第1章第1-9讲 建设工程基本法律知识

1、1Z301000建设工程基本法律知识第01讲建设工程法律体系【本章特点】内容广泛、零散、繁杂,分值所占比例大部分内容有理解的难度学习时一定要抓重点【考情分析】章 节2011年2012年2013年1Z301000 建设工程基本法律知识2122171Z302000 施工许可法律制度118101Z303000 建设工程发承包法律制度1513151Z304000 建设工程合同和劳动合同法律制度1916181Z305000 建设工程施工环境保护、节约能和文物保护法律责任445 1Z306000 建设工程安全生产法律制度2117261Z307000 建设工程质量法律制度2525281Z308000 解决建

2、设工程纠纷的法律制度142511合 计130130130【考情分析】2011、2012、2013年各章分值统计讲义编号NODE95082700010100000101:针对本讲义提问【内容框架】第一节 1010法律体系第二节 1020法人制度第三节 1030代理制度第四节 1040物权制度第五节 1050债权制度第六节 1060知识产权制度第七节 1070担保制度第八节 1080保险制度第九节 1090责任制度讲义编号NODE95082700010100000102:针对本讲义提问1Z301000建设工程基本法律知识分值分析讲义编号NODE95082700010100000103:针对本讲义提

3、问第一节 1010建设工程法律体系1.法律部门2.我国法律体系基本框架3.我国法的形式4.法的效力层级5.需要由有关机关裁决适用的特殊情况6.备案和审查7.建设民商事法律关系的特点按其调整的社会关系性质不同,根据一定标准、原则所制定的同类法律规范的总称法律部门千万不要以为法律部门指的是法院、检察院等部门讲义编号NODE95082700010100000104:针对本讲义提问1.重要概念讲义编号NODE95082700010100000105:针对本讲义提问【典型例题】根据一定的标准、原则所制定的同类法规规范的总称,称之为(。A. 法律体系B. 法律类别C. 部门法律D. 法律部门 【答案】D【

4、解析】法律部门的概念。参见教材P1。讲义编号NODE95082700010100000106:针对本讲义提问2.我国法律体系基本框架(7大类序号部门调整关系包括的主要法律1宪法及宪法相关法规定国家的政治制度、社会制度宪法、组织法、选举法、自治法、国籍法2民法商法三类主体间(平等主体公民间法人间公民与法人间两类关系财产关系人身关系民法通则合同法物权法侵权责任法公司法招标投标法讲义编号NODE95082700010100000107:针对本讲义提问3行政法行政主体与三类主体行政相对人行政法制监督主体行政主体内部四种关系行政管理关系行政法制监督关系行政救济关系内部行政关系行政处罚法行政复议法行政许可

5、法环境影响评价法城市房地产管理法城乡规划法建筑法统计法土地管理法 4经济法调整经济关系标准化法税收征收管理法预算法审计法节约能源法政府采购法反垄断法讲义编号NODE95082700010100000108:针对本讲义提问5社会法劳动关系社会保障关系社会福利关系残疾人保障法矿山安全法劳动法职业病防治法安全生产法劳动合同法6刑法犯罪和刑罚刑法7诉讼与非诉讼程序法法律流程民事诉讼法行政诉讼法刑事诉讼法仲裁法讲义编号NODE95082700010100000109:针对本讲义提问【易混点】民商法行政法经济法社会法民法通则合同法物权法侵权责任法公司法招标投标法环境影响评价法城市房地产管理法城乡规划法建筑

6、法统计法土地管理法标准化法税收征收管理法预算法审计法节约能源法政府采购法反垄断法残疾人保障法矿山安全法劳动法职业病防治法安全生产法劳动合同法讲义编号NODE95082700010100000110:针对本讲义提问【2013年真题】下列已经颁布的规范性法律文件中,不属于宪法部门法范畴的是(。A.全国人民代表大会组织法B.中华人民共和国国际法C.中华人民共和国反垄断法D.全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法【答案】C【解析】本题考查的是法律体系的基本框架。选项C,中华人民共和国反垄断法属于经济法。参见教材P1。讲义编号NODE95082700010100000111:针对本讲义提问【典型例

7、题】招标投标法属于(。A. 民商法B. 行政法C. 经济法D. 社会法 【答案】A【解析】特别注意区分民商法、行政法和经济法三大类。参见教材P2。讲义编号NODE95082700010100000112:针对本讲义提问【典型例题】以下(属于经济法。A. 环境影响评价法B. 城市房地产管理法C. 土地管理法D. 标准化法E. 建筑法 【答案】CD【解析】ABE均属于行政法。参见教材P2。讲义编号NODE95082700010100000113:针对本讲义提问3.我国法的形式(共七类法律形式名称特征制订单位公布形式宪法宪法全国人大法律XX法民法通则除外全国人大及常委会国家主席签署主席令行政法规XX

