国际商法合同部分

1、 山东外贸职业学院山东外贸职业学院 国际贸易系国际贸易系 当事人：当事人：A公司（香港）公司（香港） B公司（北京）公司（北京） 案情：案情：4 4月月4 4日，日， A A公司发出出售鱼粉的建议给公司发出出售鱼粉的建议给B B公司公司4 4月月5 5日，电话日，电话一致一致4 4月月7 7日，传真日，传真一致，一致，B B公司公司合同书合同书 问题：合同成立问题：合同成立合同形式的关系？合同形式的关系？不要式主不要式主义义要式主义要式主义（法律）（法律）2 2、法律、行政法规规、法律、行政法规规定或者当事人约定采定或者当事人约定采用书面形式的，应当用书面形式的，应当采用书面形式采用书面形式法

2、条规定法条规定立法模式立法模式1 1、当事人订立合同、当事人订立合同有书面形式、口头形有书面形式、口头形式和其他形式式和其他形式订立合同的形订立合同的形式式原则原则例外例外形式形式 订立合同的形式订立合同的形式合同法：订立合同的形式合同法：订立合同的形式3、合同的书面形式是指： 合同书 信件 数据电文：电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件 等等可以有形地表现所载内容的形式警示作用证明作用合同法：订立合同的形式合同法：订立合同的形式4、当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时，合同成立 v 实践： 签字并盖章 摁手印合同法：订立合同的形式合同法：订立合同的形式5、合同形式瑕疵

3、的补正 采用合同书形式订立合同 在签字或者盖章之前 当事人一方已经履行主要义务，对方接受的 该合同成立为什么要学习法律v贸易法的重要性 行为规则（游戏规则） CASE(补充)不同法律适用的风险与防控一、认识法律适用风险 法律冲突的存在二、如何确定国际贸易争议所适用的法律 首先，适用双方所约定的法律 根据国际私法的规则确定所适用的法律“最密切联系地”的国内法 项目一项目一 国际商事合同的谈国际商事合同的谈判与缔结判与缔结子项目子项目2 2： 合同订立的基本合同订立的基本步骤步骤联合国国际货物买卖合同公约国际惯例：国际贸易术语解释通则等各国国内法：我国合同法国际货物买卖合同法任务一 认识合同任务一

4、任务一 认识合同认识合同一、合同的概念（一）定义 平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议任务一任务一 认识合同认识合同（二）合同的法律特征 合同是两个或两个以上当事人的民事法律行为 （非单方法律行为非事实行为） 合同是以设立、变更和终止民事权利义务关系为目的（财产） 合同是双方当事人意思表示一致的产物任务一任务一 认识合同认识合同（三）合同法的基本原则 合同自愿原则（契约自由） “当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预” 诚实信用原则填补法律漏洞任务二 合同订立 要约与承诺典型案例：v柯达公司在其网站上以100英镑的价格出售相机, 很快

5、他们发现价格输入错误, 售价应为 329英镑,柯达公司立即做了修改v但就在这几小时内网站已经接受了数千个订购v柯达公司称如果履行, 其损失约为200万美元任务二任务二 合同订立合同订立 要约要约一、要约（一）要约(offer)的定义、定义： 凡是向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果内容十分确定，并且表明要约人有当他的要约一旦被接受，就受该要约约束的意思，就构成一项要约 (公约第14条)是希望和他人订立合同的意思表示任务二任务二 合同订立合同订立 要约要约内容十分确定表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束要约原则上应向一个或一个以上的特定的人发出2、要约法律要件货物的名称数量

6、价格任务二任务二 合同订立合同订立 要约要约要约邀请原则例外悬赏广告“商业广告的内容符合要约规定的，视为要约-是希望他人向自己发出要约的意思表示-是订立合同的预备行为，不发生法律上的效力寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等“向不特定的对象提出的订立合同的建议，只能视为要约邀请，除非提出建议的人明确地表示相反的意思”约束力商业广告例悬赏广告是要约英美判例：卡列尔诉卡鲍里克烟丸公司案 （Carlill v Carbolic Smoke Ball Co.） v被告的广告声称他们生产的抗感冒新药Carbolic Smoke Ball，任何人只要遵照药品说明服用，将不会再患感冒。仍患

7、上感冒的，他们会给与100英镑的赔偿。 并“已把1000英镑存放入爱林斯银行（Alliance）”作为赔偿基金v原告按照药品说明书服用后，又患感冒，索赔不成诉至法院英美判例：卡列尔诉卡鲍里克烟丸公司案 （Carlill v Carbolic Smoke Ball Co.）v被告拒绝赔偿：（1）广告是向大众而不是向特定人的发出的（2）“合理的商业吹嘘” （没有成立合同的意思）（3）原告没有向被告做出承诺英美判例：卡列尔诉卡鲍里克烟丸公司案 （Carlill v Carbolic Smoke Ball Co.）v法院判决认为：（1）广告向大众发出，原告是受要约人（2）广告用语客观上足以表达了成立合

