上公司的治理准则

1、上市公司的治理准则第一期上市公司独立董事培训课题之一独立董事，作为中国的一个新生事物，引起社会各界人士的兴 趣、重视和研究。本网站为配合本期培训以及使更多的人认识和研 究" 独立董事 "，将全面报道本期培训的课程和议题。 以下内容为中国 证监会上市部副主任童道驰演讲的上市公司治理准则的摘要。公司治理（ CorporateGovernance, 又译为法人治理结构或公司 管治）是现代企业制度中最重要的组织结构。就狭义而言，公司治 理主要指公司的股东、董事及经理层之间的关系；从广义上来说， 公司治理还包括与利益者（如员工、客户、供应商、债权人和社会 公众）之间的关系，及有关法律

2、、法规和上市规则等。 一，公司治理的历史沿革公司治理结构问题的产生是与股份有限公司的出现联系在一起 的，其核心是由于所有权和经营权的分离，所有者与经营者的利益 不一致而产生的委托 -代理关系。在西方国家， 公司治理，特别是股 东和经营者在股份有限公司治理结构中的地位和作用，经历了一个 从管理层中心主义到股东会中心主义，再到董事会中心主义的变化 过程。但是董事会的出现并没有解决公司所有权与控制权分离而产 生的委托 - 代理问题。公司治理的全球化浪潮自九十年代以来，由于经济的日益全球化，公司的治理结构越 来越受到世界各国的重视，形成了一个公司治理运动的浪潮。英国 首先掀起了这一浪潮。英国八十年代由

3、于不少著名公司相继倒闭， 引发了英国对公司治理问题的讨论，由此而产生了一系列的委员会 和有关公司治理的一些最佳准则， 如 Cadbury 委员会及其发表的 公 司治理的财务方面的报告，关于董事会薪酬的 Greenbury 报告， 以及关于公司治理原则的 Hampel 报告。除了 OECD 之外，其他国际机构也纷纷加入了推动公司治理运 动的行列。国际货币基金组织( IMF )制定了财务透明度良好行为 准则 及货币金融透明度良好行为准则 ；世界银行还与 OECD 合 作，建立了全球公司治理论坛 ( GlobalCorporateGovernanceForum)以推进发展中国家公司治理的改革。除此之

4、外，国际证监会组织( IOSCO )也成立了新兴市 场委员会( EmergingMarkerCommittee )并起草了新兴市场国 家公司治理行为的报告。这其中最具有代表性的就是经济合作与 发展组织( OECD )于 1999 年推出的 "OECD 公司治理原则 "。该原 则包括五个部分：公司治理框架应保护股东权利；应平等对待 所有股东，包括中小股东和外国股东。当权利受到侵害时，所有股 东应有机会得到赔偿；应确认公司利益相关者的合法权利，鼓励 公司与他们开展积极的合作；应确保及时、准确地披露所有与公 司有关的实质性事项的信息，包括财务状况、经营状况、所有者结 构，以及公司

5、治理状况；董事会应确保对公司的战略指导，对管 理层的有效控制；董事会应对公司和股东负责。全球公司治理运动形成的原因 第一，公司治理和企业融资。现任世界银行行长沃尔芬森( JamesD.Wolfenson )： "对世界经济而言，完善的公司治理和健 全的国家治理一样重要。 "良好的公司治理结构是企业融资、吸引国 际国内资本所必需的。由于资本市场的国际化，本国企业可以到国 外去融资，但是一国能否吸引长期的、有耐心的国际投资者，该国 的公司治理结构必须让投资者可以信赖和接受，即使该国的公司并 不主要依赖外国资本，坚守良好的公司治理准则，也能够增强国内 投资者对投资该公司的信心，从

6、而降低融资成本，最终能够吸引更 稳定的资金来源。公司治理结构的好坏直接影响了投资者的投资选 择和公司股票价格。具体来说：投资者意想 -McKinseySurvey:McKinsey (麦肯锡公司)最近 发表了一份投资者意向报告( InvestorOpinionSurvey )，其主题是 股东怎样评价和衡量一个公司的治理结构的价值。这项调查是 McKinsey 与世界银行及机构投资者协会合作进行的。 参与此项问卷 的有 200 家大型机构投资者， 共管理 3.25 万亿美元的资产。 该项问 卷调查的结果表明， 3/4 的投资者认为在他们选择投资对象时， 公司 的治理结构，特别是董事会的结构和绩效

