第六章代理

1、 第六章第六章 代理代理 第一节 代理概述 第二节 代理权 第三节 狭义无权代理与表见代理 第一节第一节 代理概述代理概述一、代理的概念与特征一、代理的概念与特征（一）概念：代理人依据代理权，以被代理人名义实施的，其法律效果归属于被代理人的行为。 第三人第三人 被代理人（本人、委托人被代理人（本人、委托人) ) 代理人（受托人）代理人（受托人） 1、代理权（内部）关系（被代理人与代理人）2、代理行为（外部）关系（代理人与第三人）3、代理效果关系（被代理人与第三人）（二）特征1、代理人在代理权限内实施代理行为2、代理人必须以被代理人名义实施行为3、代理人在从事代理行为时、独立进行意思表示4、代理

2、的法律效果由被代理人承担二、代理制度的功能二、代理制度的功能（一）辅助功能（弥补被代理人行为能力的不足）（二）延伸功能三、代理与相关概念的区别三、代理与相关概念的区别(P236)(P236)（一）代理与传达1、概念2、区别（二）代理与代表（三）代理与行纪1、行纪的概念：特定的行纪机构接受客户的委托，以自己的名义与第三人订立合同并独立承担法律后果的行为2、区别（四）代理与居间1、居间的概念2、区别（五）委托与代理四、代理的适用范围四、代理的适用范围( P232)( P232)（一）适用范围：除法律规定和当事人约定不得代理外，一般都可以代理（二）不可代理的民事行为1、具有人身性质的民事行为（结婚、

3、立遗嘱）2、双方当事人约定应由本人亲自实施的民事行为3、违法的民事行为五、代理的分类五、代理的分类(P248)(P248)（一）委托代理、法定代理和指定代理（代理权产生的根据不同）1、委托代理（授权代理或意定代理） 基于被代理人的委托授权委托授权而发生代理权的代理。2、法定代理 依据法律规定法律规定而产生代理权的代理。3、指定代理 指根据人民法院或者其他指定机关的指定指定而进行的代理。（二）本代理与复代理（代理权的来源P252) 第三人 被代理人 代理人 复代理人 1、概念 (复任权) （1）本代理 基于被代理人选任代理人或者依照法律规定而产生的代理。（2）复代理 代理人为被代理人利益将其所享

4、有的代理权转托他人而产生的代理。 2、复代理的特征（1）复代理人由代理人以自己的名义选任（2）复代理人仍然是被代理人的代理人（3）复代理人的代理权以代理人的权限为限（4）复代理人行使代理权的后果直接归属于被代理人3、复代理产生的情形（1）委托代理A、本人事前授权可以转委托B、转委托前征得被代理人同意C、转委托后得到被代理人追认D、紧急情况下（急病、通讯联络中断）为被代理人利益(2)法定代理（无条件的复任权）(3)指定代理A、原则上无复任权B、为了被代理人的利益，经人民法院或有关机关的同意则可C、擅自转委托，共同承担责任（紧急情况除外）4、代理人在转委托中的责任（1）选任责任（默示担保第三人品德

5、可靠及具备基本的技能）（2）指示责任（3）转委托授权不明（三）单独代理与共同代理（享有代理权的人数)1、单独代理（代理权属一人）2、共同代理（代理权由数人共同行使）3、共同代理与复代理的区别（1）产生的基础不同（2）代理权行使的方式不同（四）直接代理与间接代理（是否以被代理人名义）1、直接代理（代理人以被代理人的名义）2、间接代理（代理人以自己的名义）（1）显名的间接代理A、特征a、受托人以自己的名义从事民事行为b、第三人在订约时知道委托人与受托人之间的代理关系B、效果a、此民事行为直接约束委托人与第三人b、只约束受托人与第三人（有确切证据证明）（2）隐名的间接代理A、特征a、受托人以自己的名

