转让案例分析涉案公司美国投资机构高盛策略( 它为高盛集团的全资子公司)；鼎晖Shine有限公司( 它为鼎晖集团旗下的子公司)；罗特克斯公司，注册于香港( 由高盛策略与鼎晖Shine共同组建)；ShineB，注册于英属维尔京群岛(

3、由高盛策略与鼎晖Shine共同组建的控股罗特克斯的控股公司)；RiseGrand，注册于英属维尔京群岛(由双汇集团及其关联企业中的管理层人员通过信托方式所设立的公司)；双汇集团，注册于中国河南省(双汇发展的母公司，原为双汇发展的大股东)；双汇发展有限公司，注册于中国河南省(原为双汇集团的子公司)。一.高盛非居民企业间接股权转让案例分析股权并购过程25%35.71%39.29%从漯河海宇收购25%第一步：双汇发展由于送股和转增股本，罗特克斯持有的双汇发展股份降至51.454%；高盛策略向鼎晖Shine转让罗特克斯5%的股权。高盛策略鼎晖Shine罗特克斯双汇集团双汇发展高盛策略和鼎晖Shine通

4、过罗特克斯间接控股双汇发展股权变化显示，在初始阶段高盛策略与鼎晖Shine对双汇发展的股份都在30%左右，而在第一次减持之后，高盛策略对双汇发展的股权（23.67%）已经明显低于鼎晖Shine对双汇发展的股权(27.79%) 。一.高盛非居民企业间接股权转让案例分析股权并购过程第二步：高盛策略和鼎晖Shine成立ShineB来控股罗特克斯，从而间接持有双汇发展；高盛策略向鼎晖Shine转让ShineB的股权，进一步减持双汇发展。罗特克斯双汇发展高盛策略鼎晖ShineShineB高盛策略和鼎晖Shine通过设立ShineB来间接控制罗特克斯一.高盛非居民企业间接股权转让案例分析股权并购过程第三步

5、：R参与间接控股双汇发展，引致高盛策略进一步降低了双汇发展的股权。高盛策略鼎晖ShineRiseGrandShineB罗特克斯双汇发展RiseGrand参与间接控股双汇发展一.高盛非居民企业间接股权转让案例分析股权并购过程最终由此可见，高盛策略通过在境内外的一系列控股公司运作，最终减持了44.6%罗特克斯的股权，间接减持了27.66%的双汇发展的股权，在很大程度上改变了其初始的股权结构(由30.96%变为3.3%)，以实现其目标战略。一.高盛非居民企业间接股权转让案例分析股权并购过程纳税认定：中华人民共和国企业所得税法第三十七条规定对非居民企业取得所得应缴纳的所得税，实行源泉扣缴，以支付人为扣

6、缴义务人，税款由扣缴义务人在每次支付或者到期应支付时，从支付或者到期应支付的款项中扣缴。但是由于以上所述涉税环节均发生在中国境外，并且股权转让收入绝大部份情况下不会从境内往境外支付，而是由境外企业直接支付的，无法实现税法所说的源泉扣缴。实施条例规范企业所得税法第三条所称所得，包括销售货物所得、提供劳务所得、转让财产所得、股息红利等权益性投资所得、利息所得、租金所得、特许权使用费所得、接受捐赠所得和其他所得。一.高盛非居民企业间接股权转让案例分析收入来源地管辖权四家中间公司中，罗特克斯、双汇国际和星晖B分别注册于香港、开曼群岛和英属维尔京群岛，均属于所得税率不高于12.5%的地区；格罗林克的注册

7、地未被披露高盛和鼎晖最终没有向中国补交税款，极有可能是因为中间公司具有商业实质罗特克斯公司注册资本为15亿港币，不仅持有双汇发展51.45%的股份，还持有多家肉制品加工厂，投资规模庞大、范围广泛双汇国际是双汇拓展海外业务的重要渠道。双汇国际已更名为万洲国际，并于2014年4月在香港公开募股只要四家中间公司中有一家不满足对非居民企业股权转让所得征税的条件，就能达到避税的目的一.高盛非居民企业间接股权转让案例分析未做调整分析二. 关于非居民企业转让股权的国际比较概述绝大多数国家对非居民企业间接转让其居民企业股权所得不征税，少数对非居民企业转让股权的国家（亚太地区的澳大利亚、印度、印度尼西亚、日本，

8、美洲地区的巴西、加拿大、墨西哥、委内瑞拉，西欧地区的法国、卢森堡、西班牙，东欧地区的波兰），也不是依据国内法律征税，而多采用实质重于形式的原则进行相应的判定。判定标准一是不动产标准，如果被非居民企业转让的境外投资企业的基础价值由该国境内的不动产组成，则保留征税权。代表国有：澳大利亚、日本、加拿大、墨西哥、委内瑞拉、西班牙等二是合理商业目的或商业实质标准。如果被非居民企业转让的境外投资企业没有合理商业目的或商业实质，而是特殊目的公司或导管公司，并且设立在避税地，就有可能被认定为实质转让上述国家居民企业的股权，从而保留征税权。代表国有：印度、印度尼西亚、巴西、法国、卢森堡、波兰等6个国家。二. 关

