第二章、商事组织法(教学稿)

1、国际商法第二章第二章 商事组织法商事组织法 第一节 商事组织的形式 第二节 公司法 第三节 合伙法律制度国际商法第一节、商事组织形式 1、商事组织 亦称“商事企业”，是指能够以自己的名义从事营利性活动，并具有一定规模的经济组织。 不同种类的商事组织的法律地位、设立的程序、投资者的利润与责任、资金的筹措、管理权分配、税收等方面均有很大的不同. 独资企业、合伙企业和公司独资企业、合伙企业和公司 国际商法 2、公司（Corporation） 公司是依法定程序设立的，以营利为目的的法人组织。 特征特征： 有限责任（有限责任（limited liability） 独立的财产所有权（独立的财产所有权（ow

2、nership of property） 独立的法人资格 统一的集中管理制（centralized management） 公司是一种“资本的组合”，股东的死亡、退出一般不影响公司的存续（perpetual existence 或 continuity of life）国际商法 各国关于公司的法律 大陆法国家，早期存在于商法典，后脱离出来，更多地采取单行法的形式； 英美法系国家关于公司的规定一般采取单行法的形式 各国公司法的国际统一化趋势： 关于共同体公司法的指令（directives）；“欧洲公司”（European Company）草案。国际商法3、合伙（Partnership）两个或两个

3、以上的合伙人为经营共同事业、共同投资、共享利润而组成的企业。合伙企业是一种“人的组合”，合伙人对合伙的债务负无限责任。大多数国家法律规定，合伙企业不是法人。各国关于合伙的法律现代大陆法国家，合伙法主要规定在民法典和商法典的有关章节之中德国民法典：民事合伙；商法典：商事合伙法国民：“合伙”；商事企业法第66-537号英美法国家，合伙法大都采取单行法的形式：美国1870年制订了“合伙法”，1914年起草制订了“统一合伙法”。国际商法 4、个人企业（Individual Proprietorship） 也称为“一人公司”（one-man company）或“独资经营企业”（sole-owned or

4、 operated enterprise），是指由一名出资者单独出资与从事经营管理的企业。 个人企业不是法人，不具有独立的法律人格 出资人就是企业的所有人 以个人的全部财产对企业的债务负责国际商法第二节、公司法第二节、公司法 一、公司的历历史 17世纪的特许公司 18世纪的合股公司 19世纪中期的现代股份公司国际商法 二、公司的概念与种类 1、公司的定义 核心要素：法定性；营利性；法人资格 英美法系：美国标准公司法(1999年)对公司下的定义为：公司是按公司法的规定而设立的，以营利为目的的法人组织。 大陆法系：公司是指依法定程序设立的以营利为目的的社团法人。国际商法 2、法人与自然人 法人是具

5、有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织，是社会组织在法律上的人格化。 法人必须同时具备四个条件： （一）依法成立 （二）有必要的财产和经费 （三）有自己的名称、组织机构和场所 （四）能够独立承担民事责任。国际商法 法人与自然人的差别 第一，法人是社会组织在法律上的人格化，自然人是基于自然规律出生、生存的人 第二，虽然法人、自然人都是民事主体，但法人是集合的民事主体，自然人则是以个人本身作为民事主体的。 第三，法人的民事权利能力、民事行为能力与自然人也有所不同。国际商法 1.在如下的商事组织形式中，具有独立的法人资格的是( )。 A.公司 B.个人企业 C.合伙企

6、业 2.公司最重要和最基本的法律特征是( )。 A.公司拥有自己的资产 B.公司是法人，具有独立的法律人格 C.公司以自己的名义享受权利，承担义务国际商法 3、公司的种类 第一种：无限公司、有限公司、股份有限公司、两合公司与股份两合公司，大陆法系国家对公司的最基本分类。 第二种，封闭式公司与开放式公司，英美法系国家对公司的基本分类。国际商法 封闭式公司 指根据公司章程的规定，全部股份由设立公司的股东持有，股份转让受到严格限制，不能在证券市场上自由转让的公司。 开放式公司 有权以公开认购方式发行股票，有权根据本联邦法和俄罗斯联邦其他法律文件自由销售这些股票，开放式公司的股东数目不受限制。 国际商

