论保险格式合同的非霸王性(一)

1、论保险格式合同的非霸王性(一)内容提要：中国消费者协会对保险格式合同进行了点评，认为保险格式合同的相关条款属于霸王条款。保险合同不同于一般的格式合同，保险合同的制定方资格受严格限制；保险条款须报保险监管机构备案或审批后方准使用；保险合同制定方在合同发生纠纷时将承担严格的法律制裁后果。所以保险格式合同不具有霸王性。但保险格式合同存在着某些弊端，因此消费者要理性对待，而保险监管部门、保险公司则要加强对保险格式合同的规制，以推动保险业的健康发展。2004年3月中国消费者协会开始在全国范围内开展对格式合同条款点评活动，搜集不平等格式条款霸王条款，并明确当年“揭霸”重点转向金融、保险服务业。2004年1

2、2月4日中国消费者协会联合浙江省消协将点评矛头指向了保险领域，公布了涉及寿险和车险的10大不平等格式条款的点评意见。中消协的点评反映了社会对保险业的关注，也反映了消费者对保险产品的更多期望。保险商品作为消费者较高层次的消费需求，保险公司一直认为它并没有引起消费者足够青睐，而此举不仅反映了消费者对保险产品的需求提高，也反映了消费者对现有保险格式合同中不合理条款的不满情绪。对保险格式合同，可谓是仁者见仁，智者见智，保险合同虽属格式合同，在实际应用中也会存在一些不足，但它并不具有霸王性。所以，我将从以下几个方面论述其不具有霸王性：一、对保险格式合同的非霸王性。二、理性对待保险格式合同。三、对保险格式

3、合同的规制。关键词 保险 格式 合同 霸王 规制一、对保险格式合同的非霸王性的分析格式合同，又称标准合同、定式合同或附和合同。1999年10月1日实施的中华人民共和国合同法第39条规定：“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款”。采用此类格式条款订立的合同即为格式合同。对合同相对方而言，他们无权对格式条款发表任何意见，只能作出两种选择：要么全盘接受合同的规定而订立合同，要么拒绝订立合同。现实生活中普通人所订立的合同总数中，格式合同的数量约占到99%，如车票、船票、飞机票、保险单、提单、仓单、出版合同、停车场与剧院的收据、百货商场的售货小票、加油站的加油收据等都

4、是格式合同。其中保险合同是一种典型的格式合同，但它不具有霸王性。首先，保险合同属于格式合同，它同其他格式合同一样明显有别于普通合同。具体表现在：1.保险格式合同的条款具有单方事先决定性。合同的订立，虽然也须经过要约与承诺两个阶段，但合同的条款在订立前已由保险人一方事先确定，且不须征求相对方意见，合同相对方只能被动接受或拒绝对方所拟定的全部条款而不能就每个条款与保险方进行协商。2.保险格式合同具有稳定性和不变性。保险格式合同的要约向公众发出，并且规定了在某一特定时期订立该合同的全部条款，它将普遍适用于一切与起草人订立合同的不特定的相对人，并不因相对人的不同而有所区别；保险格式条款在使用过程中，要

5、约人和承诺人双方的地位是固定的，不同于普通合同可以根据单个合同逐个变化，保险人始终是合同的要约人；保险格式条款在表现形式上为固定的书面形式，而不能是口头或默示方式。3.保险格式合同条款的制定方 （保险人）具有较强的经济优势，而另一方为不特定的、分散的消费者。4.格式合同缔约具有高效性和低成本性。采用格式合同的目的是为了重复使用，由于格式合同的要约是事先拟定好且被多次地使用，所以，格式合同的缔约过程较一般的缔约而言，效率很高，成本较低。第二，保险格式合同又不同于一般的格式合同，具有自身特征。具体表现在：1.保险格式合同的制定方资格受严格限制。保险格式合同中的核心内容是由格式条款组成的。2004年

6、6月实施的保险公司管理规定取消了保监会制定主要险种基本条款和费率的规定，将保监会对条款费率的管理制度修改为审批制和备案制，也就是说由保险公司自主制定保险条款和费率标准，保监会负责审批和备案，但目前保监会同时明确规定属于备案制的格式条款的审批权集中在各保险总公司，由总公司对之进行严格审查。2.保险公司格式条款须报保险监督管理机构备案或审批后方准使用。保险法第107条明确规定：“对关系社会公众利益的保险险种、依法实行强制保险的险种和新开发的人寿保险险种等的条款和费率，应当报保险监督管理机构审批。且保险监督管理机构审批时，遵循保护社会公众利益和防止不正当竞争的原则。其他保险险种和费率应当报保险监督管

7、理机构备案”。由此可以最大程度地避免不合理不公平的条款产生。3.保险格式合同制定方在合同发生纠纷时将承担严格的法律制裁后果。合同法和保险法中规定的遵循公平原则、不利解释原则和无效免责条款等从立法、司法方面制约格式合同由于单方面事先决定和不可协商性可能对相对人引起的不利情形。第三，保险合同条款不具有霸王条款的特性。所谓霸王条款，并非专门法律术语，而是消费者给那些由经营者单方面制定的逃避法定义务、减免自身责任的不平等的格式合同、通知、声明和店堂公告或者行业惯例等专门起的一个形、象的名字。保险领域的霸王条款应当是指保险人为了自身经济利益单方面制定的逃避法定义务、减免自身责任的不平等的格式合同。主要表

