论上市公司股票回购制度探析

1、论上市公司股票回购制度探析 一、公司股票回购制度的概 况 一股票回购的概念 股票回购是指上市公司利用现金等 方式，从股票市场上购回本公司发行在外的一定数额的股票的行为。 公司在股票回购完成后可以将所回购的股票注销，用作库藏股保留。 股票回购是上市公司与股东之间的一种行为， 是调整公司资本结构以 及调整市场上股票流通量的一种方式， 对股东、公司都会产生一定的 影响。 二股票回购立法规制的必要性 从各国公司股票回购 立法的历史轨迹来看， 大多数国家的立法普遍经历了从法无明文规定 到例外允许，法律规范也由判例或简单的概括性规定到详细的规定。 在我国，股票回购是一新的发展事物， 因此相关方面的立法规制

2、还不 够完善，针对我国股票回购的立法现状所存在的问题， 我国需要加大 力度对股票回购的立法加以完善。 在我国，股票回购是在股权 分置改革的背景下， 为了解决国有股比例过大和内部人控制等股权结 构不合理的问题于 20世纪 90年代而引入的。2005年 5月证监会向社会公开征集有关股票回购的办法， 试图以此来解决股权分置陷 入的困境。 2005年 6 月 16 日，证监会颁布了上市公司回购 社会公众股份管理办法试行 ，给上市公司的股票回购提供了相应的 行为准则。 公司法对此也进行了修订，为股票回购的顺利 进行提供了一个良好的法制环境。 股票回购作为一种调整公司 股权结构和资本结构的资本运作方式，

3、对我国上市公司有着特殊的意 义。 完善股票回购的立法规制，能够为中国上市公司和股票市 场所特有的问题提供法律保障。 同时，上市公司在股票回购过 程中也存在着各种问题， 如上市公司股票回购使得公司的注册资本减 少，股份公司与控股股东之间会产生关联交易， 中小股东利益会受到 损害等。 这些问题的存在，使得完善股票回购的立法规制成为 必需，以此来解决现实中所存在的问题。 二、我国公司股票回 购的发展及现行的立法评析 一股票回购在我国发展 在我 国经济发展的过程中， 计划经济占据着主导地位， 企业的形式几乎是 国有企业， 较少存在股份制公司这一主体形式， 因此也不会存在股票 回购这一现象。 但随着我国

4、改革开放制度的实施，我国的经济 发展水平和经济发展方式不断得到提升。 为了顺应经济发展的 趋势，我国企业进行了股份制改革， 与此相伴随的证券市场规模也不 断扩大。 针对证券市场运行过程中所出现的新事物，我国的法 律也作了相关的规定，特别针对股票回购的问题。 我国的上市 公司股票回购最早始于 1992 年，即大豫园通过协议回购小豫园所有 股票的事件、 1994 年陆家嘴协议回购国有股后增发股、 1996 年厦门 国贸回购减资案、 1999 年云天化与申能股份部分国有股的成功回购 这在当年成为证券市场的一个亮点。 之后，由于公司法 的限定、长期的市场熊市、现金的匮乏，股票回购又开始没落。 2005

5、 年，上市公司在股权分置改革的驱动下，加上上市公司回购 社会公众股份管理办法试行的出台和公司法相应内容的修改， 使得股票回购又得到了发展， 邯钢股份成为流通股回购第一家， 继而 又多了很多股票回购的案例， 这一资本运作方式在我国越来越良好的 政策环境中得到了发展。 二对我国公司股票回购立法缺陷之检视从上述的法律法规的规定可以看出，我国现行有关股票回购的规定都只是一般原则性的条款规定，比较笼统、概括，可操作性不 强。相关配套的法规、实施细则或具体的操作办法并未出台，面对当前已经出现的股票回购个案，法规建设显得有些滞后。对于股票回购的适用范围限制得过于严格，有悖于国际立法的发展趋势， 并且也限制了

6、上市公司的发展空间，对于其中的一些定义也规定得较 为含糊，这样会助长规避法律的行为产生，使规定形同虚设。如果不对该制度进行系统的规范，其制度本身的弊端也会逐渐显现，反 而可能成为我国完善公司治理结构的障碍。因此，为适应我国资本市场的现实需要，扫除股票回购的法律障碍，为公司的迅速发展 以及保护中小股东合法权益这一目的的顺利实现， 我国必须尽快建立 完善的股票回购法律制度。三、完善我国公司股票回购立法的若干建议 一完善信息披露制度现代企业的基本特点是所有权和经营权相分离，投资者享有所有权，而经营者享有经营权，因 此经营者对经营信息的取得具有一定的优势， 经营者若是为了追求自 身利益，就有可能歪曲披