7、法 第三种，母公司与子公司 西方国家中的子公司是一个独立的公司，它的设立、经营及解散全部由公司法规定。 我国公司法第13条第2款则规定，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。 子公司具有自己独立的公司名称和公司章程；子公司具有自己独立的行政管理机构； 可以独立地以自己的名义进行各类业务活动，包括进行民事诉讼活动。国际商法 第四种，根据管辖系统不同，可以把公司分为本公司与分公司。 分公司是总公司或者母公司的一种分支机构或者仅仅是母公司的一个附属机构，它本身在法律上和经济上没有独立性。 我国公司法对分公司的规定是“分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担”。国际商法 第五种，国籍标准

8、，本国公司、外国公司与跨国公司。 第六种，管理、营利与专业标准，公营公司（public company）与私营公司（private company）、营利公司（profit-making company）与非营利公司以及专业公司（professional company）与非专业公司等之分。国际商法 4、公司类型 4.1股份有限公司（limited liability company by shares） （1）全部资本分为等额股份 （2）股份以股票形式公开发行并可以流通 （3）股东人数无法定上限，往往可能至数千人，甚至数万人 （4）股份有限公司的规模较大众多、内部管理机构权责分明、效益高、竞

9、争力强的公司。 （5）公司的账目必须公开 （6）买行所有权和经营权相分离国际商法 4.2有限责任公司（limited liability company）； （1）公司法禁止有限责任公司向公众招募股本 （2）股份证书一般允许转让，但有较为严格的限制 （3）股东人数有法定限制 （4）公司行政管理机构比较简单 （5）具有较明显的人合性质 （6）公司的财务报告不予公开国际商法4.3无限责任公司（unlimited liability company）；无限责任公司是指由两个以上的股东组成的、对公司债务负无限连带清偿责任的公司。（1）公司股东对公司的债务负无限清偿责任（2）无限责任公司的全体股东对公司

10、债务负有连带责任(joint and several liabilities)（3）无限责任公司股东直接参加管理公司事务，公司所有权和行政管理权融为一体。这是由于公司经营的好坏和成败与公司股东的利益休戚相关所决定的。（4）无限责任公司股本可以任意地进行增加或减少，无须得到当地政府的核准。（5）无限责任公司无须公开其任何财务报表，包括董事会和审计员的决议和报告。国际商法 4.4两合公司（joint venture company） 大陆法系国家的一种公司形式； 由有限责任股东和无限责任股东共同组成的一类公司 无限责任股东对公司债务负无限连带清偿责任，有限责任股东仅就其出资额对公司债务负责。 股份

11、两合公司，是无限责任公司和有限责任公司之间的中间形式，其经济意义在于既有负无限责任的股东以取得外界信任，又可吸收有限责任的股东以扩大公司的资金。 法国公司法规定，有限责任股东不能管理公司的业务及对外代表公司，但在每个财政年度终了时，有权要求查阅公司当年的资产负债表，并有权检查公司的营业情况。国际商法 判断 公司是以营利为目的的企业法人组织，所以公司的股东只能是法人。 ( ) 由于无限责任公司的股东对公司债务负无限连带清偿责任的公司，所以公司的账目必须向公众公开。 ( ) 有限责任公司的全部资本必须划分成等额股份，股份一般可以随意转让。 ( ) 两合公司这种商事组织仅见于英美法系国家，它类似于大

12、陆法系中的有限合伙。( ) 国际商法 我国现行公司法中规定的公司形式有（ ） A无限公司；B有限公司；C有限责任公司；D两合公司；E股份有限公司。 国际商法 三、公司的设立 创办人符合法定人数， 并拟定公司章程和内部细则， 符合最低资本并组织认购股份； 选举或任命公司管理人员； 申请注册登记。国际商法 1、创办人 （1）发起人 指依照有关法律规定订立发起人协议，提出设立公司申请，认购公司股份，并对公司设立承担责任者。 西方国家的公司法一般普遍规定，发起人必须具有行为能力，无行为能力或限制行为能力者均不得作为发起人； 其次，发起人可以是自然人，也可以是法人； 发起人应当在当地有住所，或者必须是本