8、条例国务院总理签署国务院令部门规章XX规定、办法、实施细则国务院各部委部门首长签署命令地方法规XX地方XX条例地方人大及常委会省级由人大主席团发布,其它由地方人大常委会发布公告地方政府规章XX地XX规定、办法、实施细则省级和较大的市级人民政府省长、市长签署命令国际条约XX公约、条约、协议、宪章、盟约讲义编号NODE95082700010100000114:针对本讲义提问【2013年真题】工程建设项目招标范围和规模标准规定所属的法的形式是(。A.法律B.行政法规C.部门规章D.地方性法规 【答案】C 【解析】部门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项,其名称可以是“

9、规定”、“办法”和“实施细则”等。工程项目招标范围和规模标准规定属于部门规章。参见教材P5。讲义编号NODE95082700010100000115:针对本讲义提问【典型例题】行政法规是以(的形式发布。A. 国家主席令 B. 国务院令C. 部门首长令 D. 人大常委会公告 【答案】B【解析】行政法规是以国务院令的形式发布。参见教材P4。讲义编号NODE95082700010100000116:针对本讲义提问4.法的效力层级宪法至上上位法优于下位法特别法优于一般法新法优于旧法讲义编号NODE95082700010100000117:针对本讲义提问【重点难点】上位法优于下位法宪法法律行政法规地方性

10、法规和部门规章同级别地方法规同级别或下级地方政府规章(同级别人大制定的比政府制订的效力大上级地方规章下级地方规章部门规章之间,部门规章与地方政府规章之间具有同等效力,在各自权限范围内施行讲义编号NODE95082700010100000118:针对本讲义提问【2011年真题】安全生产许可证条例的直接上位法立法依据是(。A.安全生产法B.宪法C.建筑法D.建设工程安全生产管理条例 【答案】A【解析】安全生产许可证条例是行政法规,其上位立法必定是有关安全生产方面的法律。参见教材P5。讲义编号NODE95082700010100000119:针对本讲义提问【重点难点】特别法优于一般法特别法更具有个性

11、和针对性,优先适用特别法新法优于旧法新旧法对同一事项有不同规定时,新法的效力优于旧法讲义编号NODE95082700010100000120:针对本讲义提问【重点难点】讲义编号NODE95082700010100000121:针对本讲义提问【典型例题】以下关于法律法规效力的说法中,不正确的是(。A.法律的效力一定大于行政法规B.地方法规效力一定大于地方政府制定的规章C.一般情况下,同一事项的特别法,要优先于一般法D.法律的效力,一定大于地方法规的效力 【答案】B【解析】B注意级别,在同级情况下,地方法规一定大于地方规章,但有可能出现地方法规的级别比地方政府规章的级别低的情况,如较大的市制定的地

12、方法规和省级的政府规章。参见教材P6。讲义编号NODE95082700010100000122:针对本讲义提问5. 需要由有关机关裁决适用的特殊情况情况处理方式法律之间新的一般规定与旧的特别规定不一致全国人大常务委员会裁决行政法规之间新旧规定不一致国务院裁决地方性法规,规章不一致区别对待讲义编号NODE95082700010100000123:针对本讲义提问地方性法规与部门规章不一致时的处理情况处理方式地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致(更重视人大、地方由国务院提出意见国务院认为应当适用地方性法规的,应当适用地方性法规国务院认为应当适用部门规章的,应当提请全国人大常务委员会裁决部门

13、规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时由国务院裁决讲义编号NODE95082700010100000124:针对本讲义提问【案例说明】如住建部制订的法规(部门规章与山西省人大制订的法规(地方性法规就同一事项规定不一致时,应由国务院提出意见。如国务院认为应当适用山西省人大的法规的,就适用;如果国务院认为应当适用住建部的部门规章的,此时应由全国人大常委会裁决。如住建部(部门规章与山西省人民政府的规定(地方政府规章就同一事项规定不一致时,直接由国务院裁决。讲义编号NODE95082700010100000125:针对本讲义提问【2011年真题】不同行政法规对同一事项的规定,新的