8、现在：1.保险格式合同的条款内容中存在有悖相关法律、法规或从自身利益考虑任意扩大保险人免责权利，严格限制对被保险人的赔付责任。如保险人利用相对人因保险条款的措辞专业、内容繁长而不会仔细阅读的现象，对保险格式条款中的免责内容不履行提请投保人特别注意的义务，出险时动不动以条款已约定为理由加扣赔款，使相对人得不到应有的风险保障。2.保险格式合同的条款生效前没有按保险公司管理规定经保险总公司审核同意并报主管行政部门保监会审批或备案，且其内容有损相对人利益，而各保险公司则直接开发、引用和修订使用，从而逃避了主管行政部门的监督。3.保险格式合同虽经合法程序审批后投放市场运作，但保险人根据日常经营中出现的问

9、题，随意在格式合同的特约栏加设不利于保险消费者的约定，改变原有费率规章。 4.保险人利用行业协会的便利，联合市场所有保险人，内部形成攻守联盟，统一实施某一对消费者不合理、不公平的规定，同时又不提供可供消费者选择的条款或替代性补偿，实行事实上的垄断强卖。可见保险“霸王条款”应具有明显的不合法性、随意性、趋利性和对相对人的损害性。综上所述，保险合同作为一种格式合同，从单纯的格式合同一般特性看，它是事先单方面制定，且不可协商，容易产生不公平的条款。但同时我们应该清楚地了解到保险格式合同并非任何保险公司分支机构都可以开发并随意进入市场，而须经过总公司的严格审核并报保监会监督审批或报备程序，保监会是代表

10、国家利益的独立的保险监督管理机构，而非与其切身利益有关的保险公司，对保险公司的险种条款和费率履行监管职责。同时保险格式条款在立法方面受到严格的事后惩罚制度的限制，如出现条款内容表意含糊造成理解不清，保险人将受到“不利解释”的制裁，如出现条款内容有悖公平诚信原则，保险人还将受到免责条款无效的后果。因此，保险格式合同本身不具有霸王性。二、理性对待保险格式合同在社会经济快速发展，人民生活水平日益提高，保险需求迅速增加的背景下，作为保险消费者也应理性对待保险这一以格式合同形式存在的特殊商品。首先，保险格式合同有明显的优势，它为保险业务的开展带来了极大的便利。具体表现在：1.保险格式合同具有较高的安全性

11、。保险产品不同于其他有形商品，消费者购买的是一种保险公司的信用承诺，它的表现形式往往是一种消费者较为陌生的条款，专业性强，术语多，因此消费者不易理解。而保险采用格式合同，把相对固定的条款内容用书面形式来约定，有的合同条款是由国家主管部门或行业自律部门专门制定，故其条款一般具有细致全面、权利义务及责任划分明确等显著特征。而且书面合同，便于监督，对所有的投保人老幼无欺。这对于克服非书面合同的不确定性，弥补投保人因法律知识和保险专业技术知识的不足，出现考虑不周、内容不全等问题引起的不利后果具有十分积极的意义。2.保险格式合同具有高效便捷性。保险格式合同内容固定、形式标准，要约方总是特定的保险公司，承

12、诺方总是不特定的、分散的，因此要约人可以用一种固定的合同内容向不特定的多数人反复适用，合同双方免除了逐案逐条协商及起草、审查合同等过程，节约了当事人的时间、精力及其它交易成本，避免人力及其它资源的浪费，同时加快了商品交换速度，提高保险交易效率。3.保险格式合同能较好地体现政策导向。保险格式合同的制定人可以通过预先确定合同内容，自觉地把国家（或政府）经济、金融保险方面的宏观调控政策融入、渗透到保险合同条款的字里行间，再通过签订合同的方式使相对人接受并严格遵守合同条款，起到引导消费，调整经济结构的作用。而对关系到社会公众利益的保险险种、依法强制保险的险种，必须由国家保险监督管理机构依法审批，审批监

13、管机构利用审核合同条款的过程将有关政策的设想及时要求加入到合同条款中，使政策得以落实。第二，保险格式合同也存在弊端，一定程度上影响着保险需求的快速提升。随着保险公司体制的转变，原有国有的保险公司转为股份制保险公司，新的企业集团组建的保险公司快速增加，保险人相对于分散的投保人，强大的经济实力和其作为商业企业追求经济效益的最大化的内在要求使其在使用格式合同的过程中随意性增加，直接影响了消费者的利益。主要表现在：1.保险格式合同中的条款措词晦涩难懂，冗长累赘。这给保险消费者和保险人之间造成很多隔阂，也成为消费者长期指责的内容。保险格式合同条款专业术语多，语言生疏，如保单现金价值等，使得消费者很难读懂