13、国人，或者本国人在发起人中必须占一定的比例。国际商法 （2）人数要求 有限公司，多数国家有最高人数限制；股份公司，多数国家有最低人数规定。德国5人，日本7人，英国2人，中国2-200人，美国多数州法不作限制性规定（1人或数人皆可） 对一人公司的态度一般都经历了从各国公司法禁止一人公司的设立，到逐步承认存续中的一人公司 我国公司法对一人公司的定义、注册资本做出了具体规定 （3）两大法系中发起人的法律地位和作用的区别： 大陆法系：发起人在公司成立后便成为股东； 英美法系：发起人不一定是股东。国际商法 （4）发起人的义务 发起人的出资必须真实； 发起人在公司尚未注册正式成立之前尽量避免以公司名义与第

14、三人订立契约，否则一旦公司因某种原因未成立，有关创办人就需连带承担个人责任；即使该公司合法成立，除非事后追认，该公司也有充分的权利拒绝受该契约约束。 “库帕诉弗克斯案” 弗克斯是发起人，代表正在筹建的富勒公司聘请会计师事务所的库帕为其服务，公司成立后拒绝支付报酬给库帕，法院如何判决？国际商法 2、公司章程与内部细则 2.1、公司章程的定位 公司依法制定基本文件； 公司章程是公司组织和活动的基本准则，一经核准即为公司的“根本大法”； 公司章程的基本特征是要具备法定性、真实性、自治性和公开性。国际商法 2.2、两大法系的区别 大陆法系：章程是在法律规定的范围内对其成员有约束力的内部规范，仅对加入社

15、团从而自愿服从这些规则的人有效。 英美法系：公司章程由两个文件组成：章程大纲和章程细则，分别为公司的“外部宪章”和“内部宪章”。 “外部宪章”：内容“简单得可以方便地印在一张明信片上”； “内部宪章”：内容具有任意性，被视为公司与股东之间以及股东之间的合同。国际商法 2.3、公司章程记载事项 A、公司名称 首先，公司的名称必须能反映其性质，除了无限责任公司或两合公司外，公司的名称中必须包含“有限责任公司”或“无限责任公司”以及其所写字样。 其次，不得与本国现有的公司或经授权在本国从事营业活动的外国其他公司名称相同或类似； 再者，不得使用与本国或外国中央或地方政府机关、立法机关或司法机关、国际政

16、府间的或民间组织有联系的名称国际商法 B、存续期限，公司可以自由决定其存续期限，法国规定99年 C 注册住址 D、公司的经营范围 E资本总额及各类股份的权限 F公司组织的构成及权限 G公司章程的修改规则国际商法 3、法定最低资本金：发达国家门槛较低 英国1985年公司法对上市公司的最低资本金规定为5万英镑；对一般有限责任公司则无要求； 美国示范公司法于1969年废除了最低资本额的规定，而后，美国各州纷纷效仿，现在绝大多数州已经不再对设立公司实行最低资本额的限制。 德国：有限责任公司注册资本不低于2.5万欧元，股份公司的最低注册股份资本为5万欧元； 日本：股份公司的最低资本金额为1000万日元，

17、有限公司的资本总额不得低于300万日元 ，2005年6月在日本国会得以通过的新公司法完全废除了最低资本金制度。 国际商法 4、股份认购 发起设立； 募集设立 股款一般应以现金缴付，也可以用实物抵作股款。 在发起设立的情况下，发起人应认购公司发行的全部股份；在募集设立的情况下，发起人缴足招股章程所注明的最低认购额，一般要达到计划发行股本总额的1/3到1/4。我国公司法规定，发起人认购的股份不得少于公司股份数的35。 5、注册登记国际商法公司的章程包括的内容有( )。A.公司的名称 B.公司的目的与经营范围C.公司的注册所在地 D.公司的发起人E.公司资本的总额及每股的金额在英美法国家，公司章程由

18、哪几个文件组成( )。A.组织大纲 B.相对必须记载事项C.绝对必须记载事项 D.任意记载事项E.公司内部细则国际商法 四、公司的权利和义务揭开公司法人面纱 1、具体 能以公司名义起诉、应诉； 拥有并使用公司印章； 以合法方式处理公司财产； 选举或任命公司职员或代理人； 订约权； 制定章程和内部细则； 投资决策权； 制定公司职员的奖惩计划； 参与慈善事业。国际商法 2、公司的有限责任 公司或法人的有限责任，指公司首先应其全部资产承担清赔债务的责任，债权人也有权就公司的全部财产要求清偿债务，在公司的资产不足以清偿全部债务时，尽管会出现责任在范围上小于债务的范围的情况，但公司的债权人仍是不得请求公