14、一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由(裁决。A.国务院主管部门 B.最高人民法院C.国务院D.全国人大常委会 【答案】C【解析】新法、旧法对同一事项有不同规定时,新法的效力优于旧法。同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时,由制定机关即国务院裁决。参见教材P6。讲义编号NODE95082700010100000126:针对本讲义提问【典型例题】以下关于法律法规效力的说法中,正确的是(。A.新的法律与旧的法律不一致时,一定采用新的法律B.部门规章与地方政府规章之间对同一事项规定不一致时,由全国人大常委会裁决C.部门规章与地方法规就同一事项规定不一致时,由国务院裁决D.部门

15、规章与地方法规就同一事项规定不一致时,很有可能国务院的意见不是最终的裁决。 【答案】 D 【解析】 A注意法律如是新的一般规定与旧的特别规定不一致时,必须由国务院来裁决,不能直接采用新的。B应由国务院裁决。C非裁决,而是由国务院提出意见,因为还有一种可能性最终的裁决权在全国人大常委会。参见教材P6。讲义编号NODE95082700010100000127:针对本讲义提问6.备案和审查行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章,在公布后30日内报有关机关备案注意宪法和法律不需要备案7.建设民商事法律关系的特点有关民商事的权利和义务关系是平等主体之间的关系主要是财产关系,人身关系较少主要体现补

16、偿性和财产性,主要不是惩罚性和非财产性讲义编号NODE95082700010100000128:针对本讲义提问【案例分析】教材P8【主要问题】1.审计的性质以及审计结论的效力2.审计结论对合同效力有无影响3.对审计不服行政相对人如何处理讲义编号NODE95082700010100000129:针对本讲义提问【问题一:审计的性质】审计机关的性质是代表国家对各级政府及其工作部门的财政收支、国有金融机构和企业事业组织的财务收支的真实、合法和效益依法进行审计监督审计决定的生效日及法律关系审计决定自送达之日起生效,但仅对被审计单位产生法律效力审计是一种行政法律关系讲义编号NODE950827000101

17、00000130:针对本讲义提问【问题二:审计结论对合同效力有无影响】审计结论与工程决算价款不一致时,不影响合同关系审计结论一般情况下不能作为处理合同纠纷、合同结算的依据只有双方在合同中明确约定以审计结论作为结算依据或者合同约定不明确,合同约定无效的情况下,才能将审计结论作为判决的依据(两类讲义编号NODE95082700010100000131:针对本讲义提问【问题三:对审计不服,行政相对人如何处理】必须先进行行政复议,再进行行政诉讼非经复议,不得提起行政诉讼讲义编号NODE95082700010100000132:针对本讲义提问【典型例题】下列关于工程建设审计结论的说法中,错误的是(。A.

18、 当事人可以约定以审计结论作为合同结算的依据B. 审计结论与合同价款不一致并不必须影响合同效力C. 审计结论任何时侯都不能作为合同案件的判决依据D. 合同约定不明或约定无效时,审计结论可以作为判决依据 【答案】C【解析】C有两种情况下,审计结论可以作为合同案件判决的依据,一是双方在合同中明确约定以审计结论作为依据,二是合同约定不明确,合同约定无效的情况下没有其它结算的依据时。参见教材P9。讲义编号NODE95082700010100000133:针对本讲义提问第02讲建设工程法人制度及代理制度第二节 1020建设工程法人制度1.法人的概念2.法人的条件3.法人的分类4.法人资格的取得5.法人在

19、建设工程中的地位和作用6.企业法人与项目经理部的法律关系讲义编号NODE95082700010200000101:针对本讲义提问法人以其主要办事机构所在地为住所法人的法定代表人是自然人,可代表法人行使职权法人不是人,是组织,是单位讲义编号NODE95082700010200000102:针对本讲义提问2.法人的条件(四条件依法成立有必要的财产或经费有自己的名称、组织机构和场所能够独立承担民事责任讲义编号NODE95082700010200000103:针对本讲义提问【2011年真题】法人应当具备的条件有(。A.依法成立 B.有自己的场所C.有必要的财产或者经费D.有自己的名称、组织机构E.能够

20、独立承担无限民事责任 【答案】ABCD【解析】法人四条件。E能够独立承担民事责任,不要求是无限责任。参见教材P10。讲义编号NODE95082700010200000104:针对本讲义提问3.法人的分类讲义编号NODE95082700010200000105:针对本讲义提问4.法人资格的取得(两种情况讲义编号NODE95082700010200000106:针对本讲义提问【2013年真题】根据公司法,公司法人成立日期是(之日。 A.公司营业执照签发B.申请公司设立C.工商管理机关批准D.组织机构代码证签发 【答案】A【解析】公司营业执照签发日期为公司成立日期。参见教材P10。讲义编号NODE9