6、义从事民事行为b、第三人在订约时不知道委托人与受托人之间的代理关系B、效力a、原则上只约束受托人与第三人b、若因委托人的原因致使受托人对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利 c、受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利（五）一般代理与特别代理（代理权限范围）1、一般代理（全权代理）2、特别代理（一定范围、一定事项） 第二节第二节 代理权代理权(P239)(P239)一、概念一、概念（从事代理行为的资格和地位）二、代理权的取得二、代理权的取得（一）基于法律规定（法

7、定代理权的取得）（二）基于人民法院或有关机关的指定（指定代理权的取得）（三）基于被代理人的授权行为（委托代理权的取得）三、代理权的授予（授权行为）三、代理权的授予（授权行为）（一）概念：被代理人基于某种基础法律关系而作出的明确代理人身份，并确定代理人权限范围的民事行为（二）性质：单方行为（三）授权行为与基础关系的联系1、一般情况下授权行为以基础关系为前提2、授权行为与基础关系相分离的情形（1）有授权行为但无基础关系（2）有基础关系但无授权行为（3）基础关系发生时无授权行为，但事后补充授予代理权3、授权行为的独立性（1）是否产生代理关系关键在于授权行为（2）基础关系变动并不当然影响代理关系的效力

8、（四）授权行为的表现形式（口头或书面）1、代理证书（授权委托书）（1）代理证书是授权行为的表现形式，而非合同关系存在的凭证（2）代理证书一旦颁发就产生授权的效力（3）代理证书可以直接证明代理权的存在，只要代理证书没收回，相对人基于信赖与代理人进行的行为仍受法律保护2、默示授权（五）授权不明及责任1、授权不明的概念2、责任四、代理权的行使四、代理权的行使(P242)(P242)（一）遵守代理权限原则1、代理人应当在代理权限范围内行为2、未经被代理人同意，不得擅自扩大和变更代理权限3、利用代理进行违法活动承担连带责任（二）亲自代理原则 (三)积极行使代理权，尽勤勉和谨慎的义务五、滥用代理权的禁止五

9、、滥用代理权的禁止（一）自己代理1、概念：代理人以被代理人名义与自己进行民事活动的行为2、原则上不承认其效力，如取得被代理人事前同意或事后追认则有效（二）双方代理1、概念：同一代理人代理双方当事人进行同一项民事活动的行为2、原则上不承认其效力，如取得双方被代理人事前同意或事后追认则有效（三）代理人与第三人恶意串通损害被代理人利益六、代理权的终止六、代理权的终止(P246)(P246)（一）概念（二）原因1、委托代理（1）代理期间届满或者代理事务完成（2）被代理人取消委托或者代理人辞去委托（3）代理人死亡被代理人（自然人）死亡不导致代理权终止的情形：代理人不知道被代理人死亡的；被代理人的继承人均

10、予承认的； 被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的；在被代理人死亡前已经进行、而在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益继续完成的。 （4）代理人丧失民事行为能力（5）作为被代理人或者代理人的法人终止2、法定代理与指定代理（1）被代理人取得或者恢复民事行为能力；（2）被代理人或者代理人死亡；（3）代理人丧失民事行为能力；（4）指定代理的人民法院或者指定单位取消指定；（5）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。 （三）终止的法律后果 第三节第三节 狭义无权代理与表见代理狭义无权代理与表见代理一、狭义无权代理一、狭义无权代理（一）概念 行为人既没有代理权，也没有足以使第三

11、人相信其有代理权的事实或理由，而以本人的名义所进行的民事行为。（二）类型1、行为人自始无代理权2、行为人超越代理权3、代理权终止后的代理（三）效力1、被代理人的追认权2、相对人的催告权与撤销权（四）无权代理人的责任1、无权代理人对第三人的责任2、无权代理人对本人的责任（1）无权代理人单方的过错（2）无权代理人与第三人的过错二、二、表见代理表见代理（一）概念（二）构成要件1、行为人无代理权2、权利外观（足以使相对人有合理理由相信行为人有代理权）（1）行为人持有本人发出的证明文件如：本人的介绍信、单位印章、盖有合同专用章或盖有公章的空白合同书（2）本人向相对人所作的授予行为人代理权的通知或公告（3