7、与该公司财务绩效和指标 至少一样重要。公司治理的价格： 80% 的投资者认为他对于治理结构好的企业， 他们愿意出更高价钱，比如对英国的公司，同样的股票、盈利和财 务状况，但治理结构好的公司，投资者愿意以高出18% 的价格购买其股票。对于意大利公司来说，治理结构好的公司股票的溢价 ( Premium )是 22% ，而印度尼西亚的公司是 27% 。可见，良好 的公司治理结构能够吸引投资者，从而增加企业的融资能力，促进 经济增长。第二，公司治理的重要性。一方面，机构投资者的壮大，推动 了运动的兴起，由于机构投资者手中控制大量的资金，他们在公司 治理中会对公司施加压力，要求管理层按股东的期望来管理公

8、司， 有影响力的机构投资者如英国国家退休金协会，美国加州公职人员 退休基金协会（CalPERS）等。另一方面，亚洲危机的爆发，也唤醒 了人们对亚洲公司治理的重新认识。金融危机的出现，体现了这些 国家在公司治理方面的薄弱，如信息披露的不充分，以及对中小投 资者的保护、董事会以及控股股东缺乏诚信和问责机制。 二，公司治理模式的选择英美模式：英美模式最大特点就是所有权较为分散，主要依靠 外部力量对管理层实施控制。在这一模式下由于所有权和经营权的 分离，使用权分散的股东不能有效地监控管理层的行为， 即所谓“弱 股东，强管理层”现象，由此产生代理问题。而解决这一问题的办 法，一是发展机构投资者，使分散的

9、股权得以相对集中，二是依靠 活跃、有效的公司控制权市场，通过收购兼并对管理层进行外部约 束；三是依靠外部非执行董事对董事会和管理层进行监督；四是依 靠健全的监管体制和完善的法律体系，如公司法、破产法、投资者 保障法等法律对公司管理层进行约束和监管；五是对管理层实行期 权期股等激励制度，使经营者的利益和公司的长远利益紧密联系在 一起。德国模式：德国公司治理结构的一个重要特点是 "两会制 "，即监 事会和董事会。 德国模式是 "内部控制 "型模式。 两会中包括股东、 银 行及员工的代表，对管理层实行监控。其中，职工代表在两会中扮 演重要角色。在德国，最大的股

10、东是公司，创业家族、银行等，所 有权集中程度比较高。德国的银行是全能银行( UniversalBank )， 可以持有工商企业的股票，另外，公司相互持股比较普遍。银行对 公司的控制方式是通过控制股票投票权和向董事会派驻代表，有些 还是监事会主席，银行代表就占股东代表的 22.5% 。德国公司治理 模式的另一特色就是强调职工参与，在监事会中，根据企业规模和 职工人数的多少，职工代表可以占到 1/3 到 1/2 的职位。日本模式：日本的公司治理结构是 "一会制 "，但是强调 "内部控 制"。董事会主要是由管理层构成。和德国的模式类似，对公司监控 主要是通过交

11、叉持股和主办银行制度来实现的。在日本，由于不允 许控股集团的出现，企业间交叉持股是很普遍的，非金融性的公司 拥有日本全部上市公司四分之一的股票，另外，原材料供应商和销 售商也通过合同的形式对企业的管理层起到一定的监督作用。日本 的金融机构在公司治理结构中扮演重要的角色。多数公司都有一家 主要的银行 - 主办行作为股东和业务伙伴东亚模式：在大部分东亚国家（地区） ，公司股权集中在家族手 中，公司治理模式因而也是家族控制型。控制性家族一般普遍地参 与公司的经营管理和投资决策。这一问题是这一地区公司治理的核 心问题。东亚地区除日本家族控制企业所占比重较少之外，在韩国， 家族操控了企业总数的 48.2

12、% ，台湾是 61.6% ，马来西亚则是 67.2% 。在菲律宾和印尼，最大家族控制了上市公司总市值的1/6各国最大的十个家族起码分别控制了本国市价总值的一半。形象地 说，“东亚企业集团普遍地选择金字塔结构，一间家族控股公司位 于金字塔的顶端，第二层是拥有贵重资产的公司，第三层包括了集 团的上市公司，金字塔的最低层是现金收入及利益高的上市公 司，集团向公众发售这些公司的股票，并透过多种内部交易，把低 层公司的收益传到金字塔上层的母公司，另一方面，集团又把一些 利润较少、品质较差的资产从上层利用高价传到下层。”转型经济中的公司治理：在转轨经济国家中，公司治理的最大 问题是内部人控制，即在法律体系

13、缺乏和执行力度微弱的情况下， 经理层利用计划经济解体后留下的真空对企业实行强有力的控制， 在某种程度上成为实际的企业所有者，国有股权虚置。三，公司治理模式的趋同趋势九十年代以来，随着资本市场的全球化，公司治理模式的发展 也呈现出强烈的趋同趋势。英美型的外部治理模式日益为各国所仿 效。在八十年代，由于德、日经济的强盛，人们普遍认为，和以市 场为基础的外部模式相比，以企业集团、银行和控股公司为治理主 体的内部模式能更好地解决代理问题。进入九十年代以来，随着经 济和资本市场的全球化，以及信息产业的崛起，内部控制模式的弊 端日益显露。以市场为导向的外部治理模式逐渐成为各国学习的样 板。英美模式以股东利