21、5082700010200000107:针对本讲义提问5.法人在建设工程中的地位和作用建设工程中大多数活动主体都是法人,但也有没有法人资格的其他组织(如分公司、项目部分公司没有法人资格,子公司具有法人资格6.企业法人与项目经理部的法律关系讲义编号NODE95082700010200000108:针对本讲义提问【重点难点】项目经理部的法律关系项目经理与施工单位之间是委托代理关系项目部不具有法人资格,所以无法独立承担民事责任项目经理部行为的法律后果由企业法人承担讲义编号NODE95082700010200000109:针对本讲义提问【重点难点】有关项目经理部的典型案例项目经理未按时完成施工任务,责

22、任应由施工企业承担,而不是项目经理本人承担,也不是由项目经理部承担项目经理签字的材料款,如果不按时支付,材料供应商应当以施工企业作为被告,而不能直接告项目经理个人,也不能告项目经理部讲义编号NODE95082700010200000110:针对本讲义提问【易错点辩析】讲义编号NODE95082700010200000111:针对本讲义提问【案例分析】教材P12设计院派甲作为设计项目管理班子,但甲既不是合同中约定的设计院授权负责人,也没有设计院的授权委托书,但由于合同中约定的授权负责人基本没有去过项目现场,项目一直由甲实际负责,且设计院曾经认可甲签字付款的情形。施工任务完成后,施工单位以设计院尚

23、欠工程款为由申请仲裁,依据是有甲签字确认的增加的工程量。讲义编号NODE95082700010200000112:针对本讲义提问【处理】设计院应当承担付款责任该案例是表见代理甲不具备法人资格,甲的现场项目管理班子也不具备法人资格,所以甲的签字的法律后果应由企业法人承担责任讲义编号NODE95082700010200000113:针对本讲义提问【2010年真题】根据民法通则,施工单位的项目经理属于施工单位的(。A.委托代理人B.法定代理人C.指定代理人D.职务代理人 【答案】A【解析】项目经理部无独立法人资格,项目经理与施工单位之间是一种委托代理关系。参见教材P11。讲义编号NODE950827

24、00010200000114:针对本讲义提问【典型例题】某施工企业在异地设有项目部,项目部与材料供应商订立了采购合同。材料交货后货款未支付,供应商应以(为被告人向人民法院起诉,要求支付材料款。A.施工企业B.项目部C.该项目的建设单位D.该项目的监理单位 【答案】A【解析】法人的分支机构虽然可以作为合同的主体,但不具备法人资格,不能独立的承担义务,法律上的权利义务必须由其母公司承担,所以该题中法律责任应由施工企业而非项目部来承担。参见教材P11。讲义编号NODE95082700010200000115:针对本讲义提问第三节 1030建设工程代理制度1.代理的概念2.代理的法律特征3.代理的种类

25、4.建设工程代理行为的设立5.代理行为的终止6.建设工程代理法律关系(2014年真题7.转代理与复代理8.无权代理9.表见代理10.特殊情况代理的责任承担讲义编号NODE95082700010200000116:针对本讲义提问1.代理的概念概念指代理人在代理权限范围内,以被代理人的名义与第三人实施法律行为,行为后果由被代理人承受的民事法律制度。三方当事人被代理人代理人代理关系所涉及的第三人【典型案例】招标代理机构代理建设单位施工招标销售代理公司代理开发商卖房子讲义编号NODE95082700010200000117:针对本讲义提问2.代理的法律特征讲义编号NODE950827000102000

26、00118:针对本讲义提问【2013年真题】根据民法通则,关于代理的说法,正确的是(。A.代理人在授权范围内实施代理行为的法律后果由被代理人承担B.代理人可以超越代理权实施代理行为C.被代理人对代理人的一切行为承担民事责任D.代理指代理人以自己的名义实施民事法律行为 【答案】A【解析】本题考查的是代理的法律特征和主要种类。代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施民事法律行为,被代理人对代理人的代理行为,承担民事责任。参见教材P13。讲义编号NODE95082700010200000119:针对本讲义提问3.代理的种类(三种讲义编号NODE95082700010200000120:针对本讲义提问

27、【2012年真题】 下列代理行为中,不属于委托代理的是(。A.招标代理B.采购代理C.诉讼代理D.指定代理 【答案】D【解析】指定代理、法定代理,是和委托代理平行的代理方式。参见教材P13。讲义编号NODE95082700010200000121:针对本讲义提问【2012年真题】根据代理权获得的方式不同,代理可分为(。A.指定代理 B.隐名代理C.委托代理 D.居间代理E.法定代理 【答案】ACE【解析】本题考查的是代理的法律特征和主要种类。代理主要包括委托代理、法定代理和指定代理。参见教材P13。讲义编号NODE95082700010200000122:针对本讲义提问【典型例题】建设工程项目