8、同 的意思（3）被告对承诺形式没有特别要求，原告 服药行为表示了承诺 判决被告履行该合同，支付原告100英镑要约邀请要约已送达要约已送达要约的撤回要约的撤回要约的撤销要约的撤销但受要约人尚未但受要约人尚未作出承诺通知作出承诺通知1、要约的生效2、要约的约束力v （二）要约的生效和要约的约束力要约已发出要约已发出要约尚未送达要约尚未送达任务二任务二 合同订立合同订立 要约要约要约到达受要约人时生效要约到达受要约人时生效撤回要约的通知应当撤回要约的通知应当在要约到达受要约人在要约到达受要约人之前或者与要约同时之前或者与要约同时到达受要约人到达受要约人要约可以撤回任务二任务二 合同订立合同订立 要约

9、要约Text in here要约的撤销Text in hereText in here要约可以撤销原则两种要约不得撤销例外，要约可以撤销撤销要约的通知应当在受要约人到达受要约人要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并已经基于此种信赖行事合同是否成立？合同是否成立？v案例： A建筑商 B建材供应商 C招标方不可撤销的要约不可撤销的要约vA是一个古董商。A要求B在3个月内完成修复10幅画的工作vB告知A，为了决定是否承诺该要约，B认为有必要先开始对一幅画进行修复，然后才能尽快给出一个明确的答复。A表示同意v基于对A的要约的信赖，B马上开始了工作v

10、A的要约在此期间内不得撤销要约任务二任务二 合同订立合同订立 要约要约（三）要约的失效拒绝要约的通知到达要约人要约人依法撤销要约承诺期限届满，受要约人未作出承诺受要约人对要约的内容作出实质性变更任务二任务二 合同的订立合同的订立 承诺承诺二、承诺（Acceptance）（一）承诺的含义和条件1、含义受要约人同意要约的意思表示任务二任务二 合同的订立合同的订立必须由特定的受要约人作出必须在要约的有效期内作出有效期承诺的内容应当与要约的内容相一致承诺效力2、承诺法律要件要约规定有承诺期限的要约未规定承诺期限的承诺应当在该期限内到达口头要约，应当立即承诺要约以非对话方式作出的，承 诺应当在合理期限内

11、到达承诺的有效期任务二任务二 合同的订立合同的订立任务二任务二 合同的订立合同的订立（二）承诺的生效和约束力1、承诺的生效2、承诺的撤回任务二任务二 合同的订立合同的订立因受要约人的过错所导致的逾期承诺的效力 该逾期承诺无效。但如果要约人毫不迟延地用口头或书面通知受要约人其逾期承诺仍有承诺的效力，则该承诺有效（三）逾期承诺的效力Click to add TitleClick to add Title该逾期承诺具有承诺的效力。除非要约人毫不迟延地通知受要约人：他认为他的要约已经失效因传递延误等其他原因所导致的逾期承诺的效力合同是否成立合同是否成立 v案例： A公司 B公司，出售白糖 B公司 A公

12、司，回复表示同意 “SOUND BAGS” ”NEW BAGS”任务二任务二 合同的订立合同的订立 例外承诺有效合同的内容实质性变更（四）对要约的内容作变动、修改的承诺的效力承诺无效原则任务二任务二 合同的订立合同的订立原则承诺无效对要约表示接受但载有添加、限制或其他更改的答复即为拒绝该项要约并构成一项新的要约任务二任务二 合同的订立合同的订立 例外承诺有效如所载的添加或不同条件在实质上并不变更该项要约的条件除要约人在不过分迟延的期间内通知反对其间的差异外仍构成承诺非实质性变更要约人无异议任务二任务二 合同的订立合同的订立 合同的内容合同的条件就以该项要约的条件以及承诺通知内所载的更改为准任务

13、二任务二 合同的订立合同的订立 实质性变更有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件任务二任务二 合同的订立合同的订立v合同于对要约的承诺生效时订立项目二项目二 合同效力的审查合同效力的审查 合同的条款与效力 任务三、如何确认合同的效力合同当事人具有缔约的资格当事人的意思表示必须真实合同必须合法一、合同生效的条件恶意串通任务三任务三 如何确认合同的效力如何确认合同的效力 1、合同的无效1、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益自始、当然、绝对不发生法律效力2、以合法形式掩盖非法目的3、损害社会公共利益4、违反法律、行

14、政法规的强制性规定任务三任务三 如何确认合同的效力如何确认合同的效力 2、合同的可撤销1、重大误解相对无效的合同2、显失公平3、欺诈、胁迫（违背对方真实意思）4、乘人之危英美案例英美案例例：拉弗尔斯诉威切豪斯案（英） 被告同意购买原告一船从孟买运抵的超级棉花。 但原告有两船超级棉花，而且都是从孟买运来的。 被告想购买的是10月份进港口的超级棉花， 而原告所指的却是12月份进港的超级棉花。任务三任务三 如何确认合同的效力如何确认合同的效力重大误解 一方因为自己的过错，对涉及合同法律效果的重大事项存在着认识上的显著错误，从而致使合同的目的不能实现对合同性质、合同当事人、合同标的的误解 任务三任务三