14、益为基础，以盈利为导向，重视资本市场的 作用，似乎更能够适应经济的全球化和信息技术产业的发展。 四，中国公司治理模式的选择中国资本市场的发展： 10 年中中国资本市场得到迅速发展。至 2000 年末，上市公司总市值为 48090 亿元，比 1999 年末增长 82% ， 相当于2000年GDP的54% ,比1999年的32%增长了 22个百分 点；市值仅次于日本和香港，位于亚洲第三。截止 2001 年 5 月， 在沪深两个证券交易所挂牌上市的公司共有 1129 家。其中 A 股公 司有 1103 家；有 21 家公司还发行了 B 股；另外有 26 家公司仅发 行 B 股，发行 B 股的共有 1

15、13 家公司资本市场对企业融资的贡献：至 2001 年 5 月，上市公司通过 发行新股共筹集资金超过 7300 亿元，其中通过发行 A 股筹资 3203 亿元、通过发行B股筹资320亿元、通过发行H股、N股筹资1402 亿元，通过配股筹集资金 1959 亿元，增发筹资 409 亿元。为企业 开辟了新的融资渠道，改变了企业过分依赖银行贷款的现象。降低 了企业的资产负债率，帮助了一大批国有大中型企业脱离困境。将 企业置于投资者的约束之下，有利于改变企业的软预算约束，提高 投资效率。将储蓄引导至投资起了重要作用，从而促进了经济发展。资本市场发展面临的挑战 - 上市公司治理结构的缺陷： 国有股权 控制

16、权不明确，没有明确谁是国有资产所有者的代表，谁来作为上 市公司国有股的代表行使权力，形成国有股权虚置。上市公司与控 股股东之间存在过多的关联交易，与控股股东在人员、财务、资产 上没有实现三分开，控股股东以此控制或操纵上市公司。股权结构 过于集中，国有股 "一股独占，一股独大 "。沪深两市 1104 家上市公 司中，第一大股东平均持股比例高达 44.86% ，而第二大股东平均持 股比例仅为 8.22% ，前三名大股东的合计平均持股比例接近 60% 。大量国有股、法人股不能流通，使公司控制权市场难以形成。2000 年底我国上市公司非流通股本占到总股本的63.4% 。 "

17、;内部人 控制 "现象严重。在董事会人员组成中以执行董事和控股股东代表为主，缺少外部董事、独立董事，难以发挥制衡作用。董事会功能和 程序不够规范；董事缺乏诚信义务，未能勤勉尽责；对董事缺乏相 应的责任追究制度。监事会没有发挥应有的监督功能。经理层缺乏 长期激励和约束机制。推动我国上市公司治理结构完善的必要性和迫切性：完善公司 治理是提升上市公司质量的必由之路。上市公司的质量是证券市场 的根本，是证券市场稳定发展的基石。近年来，一些上市公司接连 不断地出现问题，就提醒我们要尽快解决这一问题。而提升上市公 司质量，主要是依靠公司治理结构的完善。是证券市场对外开放， 迎接 WTO 挑战和进

18、入国际资本市场融资的需要。 是保护中小投资者 的重要措施。 监管部门在推进上市公司治理结构完善中的角色： 证监会不是上市公司的主管部门，也不是所有者代表，其主要职能 是依靠法律、法规和行政手段对上市公司的运作进行规范；不能卷 入企业的决策过程之中。但是证监会在公司治理的基本框架，水准 以及涉及到公司治理决策是否合规，披露是否健全方面仍有许多工 作要做。在国际上，证监会都是公司治理运动的倡导者和主要推动 者。据 IOSCO 最近的一份报告，在大部分 IOSCO 的成员国，证券 监管部门是公众公司良好治理行为的主要推动者和监管者。 五，制定公司治理的基本准则是一个全球趋势资本市场的全球化对公司治理

19、提出更高要求；亚洲金融危机暴 露了亚洲公司治理的薄弱； OECD 公司治理原则；危机后亚洲国家 （地区）包括香港、韩国、新加坡、泰国、马来西亚等都制定了公 司治理准则，以提升公司治理水准。 六，提升上市公司治理水准：制定上市公司治理基本准则为提升我国上市公司的质量，使我国的上市公司治理尽快与国 际接轨，根据公司法 、证券法和其他有关法律的规定，我们 制定了中国上市公司治理准则 （征求意见稿）（下简称准则 ）， 待广泛征求意见后尽快颁布实施。 准则 参照了 OECD 公司治理原 则，同时充分考虑到我国转型经济中上市公司治理的结构的特殊情 况而制定的。该准则主要是针对上市公司。其内容主要包括六 个