7、露或者不披露相关的信息， 如果公司治理不 完善，就有可能在股票回购中出现内幕交易， 因此完善信息披露制度 是一个重要的环节。二加强对利益相关者的保护由于资本市场的信息不对称，使得中小股东对信息的掌握处于劣势， 在股东大 会的投票权又居于少数，大股东与中小股东之间存在信息和利益的不 对称，中小股东只能被动的接受股票回购方案。因此应该从以 下三个方面入手，来确保中小股东的利益不受侵害一是完善股份回购 信息披露制度， 各利益主体相对公平掌握信息资源； 二是异议股东请 求权的利益补偿措施；三是对股票回购方案的表决权进行重新设计， 既要在一股一权的原则下达到法定通过数， 又要中小股东的多数的同 意，至少

8、三分之二，并且上市公司的关联股东应遵守回避制度，由非 关联股东对股票回购事项进行独立表决。 此外，上市公司在回 购股票时最好采用要约方式进行， 因为这样更能突出平等性， 不会偏 袒于大股东或者控股股东。 对于回购的价格，应该根据上市公 司的流通股市价和业绩状况来进行确定， 通过确定合理的价格来保护 中小股东的利益。 至于对债权人利益的保护，应规定在进行回 购前公司需先征求债权人的意见， 公司可以用为债权人提供担保或提 高利息率的方式以取得债权人的同意或者让债权人全程参与回购计 划的制定及其一票否决权。 三明确适用条件 首先，从实施 股本回购的外部环境看，必须是公司股价比较低时才可以进行回购，

9、如果资本市场比较活跃， 公司股票的定位比较合理甚至高估， 上市公 司就丧失了回购自身股票的热情。 其次，上市公司必须有足够 的现金或现金流良好， 拥有大量闲置的现金或现金流， 使得公司回购 股票不至于影响到公司自身的正常运营。 为了保护中小股东的 利益，还可以明确如下条件 1 中小股东如果反对股票回购， 可以书面 形式通知公司反对该事项； 2 股东可表明请求收买其股票的意思； 3 股东大会决议时对该议案投票反对。 同时，对于不同回购目的 的回购行为，也应该对其规定不同的条件。 在实际运用中，就 应该制定实施细则， 从公司的财务报表来观察公司是否具备股票回购的条件。 四完善公司法关于股票回购的相

10、关规定 除了上述 几个方面的完善措施外， 我国的公司法规定还可以从股票回购的方式、 价格、资金来源以及适用对象加以完善，具体如下1 股票回购的方式上市公司章程指引 列举的股份回购方式应进一步具体明确， 如协议回购方式对非流通股的回购是非常适合的。2 股票回购的价格由于我国存在国有股和流通股， 且实行双轨制， 因此二者的回 购价格确定应该区别开来。 对于国有股，股份回购的价格的基 准应是每股的内在价值， 国有股的内在值等于国有股每股净资产值加 上溢价； 对于流通股而言， 回购价格的确定一般以一定倍数的市盈率 市盈率指在一个考察期通常为 12 个月的时间内，股票的价格和每股 收益的比例为标准或以市

11、价、一定时期内的平均价或最高价为标准。3 股票回购的适用对象我国当前的股票 回购并未将子公司纳入 管理，因此我国公司法应规定子公司取得母公司的股份时，也应 该同样适用股票回购的限制条件。 四、结语 股票回购制度 产生于成熟的资本市场， 为公司调整资金结构以及完善公司运营方式 提供了一个新的发展方向，随着我国证券金融市场欣欣向荣的发展， 股票回购越来越受到中国公司的追捧， 其对防止公司内幕交易、 防止 恶意收购以及保护中小股东利益具有积极的作用。 基于此方面 的考虑，再纵观中国现今法律对股票回购的相关规定， 可以发现对于 股票回购的法律保障还不是很健全，难以发挥该项制度应有的潜力。 因此对于该项

12、制度还应该更具体地予以完善细化价格确定的方 法，完善回购的程序，加强信息披露，从而消除一些不公平的现象发生，对于购回的股票应该以库存股的形式存在还是以其他形式存在， 这还有待于进一步研究，起码要在完善传统法律制度的前提下。 尽管要完善现有的法律制度会与相关的原则相矛盾， 比如资本三原则、 禁止抽逃资金规则，但是一套完善的制度应该是从整体上去考量的， 应该能够符合中国社会主义市场经济的发展， 随着经济基础的不断发 展来完善法律这一上层建筑， 使中国的证券市场能够更健康、 稳健地 发展。 推。 否则，就不适用。 那么，社会危害性程 度的大小， 就只能以既存的犯罪的具体规范标准来衡量， 而不能以社

