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文档简介
1、要式合同与不要式合同差别一、要式合同1. 概念:是指必须按照法定的形式或手续订立的合同。不要式 合同是法律上不要求按特定的形式订立的合同。现代资本主义社会,商品交换关系高度发达,如果无论订立什 么合同,都要采用一套复杂的法律形式, 就会给资本主义社会的经济 活动造成人为的障碍。因此,当代资本主义各国的法律,在合同形式 问题上,都采取“不要式原则” (Principleofinformality) ,只是对 某些合同才要求必须按照法律规定的特定形式来订立。 但这种要式合 同一般为数甚少,是属于例外情况。2. 要式合同的作用在于: (1) 作为合同生效的要件 ; 即合同如果 不依法定形式订立,就不
2、能发生法律上的效力,该合同无效。 2 作为证明合同存在及内容的证据。 即合同虽然没按法定形式订立, 但 合同并非无效,只是不能强制执行,在发生诉讼时,必须以法律规定 的形式(如书面形式、公证人 ) 。二、 要式合同和不要式合同 根据法律对合同的形式是否有特定要求,可将合同分为要式合 同与不要式合同。 要式合同, 是指根据法律规定必须采取特定形式的 合同。对于一些重要的交易, 法律常要求当事人必须采取特定的方式 订立合同。例如, 中外合资经营企业合同必须由审批机关批准,合同 方能成立。不要式合同, 是指当事人订立的合同依法并不需要采取特 定的形式,当事人可以采取口头方式,也可以采取书面形式。除法
3、律 有特别规定以外,合同均为不要式合同。根据合同自由原则,当事人 有权选择合同形式, 但对于法律有特别的形式要件规定的, 当事人必须遵循法律规定。要式合同与不要式合同的区别实际上是一个有关合同成立与生 效的条件问题。若法律规定某种合同必须经过批准或登记才能生效,则合同未经批准或登记便不生效 ; 若法律规定某种合同必须采用书面 形式合同才成立,则当事人未采用书面形式时合同便不成立,如合 同法第 32 条规定:“当事人采用合同书形式订立合同的,自双方 当事人签字或者盖章时合同成立。”三、要式合同与不要式合同的区别 区别在于,是否应以一定的形式作为合同成立或生效的条件。法律关于形式要件是属于成立要件
4、还是生效要件的规定, 应根据法律 规定的涵义及合同的性质来确定。 例如合同法第 32 条规定:“当 事人采用合同书形式订立合同的, 自双方当事人签字或者盖章时合同 成立。”可见,法律对这种合同的形式要件的规定属于成立要件而非 生效要件的规定。 在这种情况下, 当事人未根据法律的规定采用一定 的形式,则合同不能成立:但有时法律规定的形式要件属于生效要件,当事人不依法采用一定形式, 则已成立的合同不能生效。 例如担保法 规定,抵押合同依法应登记而不登记的,则不能产生法律效力,因此 形式要求属于生效要件。 当然对于不要式合同而言, 可由当事人自由 决定合同形式,无论采取何种形式,均不影响合同的成立和
5、生效。合同分为要式合同和不要式合同,不要式合同是相对于要式合 同的法律概念。是指当事人订立的合同依法并不需要采取特定的形式,当事人可以米取口头方式,也可以米取书面方式。不要式合同米取不 特定的形式不影响合同的成立和生效。遗赠扶养协议等就属于要式合 同,民间借款合同就属于不要式合同。 要式与不要式合同的区别在于 某些法律和行政法规对合同的形式要求会影响合同的生效。【不要式合同的成立】如果法律法规、当事人对合同的形式、 程序没有特殊要求,则承诺生效时,合同成立。一般情况下,承诺生 效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的,收件人 的主营业地为合同成立的地点;没有主营业地的,其经常居住地
6、为合 同成立的地点。当事人另有约定的,按照其约定。【要式合同与不要式合同的区别】要式合同与不要式合同的区 别在于某些法律和行政法规对合同的形式要求会影响合同的生效。遗赠扶养协议等就属于要式合同,民间借款合同就属于不要式合同。例 如:购房合同,为书面形式,担保合同必须采取书面形式,只有具备 了这种形式合同才能正式成立。第二种情况是合同必须经有关部门批 准合同才能生效。例如:中外合资经营合同,合作经营合同,当事人 双方不仅要采取书面形式,而且必须接受经贸部的批准合同才能成立;股权转让合同,不仅要有书面合同,还必须经股东会同意且报工商局 登记备案后才能生效。要式合同根据不同的法律规定具有不同的法律
7、效力。有的要式合同,不具备法定形式则合同不成立。如专利转让合 同必须采用书面形式才能成立;有的要式合同,不具备法定形式只是 不生效或不能向法院诉请强制执行。如我国经济合同法第 3 条规 定,经济合同除即时清结者外,应当采用书面形式。但书面形式并非 该类合同的成立要件,末采用书面形式,合同也并非绝对无效,只要 有证据证明合同的成立和生效, 该合同应为有效合同。 这时的合同书 面形式仅具有证据法上的效力。【划分要式合同和不要式合同的法律意义】要式合同与不要式 合同的区别在于,是否应以一定的形式作为合同成立或生效的条件。法律关于形式要件是属于成立要件还是生效要件的规定, 应根据法律 规定的涵义及合同的性质来确定。 例如合同法第 32 条规定:“当 事人采用合同书形式订立合同的, 自双方当事人签字或者盖章时合同 成立。”可见,法律对这种合同的形式要件的规定属于成立要件而非 生效要件的规定。在这种情况下, 当事人未根据法律的规定采用一定 的形式,则合同不能成立:但有时法律规定的形式要件属于生效要件,当事人不依法采用
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