12、）行为人与本人之间存在的特定关系，如：夫妻关系，雇佣关系3、权利外观与本人的行为之间存在关联性4、相对人为善意（三）表见代理的效果1、本人与相对人之间（与有权代理相同）2、本人与代理人之间（与狭义无权代理相同）3、代理人与相对人之间相对人的选择权（狭义无权代理与表见代理的选择适用） 代理与传达的区别 代理与代表的区别 合同法第四百一十四条 行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。 代理与行纪比较 合同法第四百二十四条 居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。 代理与居间的区别 代理与委托的区别民法通则第68条：

13、代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。80、由于急病、通讯联络中断等特殊原因，委托代理人自己不能办理代理事项，又不能与被代理人及时取得联系，如不及时转托他人代理，会给被代理人的利益造成损失或者扩大损失的，属于民法通则第六十八条中的“紧急情况”。 问题：甲原籍是山区茶乡。春节期间，甲回原籍探亲，同事乙委托甲买一级普洱茶叶10斤，并付款1000元。春节期间因无茶叶出卖，甲将情况告知乙，乙说你

14、转托一人在春天3月再买吧。甲在回城前的一天晚上，丙正好前来探望甲，于是甲便委托丙代乙买10斤一级普洱茶叶，丙应允。甲将1000元交给丙。1、假设丙拿到钱后逃之夭夭，1000元的损失由谁来承担2、设丙对茶叶了解甚少，在购买时遭人欺诈买到假货，其损失由谁承担？王某委托李某到广州销售一批荔枝，李某到广州之后突发疾病住院，在征得王某同意之后，李某将此事转托给好友张某负责，当时荔枝市价4块钱一斤，3块5一斤较畅销，张某请示李某该如何定价，李某图省事指示张某3块钱一斤卖掉，导致王某损失严重，此损失由谁承担？ 民通意见民通意见81条：委托代理人转托他人代理的，应当比照民法通则第六十五条规定的条件办理转托手续

15、。因委托代理人转托不明，给第三人造成损失的，第三人可以直接要求被代理人赔偿损失；被代理人承担民事责任后，可以要求委托代理人赔偿损失，转托代理人有过错的，应当负连带责任。 甲委托乙到湖南安化买特级黑茶10斤，乙到湖南后因为突发疾病住院，在征得甲同意之后将此事转托给好友丙负责，但是乙给丙出具的授权委托书中只写明购买黑茶10斤，后丙与第三人丁订立了一份购买一级黑茶10斤的合同，丁随后发货给甲，甲表示拒收导致丁受到损失2000元。丁的损失由谁承担? 民通意见民通意见79、数个委托代理人共同行使代理权的，如果其中一人或者数人未与其他委托代理人协商，所实施的行为侵害被代理人权益的，由实施行为的委托代理人承

16、担民事责任。 被代理人为数人时，其中一人或者数人未经其他被代理人同意而提出解除代理关系，因此造成损害的，由提出解除代理关系的被代理人承担。 合同法合同法 第四百零二条 受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。 合同法第四百零三条 受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同

17、时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。 受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。委托人行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人主张其对受托人的抗辩。第三人选定委托人作为其相对人的，委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩。乙受甲公司的委托出售100台冰箱给丙，丙不知道甲乙之间的委托关系1、合同订立后，甲公司突然提出无货可供2、合同订立后丙突然提出不愿履行合同 民法通则第六十六条 没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被

18、代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。的，视为同意。 民法通则第六十五条 委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。 民法通则民法通则第六十七条 代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。 民法通则第六十六条 代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。 合同法第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，