13、会危害性为标准衡量是不是犯罪。 因此，只能以犯罪规范来体 现社会危害性， 而不是相反。 在新刑法第 13 条规定的犯罪定义 中使用了危害社会字样，突出了社会危害性，并用危害不大字样，强 调了社会危害性程度大小对罪与非罪的决定意义。这样，就反映出在新刑法关于犯罪的定义中， 存在社会危害性标准； 同时该条还 规定依照法律应受刑罚处罚的，又确立了规范标准。在一个定义中同时使用了互相冲突、 排斥的两个标准来界定犯罪， 势必影 响罪刑法定原则在犯罪定义中的完全彻底体现， 使犯罪这个基本定义 乃至整个刑法典的科学性大打折扣。除此之外，这个定义在逻辑上也存在矛盾。一切危害国家主权 都是犯罪，但是情节显著轻微

14、危害不大的不认为是犯罪。从这样的定义分析，除了一切之后所列 6 类行为之外，均不是犯罪；在一切这样的外延之下， 但书是不应该存在的。要么，用一切就不用但书，要用但书就不应用一切从另一方面看，在以规范为界定标准的情况下，依照法律应当受刑罚处罚的这几个字所表达的内容完全可以把但书所讲的内容包含进去，如果再讲但书，就有重复之嫌。因为，如果情节显著轻微危害不大，当然就不具有应当受刑罚处罚性， 立法 机关肯定不会把这种行为规范进刑法典之中的。情节显著轻微，危害不大的行为是不是犯罪，若刑法典认为是犯罪，就是犯罪；刑法 典不认为是犯罪，那么这样的行为就不会写进法典， 根据法无明文规 定不为罪，法无明文规定不

15、处刑的罪刑法定原则， 但书所述行为肯定 不为罪。故但书部分纯属画蛇添足之败笔。罪刑法定原则的确立，并非只是废除刑事类推制度，将罪刑法定原则明文写进刑法 典那么简单，在整个刑法中如何一以贯之地体现罪刑法定的原则精神， 实现刑法的科学化仍任重而道远。原生生物的主要类群习题一、选择题1、桃花的下列结构中，经过发育最终成为果实的是()A、子房B、子房壁C、胚珠D、受精卵2、呼吸作用的实质是()A、分解有机物，贮存能量B、分解有机物，释放能量C、合成有机物，贮存能量D、合成有机物，释放能量3、旱地里的农作物被水淹没后，要及时排涝，主要是为了促进()A、叶的光合作用B、叶的蒸腾作用C、根的呼吸作用D、根的

16、吸水4、农业生产中对农作物进行合理密植主要是为了()A、提高作物对水分的吸收B、提高作物对土壤中无机盐的利用率C、提高作物的蒸腾作用D、提高作物的光合作用5、下列关于光合作用原料的叙述中，不正确的是()A、光合作用的原料是二氧化碳B、光合作用的唯一原料是二氧化碳C、二氧化碳和水都用于制造淀粉D、二氧化碳和水都是光合作用的原料6、晚上，将金鱼藻放在盛有水的试管中，将试管先后放在离白炽灯如下距离处，在相同时间内试管内产生气泡数量最多的是(A、10厘米 B 、20厘米 C7、贮藏蔬菜、水果要保持低温，这是因为(A、温度低，减少细菌病害BC、温度低，促进光合作用积累D二、实验探究题1、下面是验证“绿叶在光下制造淀粉的实验”、30厘米 D 、40厘米)、温度低，呼吸作用弱，有机物消耗少、温度低，蒸腾作用弱的具体步骤，请回答有关问题： 把盆栽的天竺葵放在黑暗处一昼夜。 用黑纸把一片叶的一部分的正面和背面盖住，然后移到阳光下，照射3小时4小时。 剪下遮光的叶片，去掉黑纸。 将叶片放在盛有酒精的小烧杯中，再放入大烧杯内隔水加热，叶片颜色逐渐由变成。 取出叶片，用清水漂洗干净。然后放在培养皿里，向叶片滴加碘液。 稍停片刻，用清水冲洗掉碘液。这时可以看到，叶片遮光部分呈色，没有遮光的部分呈色。(1) 步骤的作用