15、 如何确认合同的效力如何确认合同的效力 欺诈胁迫乘人之危 故意陈述虚假事实或故意隐瞒真实情况而使他人陷入错误认识 行为人以将来要发生的危害或正在实施的危害相威胁，使对方产生恐惧行为人利用对方处于窘迫或危难的境地，迫使对方违背真实意思任务三任务三 如何确认合同的效力如何确认合同的效力在未被撤销以前，可撤销合同有效合同在撤销权人向法院提请撤销并获得同意后归于无效（变更）撤销权行使期限为，知道或应当知道撤销事由之日起一年内可撤销合同法律要件撤销合同的效力溯及到合同成立之时任务三任务三 如何确认合同的效力如何确认合同的效力 2、合同的效力待定1、限制民事行为能力人订立的合同合同效力不确定，需有权人追认

16、2、无权代理人订立的合同3、无权处分人订立的合同任务三任务三 如何确认合同的效力如何确认合同的效力Text in here限制民事行为能力人订立的合同Text in hereText in here经法定代理人追认后 合同有效不需要追认的情形限制民事行为能力人所订立的纯获利益的合同与其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同任务三任务三 如何确认合同的效力如何确认合同的效力Text in here无权代理人订立的合同Text in hereText in here无权代理合同效力未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任表现代理行为人、或者以被代理人名义订立合同 被代理人代 理 人第

17、 三 人委托授权关系内部关系法律效果关系法律行为关系外部关系任务三任务三 如何确认合同的效力如何确认合同的效力-相对人可以催告被代理人一个月内予以追认-被代理人未作表示的，视为拒绝追认-合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利相对人的催告权善意相对人的撤销权甲市A公司（沈经理）张经理粮油加工厂任务三任务三 如何确认合同的效力如何确认合同的效力表见代理是指在无权代理的情况下，如果善意相对人有理由相信无权代理人是有代理权的，这种代理行为应当被视为有效典型案例：典型案例： 甲在1990年至2000年4月期间是A公司的业务员，在这个期间负责A公司法国部的业务工作，多次代表A公司与法国B公司洽谈业务、签订

18、合同。所签订合同上，有时由A公司签章，有时仅有甲个人的签名，而A公司均予认可。 2000年5月，甲从A公司辞职并设立了自己的公司。 6月，甲以A公司的名义与法国B公司签订服装进口合同。合同签订后，甲又以A公司的名义向卖方B公司汇付了部分货款。对此，A公司一概不知 10月20日，A公司收到了卖方B公司寄来的货物提货单，A公司在查询后方知这其中的原因。于是在10月25日电告法国B公司，说明原委，要求取消合同，但是遭到了B公司的拒绝 A公司于是干脆放任不管，不提货也不付款。后来，B公司以A公司违约为由将A公司起诉至法院任务三任务三 如何确认合同的效力如何确认合同的效力Text in here无权处分

19、人订立的合同Text in hereText in here无权处分合同效力（有效情形）经权利人追认无处分权的人订立合同后取得处分权无处分权人的处分他人的财产任务三任务三 如何确认合同的效力如何确认合同的效力不能返还或无必要返还的，应当折价补偿有过错方应赔偿对方因此所受损失（双方都有过错）双方恶意串通，损害国家利益的，因此取得的财产收归国家合同被确认无效和被撤销后的法律责任1、返还财产 2、赔偿损失 3、收缴项目三 国际货物买卖合同的履行 任务4：确定履行合同的依据：合同约定不明怎么办？任务5：保障合同履行的手段：合同有风险怎么办？任务6：违反合同的救济措施：对方违约怎么办？任务7：合同的解除

20、：合同履行不下去怎么办？任务8：国际产品责任：产品侵权了怎么办？任务四任务四 确定合同履行的依据确定合同履行的依据严格履行原则一、合同履行的准则诚实信用原则当事人应当当事人应当遵循诚实信遵循诚实信用原则，根用原则，根据合同的性据合同的性质、目的和质、目的和交易习惯履交易习惯履行通知、协行通知、协助、保密等助、保密等义务义务v 硫酸铜案 备忘录：货物名称，数量：500T，价格任务四任务四 确定合同履行的依据确定合同履行的依据合同约定(补充）一、合同履行的依据法律规定（替补）诚实信用诚实信用合同约定(补充）任务四任务四 确定合同履行的依据确定合同履行的依据卖方主要义务交付货物移交一切与货物有关的单

21、据 转移货物的所有权 买方主要义务支付货款 收取货物任务四任务四 确定合同履行的依据确定合同履行的依据合同一般包括以下条款： 一、当事人的名称或者姓名和住所 二、标的 三、数量 四、质量 五、价款或者报酬 六、履行期限、地点和方式 七、违约责任 八、解决争议的方法 任务四任务四 确定合同履行的依据确定合同履行的依据当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同如：国际商会国际销售示范合同任务四任务四 确定合同履行的依据确定合同履行的依据1、卖方的品质担保义务法律规定（公约、替补）卖方应保证所交付的货物与合同相符任务四任务四 确定合同履行的依据确定合同履行的依据未作明确规定的,则卖方所交付的货物应当符