14、条款；条款内容冗长特别是对除外、免责条款，保险营销人员又没有作好特别提请注意的工作，投保人很少仔细阅读，匆忙签单。一旦出险，保险理赔时扣这免那，让保险消费者感到买保险总是保险人说了算，很无奈。这样就会导致保险人信誉度降低，有的甚至遭到指责埋怨。2.保险格式合同的特约栏内，在个别情况下保险方会附加不利于消费者的约定。保险公司把保险产品在实践中出现的问题，未经批准或擅自超出费率规章的规定，承保时在特约栏里增加对被保险人的免责条件、任意扩大保险人对被保险人违反约定的处置权利。作为分散的保险消费者尽管在签约时与保险方有协商的过程，并认识到其不公平性，但往往因为事情较小或交涉太费精力而予以接受。3.保险

15、格式合同的格式条款没有及时修正和开发。我国保险业在20世纪80年代初只有人保一家，并且国家为了避免一家垄断行为，加之消费者对保险这一特殊商品陌生，条款费率一直由履行国家监督管理职责的机构来制定。在这种情况下国家采取这种管理办法和模式，目的显然是为了保护保险消费者的利益。上述弊端的存在，虽然其影响尚未达到“霸王条款”的程度，但其副作用是显而易见的。第三，保险消费者应该更多地了解国内保险发展历史，宽容地对待尚在完善中的保险格式合同。1.我国现代保险业与西方国家相比起步较晚，并几经波折。到 20世纪80年代重新恢复才步入快速发展期，而且期间一直是在计划经济的体制下中国人民保险公司独家经营；直到90年

16、代中国太平洋保险股份有限公司、中国平安保险股份有限公司两大商业性保险公司成立，才打破保险市场垄断格局，市场竞争机制开始进入保险市场；上世纪末我国加入世贸组织为保险业发展带来了更多的机遇，市场主体快速增加，行业竞争越来越充分。2.我国保险立法和监管工作相对滞后。1995年才颁布实施规范保险活动的专门法律保险法，且规定商业保险的主要险种的基本保险条款和费率由金融监督管理部门制订；2002年修订的保险法才把保险险种的开发、引用、修订权授予保险公司，保监会对各保险公司制订的险种条款和费率进行审批和监督。保险业作为我国金融的三大支柱之一，监管职能一直由人民银行兼职履行，到1998年才成立独立的行业监管部

17、门中国保险监督管理委员会。3.保险消费者需宽容对待尚在完善中的保险格式合同。年轻的保险行业，加之滞后的立法、监管使我国保险市场行为达到规范有序状态需要有一个过程。一方面原来的保险险种在现有的经济条件下会出现较多的缺陷和不足，另一方面尽管新保险法实施后，保险公司开发新险种的积极性大增，对消费者不合理、不公平的格式条款正在被改造、摒弃，适应市场经济需求，符合国际经营理念的格式条款不断地被开发并投放市场，但由于经验不足新险种也会存在欠缺。这就要求保险消费者要以宽容的心态，发展的眼光了解熟悉现有险种，切忌对待保险格式条款求全责备，稍有不满动咎冠以“霸王条款” 三、对保险格式合同的规制保险格式合同的广泛

18、应用是世界各国当前保险业的一个共同特征，也是我国经济体制转轨的必然要求。处于经济转型期的中国必然在较长时期内面临市场行为不规范的状况，由于法律规则的不完善导致个别企业违反诚实信用的市场道德，为获取利润而利用格式条款来损害消费者的利益。中消协对保险业的点评活动正说明了消费者在使用保险格式合同过程中对存在的各种不足而发出的强烈不满的信号。对此，我们既不能因噎废食，违背事物发展的客观规律而人为地阻止格式化保险合同在实践中的运用，也不能对消费者反映出来的问题不加以重视，而是应该采用科学的态度对格式化保险合同进行事前、事中及事后的法律规制，运用立法、行政、司法等手段以及借助行业自律等方式完善格式化保险合

19、同的使用，避免保险人借提供格式合同的便利，损害消费者利益。笔者认为不妨从以下几方面对保险格式合同进行规制。首先，更好地运用现行立法规制格式保险合同。我国虽然没有制定专门适用于格式条款的单行立法，但与格式条款有关的立法已有数部。1994年生效的消费者权益保障法第24条作了无效格式合同的情形并承担相应民事责任的规定；1999年生效的合同法第39条至41条分别规定了格式条款订入合同的规则、无效格式条款的类型、格式条款的解释规则；2002年修改的保险法第18条对免除条款订入合同作了严格的说明义务规定，第31条确立了保险格式条款的不利于保险人解释原则，第107条规定了行政主管机关对格式条款的监督管理职权。合同法以一般法的形式对格式合同进行了普遍的立法规制，保险法则以特别法的形式更具体地对格式保险合同进行了特殊的立法规制，消费者权益保障法建立了专门适用于调整消费者合同中格式条款的法律规制。它们共同构成规制格式化保险合同的立法体系。由此保险人应本着遵循公平、诚实信用原则确立双方当事人的权利义务，不得利用其经济优势和订约者的地位制定不公平的保险条款，损害投保方的利益，对免责条款事先作出特别说明提请投保人注意，否则该条款无