28、实施过程中,下列行为属于委托代理的有(。A.建设单位授权工程招标机构为其办理招标事宜B.施工企业法定代表人代表企业参加施工投标C.监理公司的总监理工程师代表公司执行工程监理任务D.项目经理代表施工企业负责具体工程项目的施工管理E.设计单位的设计负责人向施工单位和监理单位进行设计交底 【答案】ACDE【解析】企业的法定代表人,依照法律或者法人组织的章程的规定,代表法人行使职权,不是委托代理。参见教材P13。讲义编号NODE95082700010200000123:针对本讲义提问4.建设工程代理行为的设立4.1 不得委托代理的活动4.2 可以被委托为诉讼代理人的人员(2014年新增内容4.3 招标

29、代理机构的资质条件4.4 委托代理的责任4.5 连带责任的特点(补充讲义编号NODE95082700010200000124:针对本讲义提问4.1 不得委托代理的活动依照法律规定或双方当事人约定,应当由本人实施的民事法律行为,不得代理建设工程承包活动不得委托代理(不得转包、不得肢解发包、不得将主体施工分包4.2 可以被委托为诉讼代理人的人员律师、基层法律服务工作者当事人的近亲属或者工作人员当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民讲义编号NODE95082700010200000125:针对本讲义提问4.3 招标代理机构的资质条件(三条件有营业场所和资金(有钱有专业技术力量(有技术有可作为

30、评标委员会成员的技术、经济方面的专家(有人才招标资质认定级别很高,是国务院或省级建设行政主管部门讲义编号NODE95082700010200000126:针对本讲义提问4.4 委托代理的责任民事委托代理,可以用书面形式,也可以口头形式,但法律规定用书面形式的应当采用书面形式委托书授权不明的,被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任讲义编号NODE95082700010200000127:针对本讲义提问4.5【知识扩充】连带责任(债务的特点连带债务人每一方都有清偿全部债务的义务债权人可以向任一债务人要求任意比例的债务连带债务人在履行了全部债务后,其它债务人与债权人的债务关系结束履行债务

31、超过其应承担份额的债务人,有权向其它债务人追偿讲义编号NODE95082700010200000128:针对本讲义提问【典型例题】甲、乙、丙三人向丁借债,约定为连带之债,借款后甲乙各使用了25%,丙使用了50%,则以下哪些说法正确(。A.丁可以要求甲一人偿还所有的债务B.甲最多只应该偿还25%的债务,其余部分与其无关C.丁有权要求丙偿还80%的债务D.如果乙一人偿还了所有的债务,则乙可以向其他人索要替对方支付的部分E.丁只能向借款份额最多的丙索偿债务 【答案】ACD【解析】连带之债的特点。讲义编号NODE95082700010200000129:针对本讲义提问第03讲代理行为及代理双方的权利、

32、责任、义务5.代理行为的终止委托代理行为终止条件法定代理或指定代理终止条件 代理期满或完成 取消代理关系代理人死亡 代理人丧失民事行为能力 一方或两方的机构终止 被代理人恢复民事行为能力 被代理人或代理人死亡 代理人丧失民事行为能力 指定代理的单位取消指定 被代理人与代理人之间的监护关系消灭讲义编号NODE95082700010300000101:针对本讲义提问【难点辨析与案例】被代理人死亡不终止委托代理,但可以终止法定代理或指定代理甲某委托乙某为其买汽车。乙某已买车,但甲某突然死亡,此时甲某的家人不能否认代理关系,应接受汽车,支付价款(可用甲某的遗产来支付讲义编号NODE9508270001

33、0300000102:针对本讲义提问【典型例题】在代理关系中,委托代理关系终止的条件包括(。A.被代理人的法人终止B.被代理人取得民事行为能力C.被代理人取消委托D.代理事项完成E.代理期限届满 【答案】ACDE【解析】B是法定或指定代理关系终止的条件。参见教材P15。讲义编号NODE95082700010300000103:针对本讲义提问6.建设工程法律关系(两个法律关系代理人与被代理人之间的委托关系被代理人与第三人的合同关系建设单位委托招标代理机构招标,确定某施工单位为中标人,并签订合同建设单位与招标代理机构之间是委托关系建设单位与施工单位之间是施工合同关系讲义编号NODE95082700