22、合下列要求：货物应当适用于同一规格货物卖方所交付的货物必须适用于买方所要求的某种除非情况表明买方并不依赖卖方的技能和判断力，或者这种依赖对卖方来说是不合理的任务四任务四 确定合同履行的依据确定合同履行的依据货物的质量应与卖方向买方提供的包装：按照同类货物通用的方式按照足以保全或保护货物的方式典型案例：刘易斯诉美孚石油公司案典型案例：刘易斯诉美孚石油公司案 买方为其锯木场购置了一套液压设备，要求当地经销美孚产品的经销商为这套设备提供适当的液压油 该当地经销商向美孚石油公司的代表作了咨询以后，提供了一种美孚产品。 该液压油被证明根本无法使用，而且还损坏了液压设备任务四任务四 确定合同履行的依据确定

23、合同履行的依据检验货物的地点通知货物不符合合同的时间2、检验货物的时间、地点和异议期检验货物的时间任务四任务四 确定合同履行的依据确定合同履行的依据1）检验货物的时间买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物（蚕茧案）任务四任务四 确定合同履行的依据确定合同履行的依据（2）检验货物的地点 （德国SUN案）A、如果合同涉及到货物的运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行B、检验可推迟到货物到达新目的地后进行 如果货物在运输途中改运或买方须再发运货物 没有合理机会进行检验 而卖方在订立合同时已经知道或理应知道这种 改运或再发运的可能性任务四任务四 确定合同履行的依据确定合同履行的依

24、据（3）通知货物不符合合同的时间买方必须在发现货物不符后一段合理时间内通知卖方，否则丧失异议权在任何情况下，如果买方不在实际收到货物之日起两年内将货物不符的情况通知卖方，他就丧失异议权，除非这一时限与合同规定的保证期限不符 （生产线）典型案例：典型案例：v中国A公司从菲律宾B公司买入一批印度棉花。货物在黄埔港准备卸下时，被印度C公司在国际刑警组织及我国警方协助下全部扣押v后将船舶表面新漆刮去，露出原来的船名“热带鱼”号。 该“热带鱼”号船舶承运了印度C公司装运的棉花后，非法绕至菲律宾，将船体重新刷漆，将棉花以B公司名义卖给中国A公司v印度C公司以所有权人的身份主张货权，但遭A公司拒绝。于是以A

25、公司为被告在我国法院提起了诉讼，请求判令A公司返还货物。A公司因此被卷入了一场旷日持久的诉讼中任务四任务四 确定合同履行的依据确定合同履行的依据3、卖方对货物的权利担保义务卖方应保证对其所出售的货物享有合法的权利，没有侵犯任何第三人的权利，并且任何第三人都不会就该项货物向买方主张任何权利任务四任务四 确定合同履行的依据确定合同履行的依据 所有权卖方应保证对所售货物拥有合法的权利，并保证未侵犯他人的权利 担保物权 知识产权卖方应保证在所售货物上不存在任何担保物权（抵押、质押、留置）卖方应保证所售货物未侵犯任何第三方的工业产权或其他知识产权卖方应担保对货物的三项权利：任务四任务四 确定合同履行的依

26、据确定合同履行的依据4、货物所有权与风险的转移任务四任务四 确定合同履行的依据确定合同履行的依据公约合同法不涉及买卖合同对所售货物所有权可能产生的影响货物所有权自交付时起转移（法律另有规定、当事人另有约定除外） 当事人可以在合同中约定买方未履 行支付价款或者其他义务的，货物 所有权属于卖方（1）货物所有权的转移任务四任务四 确定合同履行的依据确定合同履行的依据风险：是指货物可能遭受的各种意外损失（2）货物风险的转移 公约允许双方当事人在合同中约定有关风险移转的规则风险转移所产生的后果如果货物在风险移转给买方后发生灭失或损坏，买方支付货款的义务并不因此解除除非这种灭失或损坏是由于卖方的行为或不行

27、为所造成的任务四任务四 确定合同履行的依据确定合同履行的依据合同涉及运输时风险何时转移原则上运输风险由买方承担货物特定化之前，风险不能移转给买方卖方保留控制货物处分权的单据，并不影响风险的移转A. 风险转移的时间特定化：在货物加上标志、或以装运单据、或以向买方发出通知或其它方式，将货物清楚地确定在合同项下之前，风险不能移转给买方任务四任务四 确定合同履行的依据确定合同履行的依据如果买卖合同涉及到货物的运输，自货物按照合同交付给第一承运人以运交买方时起，风险就移转给买方承担 如果卖方有义务在某一特定地点把货物交付给承运人，在货物于该地点交付给承运人以前，风险不移转给买方承担货交第一承运人特定地点