19、司的股东承担超过其出资义务的责任，公司也不得将其债务转换到其股东身上。国际商法 萨洛蒙诉萨洛蒙公司案” 萨洛蒙公司仅有7位股东，分别是萨洛蒙及其妻子和5个儿子,公司董事由萨洛蒙及其两个儿子担任。公司成立后，萨洛蒙便将其事业作价38782英镑移转于该公司,公司付给诉萨洛蒙现金8782英镑，另外10000英镑为公司欠萨洛蒙的债款，由公司发行给萨洛蒙10000英镑有担保的公司债，其余作为萨洛蒙认购公司股份的价款，于是萨洛蒙公司实际股份为20007股，萨洛蒙自己持有20001股，另6股由其家属各持一股以符合英国公司法规定的必须有7位发起人。然而该公司成立一年后被迫解散，经清算公司债务为17773英镑,

20、公司资产为10000英镑，若萨洛蒙的10000英镑有担保的债权优先获得清偿的话，则其他没有担保的债权人将无法获得清偿。 公司清算人 英国贵族院 国际商法 3、有限责任的负面效应 对债权人不公正 为股东特别是董事滥用公司的法律人格提供了机会 对侵权责任的规避 国际商法 4、揭开公司的面纱(Lifting the veil of Incorporation) 是指为阻却公司独立人格的滥用和保护债权人利益及社会公共利益，否认给公司及背后的股东各自独立的人格和股东的有限责任，责令公司的股东对公司债权人或公共利益直接负责。即股东对公司行为承担无限责任。国际商法 甲和乙是夫妻，甲、乙共同投资设立两个有限责

21、任公司A公司和B公司，并分别担任两个公司的董事长。在日常经营中，他们主要以A公司的名义对外从事经营活动，接到预付款后又通过A公司和B公司签订合同的方式，将A公司的资金转移到B公司的账户上，当A公司被债权人追讨债务时，发现A公司账户上根本没有钱。 根据公司独立人格否认制度，甲应对A公司的债务承担连带责任。国际商法五、公司的资本五、公司的资本 1、定义 通常指公司的注册资本，即由章程所确定的、股东认缴的出资总额。 主要特征： (1)公司资本是股东投资于公司的股份财产的总和 (2)公司资本是股东对公司的永久性投资 (3)公司资本是公司债务的总担保国际商法 2 2、公司资本的基本原则、公司资本的基本原

22、则 (1)资本确定原则 (2)资本维持原则 指公司在其存续过程中，应经常保持与其资本额相当的财产。 亏损必先弥补 无利润不得分配股利 债务不得抵消 股票的发行价格不得低于股票的面值 (3)资本不变原则 公司的资本一经确定，即不得随意改变，如需增加或减少资本，必须严格依法定程序进行。国际商法3 3、公司资本制度、公司资本制度（1）法定资本制法定资本制指公司章程中所载明的公司资本额，在公司设立时必须全部由股东认购完毕，否则公司不得成立。（2 2）授权资本授权资本制制公司章程中载明授权资本数额，但在设立时不必按授权资本的数额全部发行股份，而可以先发行一部分，其余则留待日后根据公司业务发 展的需要决定

23、是否发行。（3）折衷资本制介于法定资本制和授权资本制之间的一种新的公司资本制度。它是指公司设立时，股东不必将全部资本认足，可以授权董事会在一 定期限内随时发行，发行数额不得超过资本总额的一定比例。国际商法 4、股份的种类 股份是股份有限公司资本的构成成分；代表了股份有限公司股东的权利与义务；可以通过股票价格的形式表现其价值。 股份的表现形式是股份证书 股票与股份是形式与内容的关系 （1）普通股与优先股 普通股( ordinary share、common stock) 投资收益(股息和分红) 事后根据股票发行公司的经营业绩来确定。 优先股 (preference share) 股息领取优先权

24、剩余资产分配优先权。国际商法 （2）优先股类别 累积优先股和非累积优先股 参与优先股与非参与优先股 可转换优先股与不可转换优先股 可收回优先股与不可收回优先股 （3）记名股和不记名股 记名股票，记名股票，指在股东名册上登记有 持有人的姓名或名称及住址，并在股票上也注明持有人姓名或名称的股票。 无记名股票，无记名股票，指在股票票面和股份公司股东名册上均不记载股东姓名的投票。国际商法（4）有面额股票（Par Value stock） 是指在股票票面上记载一定金额的股票 无面额股票（NO par value stock) 是指股票票面上不记载金额的股票 5 5、股份的转让、抵押：各国皆允许但有限制、