34、010300000104:针对本讲义提问7.转代理与复代理转代理转托他人代理应事先征得被代理人的同意,或在事后及时告知被代理人如被代理人不同意,由代理人对自己的转托行为负民事责任,但紧急情况下为了保护被代理人的利益的特殊情况除外复代理代理人为处理代理事务,为被代理人选任其他人进行代理称为复代理讲义编号NODE95082700010300000105:针对本讲义提问8.无权代理讲义编号NODE95082700010300000106:针对本讲义提问【案例分析】2014年新增加的案例,P16甲施工企业在某条公路的施工过程中,需要购买一批水泥。甲施工企业的采购员张某持介绍信到乙建材公司要求购买一批B

35、强度等级水泥。由于双方有长期的业务关系,未签订书面的水泥买卖合同,乙建材公司很快就发货了,但乙建材公司发货后,甲施工企业拒绝支付货款。甲施工企业提出的理由是,公司让张某购买的水泥是A强度等级而非B强度等级,双方由此发生纠纷。问题1.水泥买卖合同是否有效2.合同纠纷应当如何处理讲义编号NODE95082700010300000107:针对本讲义提问1.解答判明水泥买卖合同是否有效,主要取决于甲施工企业的介绍信是如何写的。如介绍信上是委托张某购买水泥,则张某的行为是合法代理,则买卖合同有效,合同继续执行如介绍信上是委托张某购买A强度的水泥,则张某的行为属于越权代理,水泥买卖合同无效讲义编号NODE

36、95082700010300000108:针对本讲义提问2.解答如合同被确认为无效,法律后果是返还财产,甲施工企业可以退货、拒付贷款乙建材公司的损失,由越权代理人承担民事责任,即向张某主张讲义编号NODE95082700010300000109:针对本讲义提问9.表见代理讲义编号NODE95082700010300000110:针对本讲义提问【案例解析】教材P17王某是乙公司的项目经理,但他向丙租赁站出具了甲公司的介绍信及空白合同书,租赁了架管、扣件,并将其中一部分挪用到其它项目上。后甲公司与丙租赁站结算价款时发生争议,如何处理。王某是乙公司的项目经理,他没有甲公司的代理权,但他向丙租赁站出具

37、了甲公司的介绍信及空白合同书,有足够的理由使租赁站相信他具有甲的授权表见代理后果应由被表见代理人承担租赁费,即由甲公司承担讲义编号NODE95082700010300000111:针对本讲义提问【典型例题】张某为甲公司的业务员,手中有甲公司的介绍信和盖好公章的合同,后来张某离开甲公司,并未将介绍信与合同交回。之后张某又与客户刘某以甲公司的名义签订了一份合同,而刘某一直以为张某是甲公司的业务员。这份合同的效力应该认定为(。A.无效,属于欺诈合同B.无效,责任应由张某承担C.有效,责任应由张某承担D.有效,责任应由甲公司承担 【答案】D【解析】属于表见代理。表见代理,该代理行为有效,善意第三人与无

38、权代理人进行的交易行为,其后果由被代理人承担。除非能证明客户刘某知道张某已不是甲公司的业务员,或张某与刘某有串通,则刘某不是善意相对人,则该代理行为无效。参见教材P17。讲义编号NODE95082700010300000112:针对本讲义提问【2011年真题】施工企业与保险代理人张某签署了盖有保险公司印章的工程保险合同,并足额缴付了保费,但张某表示需将保费交回公司后才能签发保单,后施工企业发生保险事故要求赔偿时,保险公司称张某已离职,且其未将保险合同和保费交回公司。关于该案中责任承担的说法,正确的是(。A.张某应当向施工企业赔偿损失B.施工企业补缴保费后,保险公司方可赔偿损失C.保险公司找到张

39、某追回保费后,方可给予施工企业赔偿D.保险公司应当支付保险金,并可向张某追偿 【答案】D【解析】这是典型的表见代理。张某有足够的理由相对方相信。表见代理的后果由被代理人承担,被代理人可以向无权代理人追偿因表见代理而遭受的损失。参见教材P17。委托书授权不明确被代理人承担责任,代理人连带责任由代理人承担责任由代理人和第三人负连带责任讲义编号NODE95082700010300000113:针对本讲义提问10.特殊情况代理的责任承担讲义编号NODE95082700010300000114:针对本讲义提问9.特殊情况代理的责任承担(续讲义编号NODE95082700010300000115:针对本讲