28、任务四任务四 确定合同履行的依据确定合同履行的依据货物在运输途中出售时风险的转移原则上从订立买卖时，风险即转移给买方承担情况表明有需要时卖方存在主观恶意时A. 风险转移的时间卖方恶意：如果卖方在订立买卖合同时已知道或理 应知道货物已发生灭失或损坏，而他又隐瞒这一事实不告知买方，则这种损失应由卖方负责情况表明有需要时：则从货物交付给签发载有运输合同单据的承运人时起，风险就由买方承担任务四 确定合同履行的依据在其它情况下，风险何时转移原则上从买方收受货物时起转移交货时间一到，即刻转移A. 风险转移的时间买方不在适当时间内收受货物：则从货物已交给他处置而他违反合同不受领货物时，风险即移转给买方承担买

29、方特定地点收货：如果买方有义务在卖方营业地点以外的某一地点收取货物，则当交货时间已到而买方知道货物已在该地点交给他时起，风险才移转给买方承担任务四任务四 确定合同履行的依据确定合同履行的依据如果卖方已根本违反合同，则公约有关风险转移的规定，都不损害买方对这种根本违反合同可以采取的各种补救方法在这种情形下，买方仍然有权采取宣告合同无效、要求卖方交付替代货物或请求损害赔偿等救济方法B.卖方根本违反合同对风险转移的影响根本违反合同：一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同任务五：任务五：保障合同履行的手段：合同有风险怎么

30、办？任务五：任务五：保障合同履行的手段：合同有风险怎么办？方法方法 1方法方法 3方法方法 2Title in here合同债权合同债权的保全的保全Title in here合同履行合同履行中的抗辩中的抗辩权权Title in here合同的担合同的担保手段保手段1.合同的担保手段合同的担保手段 （案例导入）（案例导入） -保证、抵押、质押、留置、定金保证、抵押、质押、留置、定金 -案例教学案例教学2.合同履行中的抗辩权（头脑风暴）合同履行中的抗辩权（头脑风暴） -同时履行抗辩权同时履行抗辩权 -顺序履行抗辩权顺序履行抗辩权 -不安抗辩权不安抗辩权3.合同债权的保全合同债权的保全 （案例导入）

31、（案例导入） -债权人的代位权债权人的代位权 -债权人的撤销权债权人的撤销权任务五：任务五：避减合同风险的手段避减合同风险的手段任务五：避减合同风险的手段任务五：避减合同风险的手段保证保证抵押抵押质押质押定金定金留置留置4. 物的担保（法定、债务人特定动产）5. 物的担保（金钱）1.人的担保（第三人信用）2. 物的担保（不动产）3. 物的担保（动产、权利）设定财产负担以确保债设定财产负担以确保债权的实现（从属性）权的实现（从属性）合同的担保合同的担保任务五：避减合同风险的手段任务五：避减合同风险的手段保证保证1.由保证人和债权人约定，当主债务人不履行债务时，由保证人履行或承担连带责任设定财产负

32、担以确保债设定财产负担以确保债权的实现（从属性）权的实现（从属性）合同的担保合同的担保 一般保证一般保证连带保证连带保证任务五：避减合同风险的手段任务五：避减合同风险的手段抵押抵押2. 债务人或第三人向债权人提供一定的财产以担保债务的履行。在债务人不履行债务时，债权人有权依法律规定以该财产折价、或以拍卖、变卖的价款优先受偿的权利设定财产负担以确保债设定财产负担以确保债权的实现（从属性）权的实现（从属性）合同的担保合同的担保“担保之王担保之王”不得约定不得约定“流押流押”书面、登记书面、登记“债务到期未获清偿时，债务到期未获清偿时，抵押物的所有权归抵押抵押物的所有权归抵押权人所有权人所有”任务五

33、：避减合同风险的手段任务五：避减合同风险的手段质押质押设定财产负担以确保债设定财产负担以确保债权的实现（从属性）权的实现（从属性）合同的担保合同的担保3. 债务人（第三人）其动产或权利转移给债权人占有，债务人不履行债务时，债权人可以依法以该动产或权利的变价优先受偿的权利不得约定不得约定“流质流质”书面、交付书面、交付任务五：避减合同风险的手段任务五：避减合同风险的手段留置留置4. 债权人按照合同约定占有债务人的财产，当债务人逾期不履行债务时，债权人有权留置该财产并依法以该财产折价或以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的权利设定财产负担以确保债设定财产负担以确保债权的实现（从属性）权的实现（从属性）

34、债权人已占有的债债权人已占有的债务人的特定财产务人的特定财产催告催告法定法定合同的担保合同的担保任务五：避减合同风险的手段任务五：避减合同风险的手段定金定金5. 合同当事人约定的，为确保合同的履行，由一方当事人预先支付给另一方的一定数额的金钱）设定财产负担以确保债设定财产负担以确保债权的实现（从属性）权的实现（从属性）合同的担保合同的担保金额（金额（20%）后果后果不履行合同方丧失不履行合同方丧失定金款项定金款项任务五：避减合同风险的手段任务五：避减合同风险的手段代位权代位权撤销权撤销权为防止债务为防止债务人的财产不人的财产不当减少当减少合同债权的保全合同债权的保全任务五：避减合同风险的手段任