25、股份的转让、抵押：各国皆允许但有限制 股权转让是一种股权交易股权交易行为 股权转让不改变公司的法人资格不改变公司的法人资格 （1 1）公司内部的限制）公司内部的限制 （2 2）法律上的限制）法律上的限制 （3 3）内部的优先购买权）内部的优先购买权国际商法 获利不固定，而完全取决于公司经营状况的股票称为( )。 A.有票面金额股 B.累计优先股 C.普通股国际商法 6、股本变更 （1）公司资本的增加 指公司成立后，依照法定条件和程序增加公司的资本总额。 有限责任公司增资方式：一种是按原有的出资比例增加相应的资本，增资后各股东的出资比例不变；另一种是通过增加新股东并增加新的出资的方式。 股份有限

26、公司增资方式：发行新股；增加股份金额 公司增资必须依法定程序进行国际商法（2）公司资本的减少指公司成立后，依照法定条件和程序减少公司的资本总额。有限责任公司一般不得减少资本。有的国家虽然允许有限责任公司减资，但为债权人利益计，对减资的程序作出了严格的限制。中国公司法对有限责任公司的减资程序也作出了严格的限制：减资决议的作出，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。公司决议减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单 。股份有限公司的减资决议应由股东大会做出，由出席股东大会的半数以上的表决权通过。股份有限公司减资的方式主要有：减少股份数额，减少股 份金额国际商法五、公司治理结构（组织机构） 1、定

27、义 对一个企业的经营管理和绩效进行监督和控制的一整套的制度安排！ 狭义，指规范经理、董事会和股东之间的权利与责任的制度安排； 广义，则涉及整个公司范围内的正式和非正式关系及其对社会的影响。 分类：外部控制模式和内部控制模式国际商法2、一元制公司治理模式 公司股权比较分散，持股人对公司的直接控制和管理的能力极为有限，但资本市场发达，股票的流动性好，这样使得大多数股东通过在股票市场上卖掉所持公司股票，即借助股票市场来形成对公司行为的约束和对代理人的选择。国际商法3、二元制公司治理模式、二元制公司治理模式 公司股权较为集中，尤其是存在公司之间大量持股和银行对公司大比例持股，股东有条件对公司进行直接控

28、制和管理而对股票市场的依赖性较小。国际商法日本三角制模式 业务经营决策机关董事会和监督机关监事会，两者都由股东会选举产生，并列存在于股东会之下，互不隶属国际商法4、中国公司治理结构 “三权分立”制度，即决策权、经营管理权、监督权分属于股东会、董事会或执行董事、监事会。国际商法（二）公司组织机构公司组织机构是指从事公司经营活动的决策、执行和监督的公司最高领导机构。1、股东（大）会股东（大）会（1）职权职权股东大会作为公司的最高权力机构，享有对公司的重大事务的决策权。（2 2）大会类别）大会类别定期会议定期会议: :一般每年召开一次临时会议临时会议: :有特别情况时，董事会或监事会认为有必要或董事

29、会拥有一定比例以上股份的股东的请求而召开（3 3）决议表决）决议表决股东会议通过表决来形成决议股东会议通过表决来形成决议股东表决权一般为自己行使，也可委托他人代理行使。股东表决权一般为自己行使，也可委托他人代理行使。国际商法2董事会董事会股份有限公司必备的、常设的经营决策与业务执行机构（1）董事会的组成董事会是由董事组成的，而董事一般是由股东大会选举产生的。（2）董事的资格无行为能力、限制行为能力者、有涉及公司方面犯罪前科者、公务员等特定身份者，不能担任董事。法人为公司股东的，应委派自然人作为代表。关于董事是否必须由股东担任，各国公司法有不同规定。 任期：一般为3年，可连选连任。 董事解任，董