40、义提问【归纳总结】代理中的责任承担的记忆原则可明确判断过错只在一方的,由此方承担责任如果双方均有责任或过错,则双方承担连带责任讲义编号NODE95082700010300000116:针对本讲义提问【2013年真题】在下列情形中,代理人应当向被代理人承担民事责任的有(。A.在第三人知道行为人没有代理权仍与其实施民事行为给被代理人造成损害的B.经追认的越权代理行为C.委托书授权不明的代理行为D.代理人因事务繁忙未经被代理人同意将代理事务转托他人E.被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的 【答案】AD【解析】本题考查的是代理人和被代理人的权利、义务及法律责任。选项A,属于代理人与第三人共同向

41、被代理人承担责任的情形;选项B,代理行为经追认为有权代理,不需向被代理人承担责任;选项C,属于被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任的情形;选项D,代理人的转委托行为不成立,也应当向被代理人承担责任;选项E,属于被代理人和代理人共同向第三人承担责任的情形。参见教材P16。讲义编号NODE95082700010300000117:针对本讲义提问【2011年真题】被代理人因为向代理人授权不明确而给第三人造成的损失,应(。A.由被代理人向第三人承担责任,代理人承担连带责任 B.由被代理人独自向第三人承担责任C.由第三人自己承担损失D.由代理人独自向第三人承担责任 【答案】A【解析】委托书

42、授权不明的,被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任。参见教材P17。讲义编号NODE95082700010300000118:针对本讲义提问【典型例题】甲委托乙代理其出售某处房产。乙与丙串通,以低于市场价格签订房产买卖合同,将该房产卖给丙,乙收取丙回扣3万元。根据处理法律制度,甲遭受的损失应由(承担。A.甲公司自己B.乙公司C.丙公司D.乙丙公司连带 【答案】D【解析】代理人和第三人串通,损害被代理人利益的,由代理人和第三人负连带责任。参见教材P17。讲义编号NODE95082700010300000119:针对本讲义提问第04讲建设工程物权制度第四节1040 建设工程物权制度1.

43、物权的概念与特征2.物权的种类3.土地所有权4.建设用地使用权5.地役权6.物权的设立、变更、转让和消灭7.物权的保护(六种讲义编号NODE95082700010400000101:针对本讲义提问1.物权的概念与特征概念是权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利物权的特征物权是支配权物权是绝对权物权是财产权物权具有排他性:一物一权讲义编号NODE95082700010400000102:针对本讲义提问2.物权的种类(三大类讲义编号NODE95082700010400000103:针对本讲义提问【2012年真题】下列物权中,不属于用益物权的是(。A.土地所有权 B.土地承包经营权C.建设用地

44、使用权 D.地役权 【答案】A【解析】用益物权包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权。土地所有权属于所有权,不属于用益物权。参见教材P19。讲义编号NODE95082700010400000104:针对本讲义提问3.土地所有权国家或农民集体依法对归其所有的土地所享有的具有支配性和绝对性的权利国家所有土地的所有权由国务院代表国家行使农民集体土地由本集体经济组织成员承包经营,经营期30年讲义编号NODE95082700010400000105:针对本讲义提问4.建设用地使用权概念建设用地使用权只能存在于国有土地上取得建设用地使用权,享有占有、使用、收益的权利建设用地使用权的设立建

45、设用地使用权可在地上、地表、地下分别设立可采用出让或划拨两种方式设立应申请登记,建设用地使用权自登记时设立建设用地使用权的流转、续期和消灭讲义编号NODE95082700010400000106:针对本讲义提问【关注点】建设用地使用权的相关规定建设用地使用权转让、互换、出资、赠与或者抵押的规定当事人应采用书面形式订立合同,期限不得超过建设用地使用权的剩余期限应向登记机构申请变更登记附着其上的建筑物等一并处分建设用地使用权续期住宅建设用地期间届满,自动续期非住宅建设用地期间届满,依照法律规定讲义编号NODE95082700010400000107:针对本讲义提问【2012年真题】国有建设用地使用

46、者依法对土地享有的权利不包括(。A.占有权 B.使用权 C.收益权 D.所有权 【答案】D【解析】我国实行土地所有权和使用权的分离,国有建设用地所有权归国家所有,土地使用者享有占有、使用、收益和部分处分的权利。参见教材P20。讲义编号NODE95082700010400000108:针对本讲义提问5.地役权5.1 地役权的概念5.2 地役权的设立5.3 地役权的变动讲义编号NODE95082700010400000109:针对本讲义提问5.1 地役权的概念讲义编号NODE95082700010400000110:针对本讲义提问【2012年真题】 某建设单位为方便施工现场运输,借用项目相邻单位道