35、务五：避减合同风险的手段代位权代位权债权人为了保全其债权，而于债权人为了保全其债权，而于债务人怠于行使自己的权利而债务人怠于行使自己的权利而损害债权人债权实现时，得以损害债权人债权实现时，得以自己的名义代位行使属于债务自己的名义代位行使属于债务人权利的权利人权利的权利怠于怠于以债权人自己的名义以债权人自己的名义由债权人向法院起诉由债权人向法院起诉（债权人）（债权人）（债务人）（债务人）（第三人）（第三人）（债务人的债务人）（债务人的债务人）代位权代位权税务局税务局纺织厂纺织厂新设公司新设公司合同的相对性合同的相对性任务五：避减合同风险的手段任务五：避减合同风险的手段撤销权撤销权债权人可以请求法

36、院撤销债务人的行为：因债务人或者，对债权人造成损害的债务人，对债权人造成损害，并且受让人知道受让人知道该情形的任务五：避减合同风险的手段任务五：避减合同风险的手段合同履行中合同履行中的抗辩权（的抗辩权（一时）一时）同时履行抗辩权顺序履行抗辩权不安抗辩权 没有先后履没有先后履行顺序行顺序有先后履行有先后履行顺序顺序在先履行一方在先履行一方不履行合同不履行合同 有先后履行有先后履行顺序顺序在后履行一方在后履行一方的财产状况发的财产状况发生恶化生恶化任务五：避减合同风险的手段任务五：避减合同风险的手段合同履行中合同履行中的抗辩权（的抗辩权（一时）一时）同时履行抗辩权 没有先后履没有先后履行顺序行顺序

37、当事人互负债当事人互负债务，没有先后务，没有先后履行顺序的，履行顺序的，应当同时履行应当同时履行一方在对方履一方在对方履行之前有权拒行之前有权拒绝其履行要求绝其履行要求任务五：避减合同风险的手段任务五：避减合同风险的手段合同履行中合同履行中的抗辩权（的抗辩权（一时）一时）顺序履行抗辩权有先后履行有先后履行顺序顺序在先履行一在先履行一方不履行合方不履行合同同当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求消极防御消极防御 （手机强制停机）任务五：避减合同风险的手段任务五：避减合同风险的

38、手段合同履行中合同履行中的抗辩权（的抗辩权（一时）一时）顺序履行抗辩权不安抗辩权 有先后履行有先后履行顺序顺序在后履行一方的财产状况发生恶化应当先履行债务的当事人，下列情形下可以中止履行：应当先履行债务的当事人，下列情形下可以中止履行：（一）经营状况严重恶化（一）经营状况严重恶化（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务（三）丧失商业信誉（三）丧失商业信誉（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形3、先履行债务一方、先履行债务一方的随附义务的随附义务通知的义务先通知的义务先履行债务一方中止履行债务一方中止履行的，应

39、当及时履行的，应当及时通知对方通知对方举证的义务先举证的义务先履行债务的一方要履行债务的一方要有确切的证据证明有确切的证据证明在后履行义务履行在后履行义务履行债务能力的丧失或债务能力的丧失或可能丧失可能丧失、行使不安抗、行使不安抗辩权的法律效力辩权的法律效力对方提供适当担对方提供适当担保时，应当恢复保时，应当恢复履行履行中止履行后，对中止履行后，对方在合理期限内方在合理期限内未恢复履行能力未恢复履行能力并且未提供适当并且未提供适当担保的，中止履担保的，中止履行的一方可以解行的一方可以解除合同除合同项目四 国际货物买卖合同 的救济宣告合同无效任务六任务六 违约的补救措施违约的补救措施违约金当事人

40、一方不履行合同义务或者法律所规定的义务时所应承担的法律后果损害赔偿继续履行 违约责任“法锁” 法律确定的规则约定任务六任务六 违约的补救措施违约的补救措施当事人可以在合同中约定，当一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的金钱任务六任务六 违约的补救措施违约的补救措施是双方当事人预先估计的赔偿总额 违约金（具体） 可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务赔偿性违约金惩罚性违约金任务六 违约的补救措施由双方自行约定违约金的数额，低于或过分高于违约所造成的实际损失的，当事人可以请求法院或者仲裁机构予以增加或适当减少由当事人选择适用

41、（一方违约时）当事人既约定违约金，又约定定金的数额及增减与定金关系任务六 违约的补救措施违约方因不履行合同义务而给对方造成损失，依法应对方当事人所作的经济补偿(金钱)与违约金不可同时并用任务六 违约的补救措施因违约所造成的损失（现有财物的实际减损）合同履行后可以获得的利益（利润）当事人的某种将来利益，若违约行为不对其内在产生条件进行破坏，在正常情况下便能取得直接损失间接损失任务六任务六 违约的补救措施违约的补救措施损害赔偿不得超过违约方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失合理预见原则任务六任务六 违约的补救措施违约的补救措施声称另一方违约