30、事解任，是指根据法定理由或章程的授权解除董事的职务。解任原因：任职期满、免职、辞职国际商法 （3）董事会的权力与董事会会议 董事会作为公司的经营决策与业务执行机构，享有实力广泛的职权，一般说来，除法律和公司章程规定由股东大会行使的权力外，公司的全部业务均可由董事会决定和执行。 董事会的权力主要是通过董事会会议决议的方式体现出来的。董事会的会议分为定期召开的会议和临时会议。 董事会会议实行一人一票的表决方式，董事会作出表决，须经全体董事的过半数通过。国际商法（4）董事的责任不仅包括董事对公司的责任，还包括对第三人的责任。董事的忠实义务董事的忠实义务（Duty of Loyalty）：董事忠于公司

31、利益，以公司利益为重，服从公司利益。注意义务（Duty of Care）：指董事在管理公司事务时，应以理性人的标准来行事。董事违反法律或违反其职责而使公司遭受损失， 董事须负赔偿责任。 克里林凯诉朗杰瑞案（克里林凯诉朗杰瑞案（19841984）原告克里林凯和被告朗杰瑞都是柏林空中有限责任公司的股东、董事，原告是副总裁，被告是总裁。1977年，该公司与几家旅行社洽谈有关提供服务的合同，但没有成功。1978年6月，被告获悉那几家旅行社有意订约，便于同年7月自己合并了ABC空中出租公司并成为其唯一股东。同年8月，ABC公司与那几家旅行社展开谈判，并9月达成协议。原告认为，被告违背其对柏林空中有限责任

32、公司的诚信义务。法院判决原告的指控成立，被告败诉。国际商法 贝尔德公司是一家庭公司。公司的董事有普里特查尔德爵士夫妇贝尔德公司是一家庭公司。公司的董事有普里特查尔德爵士夫妇以及他们的两个儿子，以及他们的两个儿子，19701970年年2 2月月1 1日之前爵士一直担任公司的首日之前爵士一直担任公司的首席执行官。后因重病缠身，席执行官。后因重病缠身，19701970年年2 2月月1 1日之后由爵士的长子担任日之后由爵士的长子担任公司的首席执行官。公司的首席执行官。19731973年年1212月月1 1日爵士去世，其妻继承了其股份日爵士去世，其妻继承了其股份成为公司最大的股东。按行业习惯，公司的各项

33、资金应该分开，成为公司最大的股东。按行业习惯，公司的各项资金应该分开，但贝尔德公司的所有资金都存在一个账户上。自但贝尔德公司的所有资金都存在一个账户上。自19701970年起爵士的年起爵士的两个儿子开始从公司的账户上提钱，在公司的账户上称为两个儿子开始从公司的账户上提钱，在公司的账户上称为“贷贷款款”。爵士控制公司时。爵士控制公司时“贷款贷款”与公司的利润挂钩，每年年底偿与公司的利润挂钩，每年年底偿还。而从还。而从19731973年年1 1月月3131日之前贷款的数额已经超过了公司每年的收日之前贷款的数额已经超过了公司每年的收入。而普里特查尔太太从丈夫去世后从未过问过公司的事务。到入。而普里特

34、查尔太太从丈夫去世后从未过问过公司的事务。到19751975年年1010月股东的新旧贷款已超过一千万美元。月股东的新旧贷款已超过一千万美元。19751975年年1212月公司月公司提出了非自愿破产的请求，指定佛朗西斯为破产公司的托管人，提出了非自愿破产的请求，指定佛朗西斯为破产公司的托管人，佛朗西斯起诉追究普里特查尔德太太作为公司的董事，不履行董佛朗西斯起诉追究普里特查尔德太太作为公司的董事，不履行董事职责的过失责任。事职责的过失责任。 国际商法3监事会监事会“三权分立、相互制约”体制，以防止董事会滥用权力等弊病。“双轨制”，即在 股东大会之下设董事会和监事会，如德国等；“单轨制”，即只设董事

35、会而不设监事会，如英国、美国等；单轨制与双轨制的共存体制，即规定公司可设监事会，也可以不设监事会，由公司章程作出选择，如法国等。监事会成员一般由股东大会选任，人数通常为三人以上，并在其中推选一名召集人。监事会作为监督公司经营活动的机构，公司的董事、经理及财务负责人等一般不得兼任监事。关于监事会的职权，各国的规定也有很大区别，有的权限广泛，有的则很有限。国际商法六、公司债公司债(Debentures bonds)1公司债的概念与特征公司债是指公司依照法定条件和程序，通过发行有价证券的方式，向社会公众募集资金并约定在一定期限内还本付息的债务。与股份相比较，公司债具有如下特征：(1)股份的持有人为公