47、路通行,双方约定建设单位每月支付20000元费用,据此,建设单位享有的权利是(。A.建设用地使用权 B.地役权C.相邻权D.宅基地使用权 【答案】B【解析】地役权是指为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同约定利用他人不动产的权利。建设单位是需役地,相邻单位是供役地。参见教材P21。讲义编号NODE95082700010400000111:针对本讲义提问【2011年真题】建设单位需要使用相邻企业的场地开辟道路就近运输建筑材料。经双方订立合同,约定建设单位向该企业支付用地费用,该企业向建设单位提供场地。在此合同中,建设单位拥有的权利是(。A.相邻权B.地役权C.土地出租权D.建设用地使用权

48、【答案】B【解析】地役权是指为使用自己不动产的便利或提高效益而按照合同约定利用他人不动产的权利。他人的不动产为供役地,自己的不动产为需役地。参见教材P21。讲义编号NODE95082700010400000112:针对本讲义提问5.2 地役权的设立地役权自地役权合同生效时设立,非强制要求登记当事人要求登记的,可登记未经登记的,地役权有效,但不得对抗善意第三人注意建设用地使用权必须登记后生效,是强制的规定讲义编号NODE95082700010400000113:针对本讲义提问5.3 地役权的变动需役地及需役地的用益物权转让时供役地及供役地的用益物权转让时受让人同时享有地役权地役权对受让人具有约束

49、力讲义编号NODE95082700010400000114:针对本讲义提问【2013年真题】甲公司与乙公司的院落相邻,甲为方便自己车辆进出,遂与乙约定:甲借用乙院内道路通行,期限20年,甲一次性支付给乙50万元补偿费。双方签订合同并办理了地役权登记。2年后,甲拟定了下列方案,其中符合物权法规定的是(。A.甲拟将全部房产所有权及土地使用权转让给丙,自己保留地役权B.甲拟单独将地役权转让给丁物业公司C.甲拟将房产所有权及土地使用权和地役权一并转让给丙D.甲拟将房产所有权及土地使用权转让给丙,而将地役权转让给丁 【答案】C【解析】A需役地及需役地的用益物权转让时,受让人同时享有地役权。故地役权目前应

50、归丙,甲不能继续保留。B地役权不得脱离需役地单独转移。D受让人同时享有地役权,地役权不得脱离需役地单独转移。参见教材P21。讲义编号NODE95082700010400000115:针对本讲义提问6.物权的设立、变更、转让和消灭讲义编号NODE95082700010400000116:针对本讲义提问【2012年真题】物权变更自登记时发生法律效力的是(。A.船舶所有权B.土地抵押权C.机动车所有权D.地役权 【答案】B【解析】不动产自登记发生效力;动产自交付时发生效力。但AC比较特殊,不登记,不得对抗善意第三人;D地役权可以不登记,自合同生效时设立。参见教材P22。讲义编号NODE9508270

51、0010400000117:针对本讲义提问【重点难点】不动产登记与合同效力的关系一般情况下,自合同成立时生效,未办理物权登记的,不影响合同效力(买卖合同不需要登记但法律规定或合同有约定的,必须按其规定或约定(如抵押必须登记生效讲义编号NODE95082700010400000118:针对本讲义提问【案例解析】合同的效力与物权的生效是不同的范畴(一房二卖的案例甲继承了一套房屋,在办理产权登记前以一纸协议将房屋出卖并交付给乙。自己办理产权登记后,又将该房屋出卖给丙并办理了所有权转移登记。(1甲与乙,甲与丙之间的房屋买卖合同是否有效?(2此案如何处理 【答案】(1 甲与乙,甲与丙之间的房屋买卖合同是

52、否有效合同自合同成立时生效,未办理物权登记的,不影响合同效力。因此,甲与乙,甲与丙之间的房屋买卖合同均有效。(2此案如何处理甲和丙之间已办理了过户登记,物权已设立,因此丙取得该房屋的所有权。因甲与乙之间的房屋买卖合同有效,而甲无法向乙履行合同,故应承担违约责任。讲义编号NODE95082700010400000119:针对本讲义提问【2012年真题】甲将闲置不用的工程设备出售给乙,双方约定3天后交付设备,次日,甲又将该设备卖给丙,并向丙交付了该设备。经查,丙不知甲与乙之间有合同关系。关于甲、乙、丙之间的合同效力的说法,正确的是(A.甲与乙、丙之间的合同均有效B.甲与乙之间的合同无效,甲与丙之间的合