42、的一方，必须按情况采取合理措施，减轻由于该另一方违约而引起的损失（利润）。否则，违约方可要求从赔偿中扣除原可减轻的损失数额 合理费用减轻损害原则任务六任务六 违约的补救措施违约的补救措施当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行“要求履行”：由法院作出要求实际履行的裁判强迫债务人在指定期限内履行合同债务任务六任务六 违约的补救措施违约的补救措施不得继续履行的法定情形：法律上或者事实上不能履行债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高债权人在合理期限内未要求履行任务七任务七 如何解除合同如何解除合同公约规定的可以宣告合同无效的具体情形：根本违反合同迟延履行合同，在额

43、外给予违约方的一段合理时间内仍不履行的任务七任务七 如何解除合同如何解除合同当事人协商一致，可以解除合同当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同协议解除约定解除权任务七任务七 如何解除合同如何解除合同因不可抗力致使不能实现合同目的不能预见、不能避免并不能克服 的客观情况通知证明1、不可抗力查基鲁格罗公司诉诺布里查基鲁格罗公司诉诺布里索尔公司案索尔公司案（19621962年）（不可抗力：合同目的）年）（不可抗力：合同目的）案情： 双方于1956年10月日订约买卖苏丹花生，价格条件为CIF汉堡。1956年11月日埃以战争爆发，苏伊士运河关闭 卖方于是拒绝装运，宣

44、告解除合同 这种情况下卖方依然可以通过绕道好望角运货，但运费将会上涨一倍霍切斯特诉德霍切斯特诉德. .拉拉. .图尔（图尔（Hochester v. Hochester v. De La TourDe La Tour）案（）案（1853 1853 英）英）v案情： 合同双方订立了一个雇佣合同 该合同规定，受雇人将在6月1日之后的3 个月内给雇主送报纸 然而在6月1日之前，该雇主通知该受雇人，不再雇佣他从事这个工作v英国法院判决： 受雇人为了自6月1日起向该雇主提供服务不得不作履约的准备，并不得不拒绝他人的雇佣 该雇主对合同的毁弃使该受雇人处于无事可做的境地，这是违反法律所体现的政策的 因此，该

45、受雇人可以立即起诉，不用等到6月1日以后再起诉任务七任务七 如何解除合同如何解除合同在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务2、预期违约任务七任务七 如何解除合同如何解除合同当事人一方迟延履行主要债务经催告后在合理期限内仍未履行 当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的3、迟延履行4、其它违约任务七任务七 如何解除合同如何解除合同不履行主要债务（表现形式）合同目的不能实现（必然结果）根本违约任务七任务七 如何解除合同如何解除合同宣告合同无效的声明，必须向另一方当事人发出通知，方始有效 合同自通知到达对方时解除对方有异议的，可以请求法院确认解除合

46、同的效力公约规定合同法规定【英美判例】【英美判例】DonoghueDonoghue诉诉stevensonstevenson案案（19321932年）年）v英国的多诺桂（Donoghue）女士与一位朋友去一家咖啡厅。该朋友给她买了一瓶姜啤酒，多诺桂喝完啤酒后，发现在不透明的啤酒瓶子里有一只腐烂的蜗牛。多诺桂见后焦虑不安，以致身体不适。她起诉了制造商斯蒂文森（stevenson）v被告抗辩说，他与原告不存在任何商业关系或者法律关系任务八任务八 国际产品责任国际产品责任 的承担的承担因产品存在缺陷造成他人财产、人身损害，产品制造者、销售者所应承担的民事责任产品责任双方当事人在订立合同时不得事先加以排

47、除或变更美国统一产品责任示范法、欧共体产品责任指令(EC指令)v一、产品责任概念任务八任务八 国际产品责任的承担国际产品责任的承担 过错责任无合同无责任无过错责任（严格）违反合同一般侵权特殊侵权责任v二、产品责任归责原则任务八 国际产品责任的承担 无合同无责任违反合同非一般非一般侵权侵权特殊侵特殊侵权责任权责任v二、产品责任归责原则任务八任务八 国际产品责任的承担国际产品责任的承担 过错责任一般侵权v二、产品责任归责原则原告负有举证责任：被告没有做到“合理的注意”(过错)由于被告的疏忽直接造成了原告的损失（直接因果关系）任务八任务八 国际产品责任的承担国际产品责任的承担 无过错责任（严格）特殊

48、侵权责任v二、产品责任归责原则“因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任”不问生产者是否有过错经典案例：埃斯科拉诉可口可乐瓶装公司案经典案例：埃斯科拉诉可口可乐瓶装公司案（Escola v. Coca Cola Bottling Co.Escola v. Coca Cola Bottling Co.（19441944、美、美v原告为一酒店的服务员，将可口可乐放进冰箱时，一瓶可乐爆炸而致使原告受伤。v原告要求赔偿，但却不能提出被告有疏忽的证据v被告提出了制造公司对可乐的装瓶已经尽了合理的注意，而且符合操作程序的抗辩v法院认为，原告已经证明被告将瓶装可乐卖给了餐厅，事故发生前36小时运