20、部分：平等对待所有股东，保护股东合法权益；强化董事的诚信 与勤勉义务；发挥监事会的监督作用；建立健全绩效评价与激励约 束机制；保障利益相关者的合法权利；强化信息披露，增加公司透 明度。对这六部分内容主要阐述如下: 平等对待所有股东，保护股东合法权益主要指这两大方面。保护股东权益：公司治理的目标是保护股东权益。股东对公司 重大事项应具有知情权和参与决定权。制定股东大会议事规则，明 确决策程序。完善股东投票制度，包括代理投票，投票权征集等， 鼓励股东积极参与公司治理。鼓励中小股东在其权益受到侵害时提 起民事诉讼以获得赔偿。平等对待所有股东：公平对待所有股东，包括中小股东和外资 股东；禁止公司股东和

21、内部人员进行内幕交易；关联交易应公平、 公正、公开，并充分披露；控股股东与上市公司应实行资产、人员、 财务分开，控股股东对其投资的上市公司应严格按法律规定行使出 资人的权利，不得利用其特殊地位谋取额外的利益，不得损害中小 股东利益。强化董事的诚信与勤勉义务包括以下几部分：董事的义务和职责：董事应该根据公司和股东的最大利益，诚 信、勤勉地履行职责，并公平对待所有股东；董事应保证有足够的 时间和精力履行其应尽的职责；董事应以认真负责的态度出席董事 会，对所议事项表达明确的意见；董事会决议违反法律、行政法规 和上市公司章程或对公司造成经济损失的，对作出该决议负有责任 的董事按照法律规定承担相应的责任

22、。董事聘选程序：公司应制定一个规范、透明的董事选任程序， 以保证董事的聘选过程公开、公平、独立。单独或者合并持有上市 公司已发行股份的 1% 以上的股东可以提出董事候选人； 公司应在股 东大会召开前披露董事候选人的详细资料，保证股东在投票时已经 对候选人有足够的了解；在董事的选举过程中，应充分反映中小股 东的意见，股东大会在董事选举中可以采用累积投票制度董事会的构成：董事会的人数及成员构成应符合有关法律法规 的要求，并保证其能够进行富有成效的讨论，作出科学、迅速和谨 慎的决策；董事会应具备合理专业结构。董事会成员应具备履行职 务所必需的知识、技能和素质；上市公司董事会应有一定数量的独 立董事。

23、至 2002 年 6 月达到两名， 2003 年 6 月达到三分之一。独 立董事须与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进 行独立客观判断的因素，对独立性有明确要求。引入独立董事制度：独立董事应该独立于公司、经理层和控股 股东，独立董事应当就其独立性发表公开声明。独立董事认真履行职责，维护公司整体利益，关注中小股东的合法权益不受侵害；独 立董事兼职不能超过 5 家，以确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责。上市公司应向独立董事提供必要的信息资料。公 司应提供独立董事履行职责所必需的工作条件。独立董事行使职权 时，上市公司应当积极配合，所需的费用由公司承担。公司可为独 立董事购

24、买责任保险。董事会专门委员会：上市公司董事会要按照股东大会的有关决 议，设立战略决策、审计、提名、薪酬与考核等专门委员会。审计 委员会、薪酬与考核委员会以及提名委员会中独立董事应占多数并 担任负责人，审计委员会至少应有一名独立董事是会计专业人士。 各专门委员会可以聘请中介机构为期决策提供专业意见。董事会议事规则和决策程序：董事会应该定期召开会议。董事 会会议应该严格按照规定的程序进行。董事会应该安法定的时间事 先通知所有董事， 并提供足够的资料。 2 名以上独立董事认为资料不 充分或论证不明确时，可联名提出缓开董事会或缓议董事会拟议的 部分事项，董事会应予以采纳。公司应在公司章程中制定明确规则， 对授权董事长在董事会闭会期间行使董事会部分职权的内容，权限 应当明确、具体，凡涉及公司重大利益的事项应提交董事会集体决监事会的监督作用：上市公司监事会应当向全体股东负责，以财务监督为核心，同时对公司董事、经理及其高级管理人员的尽职 情况进行监督，维护公司及股东的合法权益。监事会有权向股东大 会提议公司外部审计机构。监事会的人员和组成，应当保证监事会 具有足够的经验、能力和专业背景，独立有效地行使对董事、经理 履行职务的监督和对公司财务的监督和检查。监事会应当制定和完 善监事会议事规则及工作程序，监事会的工作应严格按规则和程序 进行。绩效评价与激励约束机制：公司应当建立公正透