9、于非居民企业转让股权的国际比较非居民企业转让股权税收管理共同特征防范税收协定滥用；在间接转让股权上主要防范不合理商业目的规避纳税义务的行为二. 关于非居民企业转让股权的国际比较美国作为反向列表的法律国家代表，美国税务机关并未罗列出哪些理由属于合理商业目的，而是在有关纳税指引中指出哪些理由不能成为合理商业目的。二. 关于非居民企业转让股权的国际比较中国香港香港税务机关在税务条例释义及执行指南的一般反避税条文中规定从以下七个方面考量交易的合理商业目的:订立或实行该项交易的方式；该项交易的形式及实质；该项交易使用税务条例的结果；纳税人因该项交易在财务状况上的实际及语气改变；与纳税人的关联方因交易在财

10、务状况上发生的实际及预期改变；该项交易是否已经产生任何权利和义务；在香港地区以外的任何法律团体参加该项交易的情况。二. 关于非居民企业转让股权的国际比较日本日本税法中包括一般反避税条款，如果税务机关发现企业的税负发生了不合理的降低，则会检查该企业账簿和交易，以确定其中是否有不适当的地方，这就为日本税务机关提供了比较广泛的商业目的的判断标准。二. 关于非居民企业转让股权的国际比较三. 关于非居民企业转让股权的操作难点现状概述我国目前对于非居民企业转让股权的税收征管问题，主要依据企业所得税中相应的规定。企业所得税法及企业所得税法实施条例中主要涉及非居民企业的财产转让及权益性投资在征税范围、征税方式

11、、税额计算等方面的原则性规定，规定的内容较为宽泛且缺乏对间接股权转让的具体规定，因此仅仅依据企业所得税法及企业所得税法实施条例难以满足税收实务中对非居民企业间接转让股权征管的需要。有的学者甚至认为，这一规定与现行法律违背，又存在双重征税的嫌疑，在合法性和合理性上都令人质疑。三. 关于非居民企业转让股权的操作难点难点税收管辖之争管辖行使权之争；管辖标准之争；管辖效果之争。税源监控之难涉税资料难以掌握税源流动性大，难以监控缺乏系统性监察，发现存在偶然性收入额确定之难具体方法穿透法低税国适用法四. 关于非居民企业转让股权的方法及建议境外控股方居民企业境外控股方居民企业中间企业（无商业 实质 的导管公

12、司）境外控股方中间企业（有商业实质，非导管）居民企业收入来源地管辖权穿透法无法穿透运用穿透法详查关联企业潜在交易的受益主体和资金流向，界定中间控股公司是否是为达到避税目的而没有合理商业理由的导管公司穿透法低税国适用法国税函2009698号文件的规定境外投资方( 实际控制方) 间接转让中国居民企业股权，如果被转让的境外控股公司所在国( 地区) 实际税负低于12.5%或者对其居民境外所得不征所得税的，应就其转让所得在居民企业缴纳所得税，同时提供相关资料。所在地所得税率低于12.5%不具有商业实质需在我国纳税法律支撑：（1）中华人民共和国企业所得税法第四十七条：企业实施其他不具有合理商业目的的安排而

13、减少其应纳税收入或者所得额的，税务机关有权按照合理方法调整（2）中华人民共和国企业所得税法实施条例第一百二十条：企业所得税法第四十七条所称不具有合理商业目的，是指以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要目的（3）国家税务总局关于加强非居民企业股权转让所得企业所得税管理的通知 （国税函2009698号文）境外投资方（实际控制方）通过滥用组织形式等安排间接转让中国居民企业股权，且不具有合理的商业目的，规避企业所得税纳税义务的，主管税务机关层报税务总局审核后可以按照经济实质对该股权转让交易重新定性，否定被用作税收安排的境外控股公司的存在虽然国税函2009698号文件第6条规定:境外投资方( 实际控制方)

14、通过滥用组织形式等安排间接转让中国居民企业股权，且不具有合理的商业目的，规避企业所得税纳税义务的，主管税务机关呈报税务总局审核后可以按照经济实质对该股权转让交易重新定性，否定被用做税收安排的境外控股公司的存在。但是，该规定对于不具有合理的商业目的的具体条件没有做出详细的说明。新规：自2015年2月1日起施行的一般反避税管理办法（试行）规定：第三条 税收利益是指减少、免除或者推迟缴纳企业所得税应纳税额。第四条 避税安排具有以下特征：（一）以获取税收利益为唯一目的或者主要目的；（二）以形式符合税法规定、但与其经济实质不符的方式获取税收利益。 国家税务总局于2015年2月3日颁布了国家税务总局关于非居民企业间接转让财产企业所得税若干问题的公告（【2015】7号）对于合理商业目的的判断标