49、达餐厅，原告小心合理地放置可乐，被告应当承担因此造成的责任v“事实自证原则”（事实本身说明一切） “the thing speaks for itself”任务八任务八 国际产品责任国际产品责任 v“制造者的义务应与业已发生巨大变化的产销关系相适应。每一件产品投入市场，明知用户将不再作检查，而该产品又被证明存在致人以伤害的缺陷时，则制造者应承担绝对责任，即不考虑有关合同所生的权利义务关系，任何与该产品有合理接触并受到伤害的人，均由制造者负责赔偿。即便并无疏忽，公共政策也要求责任由在某一件产品投入市场前最能有效减少产品所含有的致人伤害危险的人，即制造者来承担。”任务八任务八 国际产品责任的承担国

50、际产品责任的承担 无过错责任（严格）特殊侵权责任v二、产品责任归责原则产品缺陷： 存在危及人身、他人财产安全的不合理的危险性产品有保障人体健康和人身、财产安全的 国家标准、行业标准的，是指不符合该标准任务八任务八 国际产品责任的承担国际产品责任的承担 无过错责任无过错责任（严格）（严格）特殊侵特殊侵权责任权责任v二、产品责任归责原则二、产品责任归责原则免责条件： 未将产品投入流通 产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在 将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在任务八任务八 国际产品责任国际产品责任 的承担的承担受害人可以向生产者，也可受害人可以向生产者，也可以向销售者请求赔偿以向销售

51、者请求赔偿（连带责任）（连带责任）权利主体权利主体消费者消费者权利主体权利主体用户、第用户、第三人三人v三、产品责任的责任主体与请求权人三、产品责任的责任主体与请求权人任务八任务八 国际产品责任国际产品责任 的承担的承担人身人身损害损害财产财产损失损失其他重大损失其他重大损失（单纯经济损失）（单纯经济损失）惩罚性惩罚性赔偿金赔偿金- 肉体损害肉体损害- 精神损害精神损害-明知明知-死亡、健康死亡、健康严重损害严重损害赔偿赔偿责任责任v四、产品责任的赔偿范围四、产品责任的赔偿范围任务八任务八 国际产品责任国际产品责任 的承担的承担v福特汽车产品责任案 重新设计油箱位置的总收益为： 20万180

52、+ 6.7180 + 0.072100=4953万（美元） 总成本：1100万11+150万11=1，3750万（美元）ContentsContentsAdd Your Text in hereAdd Your Text in hereAdd Your Text in hereAdd Your Text in hereAdd Your Text in hereHot TipHot TipvHow do I incorporate my logo to a slide that will apply to all the other slides? On the View menu, point

53、 to Master, and then click Slide Master or Notes Master. Change images to the one you like, then it will apply to all the other slides. Image information in product Image : Note to customers : This image has been licensed to be used within this PowerPoint template only. You may not extract the image

54、 for any other use. Click to edit title styleClick to edit title styleThemeGallery is a Design Digital Content & Contents mall developed by Guild Design Inc.ThemeGallery is a Design Digital Content & Contents mall developed by Guild Design Inc.ThemeGallery is a Design Digital Content & C

55、ontents mall developed by Guild Design Inc.Click to add Text Content Title Content Title Content TitleDiagramDiagramRealityIdentityCreativityDescribe a vision of company or strategic contents.Describe a vision of company or strategic contents.Describe a vision of company or strategic contents.Realit

56、yIdentityCreativityThemeGallery is a Design Digital Content & Contents mall developed by Guild Design Inc.A title about contentDiagramDiagramText in hereText in hereText in hereTitleTitleThemeGallery is a Design Digital Content & Contents mall developed by Guild Design Inc.ThemeGallery is a

57、Design Digital Content & Contents mall developed by Guild Design Inc.DiagramDiagramDescription of the contentsTitle in hereTitle in hereThemeGallery is a Design Digital Content & Contents mall developed by Guild Design Inc.BeforeAfterv ThemeGallery is a Design Digital Content & Contents

58、mall developed by Guild Design Inc.Description of the contentsThemeGallery is a Design Digital Content & Contents mall developed by Guild Design Inc.Click to edit title styleClick to edit title style2. Describe contents for a Chart Description of the companys sub contents Description of the comp

59、anys sub contents1. Describe contents for a Chart Description of the companys sub contents Description of the companys sub contentsChart Title in here2003200420052006305070120DiagramDiagram- ThemeGallery is a Design Digital Content & Contents mall developed by Guild Design Inc.- ThemeGallery is

60、a Design Digital Content & Contents mall developed by Guild Design Inc.- ThemeGallery is a Design Digital Content & Contents mall developed by Guild Design Inc.Description of the companys sub contentsDescription of the companys sub contentsDescription of the companys sub contentsDiagramDiagramTextTextTextTextText4. Description of the business5. Description of