36、司的股东，有权参加股东大会，对公司的重大问题行使表决权。(2)股份(普通股)一般没有固定的股利率；公司债有固定的利息率。(3)股份是永久性投资；公司债是有一定期限的。(4)当公司解散分配剩余财产时，公司债有权得到优先清偿。国际商法 2公司债的种类公司债的种类 (1)担保公司债与无担保公司债 (2)记名公司债与无记名公司债 (3)转换公司债与非转换公司债 (4)参与公司债与普通公司债 3公司债的发行与转让 各国公司法一般都对公司债的发行主体明确加以规定，许多国家将公司债的发行主体限定于股份有限公司。 公司债券作为有价证券，原则上可以在证券市场上自由转让。国际商法七、股利股利 股利是股息和红利的总

37、称，是公司向股东分配的公司盈余。 根据各国公司法规定，原则上只有当公司有公司有盈余盈余时，才能分配股利，禁止从资本中支付股利。 公司按照股东所持的股份比例分配利润，同股同利。股利分配一般采取现金支付方式，但也 可以采取股份分配和财产分配方式。国际商法八、公司的合并、解散与清算公司的合并、解散与清算 1、合并(Merger, amalgamation) 指两个以上的公司，依法达成协议合并为一个公司的法律行为。 公司合并方式：吸收合并和新设合并 公司合并的程序，一般是由合并各方在自愿平等的基础上通过协商，达成合并协议后，由各公司召开股东会作出合并的决议。 有些国家法律对有限责任公司的合并有所限制，

38、日本、德国国际商法 2、公司的解散(dissolution) 指公司因法律或章程规定的解散事由出现而停止营业活动并逐渐终止其法人资格的行为，它是公司主体资格消灭的必经程序。公司解散的原因主要有： (1)公司自己决定解散，即公司股东会作出决议，认为公司没有继续存续的必要，决定解散。 (2) 法定事由解散，主要包括：公司章程规定的营业期限届满或规定的解散事由出现；与其他公司合并或分立；公司破产。 (3)强制解散，包括：公司违反国家法律法规被依法撤销；应少数股东请求，命令解散。国际商法3、公司的清算公司的清算(Liquidation)清算由清算人(Liquidator)来主持 清算人的选任大致有三种

39、作法：一是由公司董事担任；二是由股东会选任；三是由法院依利害关系人的申请选派。清算人在清算过程中所担负的职责主要有： 清理公司财产，编制资产负债表和财产目录；以公告方式通知公司债权人申报债权；了结公司业务；收取公司债权，偿还公司债务；处理公司剩余财产；代表公司进行民事诉讼活动。公司清算终结后，清算组应当制作清算报告，报股东大会或有关主管机关确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，并公告公司终止。国际商法九、外国公司的特殊规定外国公司的特殊规定1 1、外国公司界定、外国公司界定登记主义将注册登记地作为确定公司国籍的标准，将在国外注册登记的公司称为外国公司。2、外国公司的进入所谓外国公司的进入

40、，就是指外国公司到东道国进行经营活动的行为。外国公司进入东道国的方式：在东道国设立非营业性的代表处非营业性的代表处；在东道国设立不具有独立法人资格的营业性分支机构营业性分支机构；单独投资或者以合并或收购方式在东道国设立的具有独立法人资格的营业性子公司营业性子公司。外国公司进入东道国营业，必须取得东道国政府的许可或批准。国际商法 3、法律待遇与法律控制 国民待遇，即是外国公司享有与本国公司或本地区同类公司相同的权利、承担相同的义务。 除国民待遇外，有些国家或地区还规定了外国公司享有某些特权或承担某些义务。 4 4、外国公司的撤离、外国公司的撤离 指依法使已设立的外国公司分支机构归于消灭，结束其在

41、东道国境内的生产经营活动。有自愿和强制两种情形。 （1）外国公司被依法解散。 （2）外国公司分支机构因违法经营被撤销。 （3）.外国公司自行撤销其分支机构。国际商法第三节、合伙企业法第三节、合伙企业法 一、合伙企业与合伙企业法概述1、合伙企业的概念与特征 合伙企业是由两个或两个以上的合伙人为共同目标，共同出资、共同经营、共享利润、共担风险所组成的企业。法律特征：（1 1）至少两个以上）至少两个以上合伙人（2 2）合伙按照协议成立）合伙按照协议成立（3 3）合伙是独立从事营业活动的联合体）合伙是独立从事营业活动的联合体（4 4）合伙人共同出资、共同经营）合伙人共同出资、共同经营（5 5）合伙是合

42、伙人间共享收益、共担风险的关系）合伙是合伙人间共享收益、共担风险的关系（6 6）合伙是须有合伙人对合伙债务负无限连带责任的组织）合伙是须有合伙人对合伙债务负无限连带责任的组织国际商法2 2、合伙的分类、合伙的分类(1)普通合伙与有限合伙普通合伙是指全体合伙人享有平等参与合伙企业经营管理的权利，同时承担无限连带责任的合伙。有限合伙是指由普通合伙人和有限合伙人共同组成的合伙，前者对合伙的债务负无限责任，而后者则只负有限责任即仅以出资为限。(2)显名合伙与隐名合伙显名合伙是指各合伙人公开其身份和姓名，并具体参与合伙经营事务的合伙。隐名合伙是指合伙中存在合伙人不公开身份和姓名，不参与合伙的经营活动，但

43、参与合伙的利润分配，对合伙的债务也只承担有限责任的合伙。国际商法Test for existence of a partnershipTwo or more person with capacity?Business for profit?Co-ownership: profit sharing, loss sharing, control?YesYesNoNoNoNo PartnershipPartnershipYes国际商法 3、合伙的法律地位合伙的法律地位 自罗马法以来，传统立法都不承认合伙为法人，其主体资格只能是合伙人个人。 许多发达国家有关合伙的立法发生了很大的变化，不再将合伙仅仅作

44、为单纯的契约关系来处理。 我国民法通则，个人合伙不在法人范畴之内，但合伙组织可以以字号或组织的名义参与民事活动，从而成为法律关系的主体。 1997年2月23日全国人大常委会通过的合伙企业法则强调合伙企业是一种组织体，将合伙企业视为一种独立的民事主体。国际商法 二、合伙企业的设立合伙企业的设立 1、合伙协议 大陆法的规定，合伙必须有明确的协议；英美法主张，合伙可以是明示的或默示的，并不一定要求书面形式。 2、合伙企业的设立登记 合伙企业的成立手续一般比较简单 大陆法系：大都要求合伙企业必须在商业登记册上注册登记，方能成立。 英美法系：普通合伙一般不要求有政府的批准登记，但要求所有的合伙组织都必须

45、有合法的目的。 我国合伙企业法规定，申请合伙企业设立登记，应当向企业登记机关提交申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等文件。 3、人数 各国合伙法一般也规定，合伙的人数应在两人以上国际商法 三、合伙企业的内部关系与外部关系合伙企业的内部关系与外部关系1、合伙组织的内部关系主要涉及合伙组织的事务执行、经营管理以及损益的分配等问题。合伙人在合伙事务的执行中享有如下几项主要权利：(1)合伙人有参加合伙企业经营管理的权利。(2)合伙人有对合伙事务执行进行监督的权利。(3)合伙人有对合伙事务的表决权。合伙人在合伙企业事务的执行中负有如下几项主要义务：(1)合伙人有忠实的义务(2)合伙人有竞业禁止的义务(3

46、)合伙人有严格按照委托或决议的要求，执行合伙企业的事务的义务合伙人在执行合伙业务中侵犯了他人权益的，由合伙人承担赔偿责任，合伙的债务应首先以合伙财产清偿，合伙财产不足的，由合伙人承担清偿责任。国际商法 梅恩赫尔德诉萨蒙案梅恩赫尔德诉萨蒙案1902年4月，被告萨蒙与出租人盖利订立一份房产租赁合同，欲将该房产改建为商店和办公室，租期20年。与此同时，被告与原告梅恩赫尔德订立一份合伙协议，约定由原告提供该物业重建、改建、管理及运营所需要的半数资金，该物业的管理、租出、转租以及运营由被告全权处理，原告在租期的前五年内每年可获得40%的净利润，在以后各年可获得50%的净利润。1922年1月，即租约快到期时，该房产的新主人找到被告，与被告所拥有、控制的房地产公司签订了一份新租约。此事被告对原告只字未提。后来原告听说此事，要求