以特定的社会技术提供效劳的合同一

1、第十二讲：以特定的社会技术提供效劳的合同（一）以特定的社会技术提供效劳的合同在合同法中要紧包括委托合同、行纪合同和居间合同。一、委托合同（一）委托合同的一样问题委托合同，又称委任合同，是指一方委托他方处置事务，他方允诺处置事务的合同。委托他方处置事务的，为委托人。允诺为他方处置事务的，为受托人。委托是以特定的社会技术提供效劳的典型交易形式，因此，合同法关于委托合同所设置的法律规那么，在法律油漆有专门规按时，直接适用于行纪合同。关于居间合同，也具有参照适用效劳。委托合同是一种比较古老的合同类型。在古巴比伦汉莫拉比法典中，就对委托合同有所规定。在初期罗马法中，由于不承认家用子的法律人格，加上为法律

2、行为采纳复杂烦琐的程式，故委托、代理关系不发达。至帝政时期显现了委托、代理的法律规定，但并非区分委托和代理的关系，而将二者汇为一体，以为委托合同必含有代理权的授予。法国民法典承袭了这一理论。但自德国民法典以后，各个国家和地域的立法一样都严格区分委托合同和代理：通常在总那么中专门规定代理制度，而在债编中规定委托合同。我国民法通那么第四章对代理设专节加以规定，且在合同法第四次审议稿以前的分那么规定中，也是将代理与委托合同相区分的。合同法的第四次审议稿在委托合同中加入了所谓间接代理的规定，从而变更了原有的立法体例，形成了目前的立法模式：坟面在民法通那么中承认了直接代理制度，另一方面在合同法关于委托合

3、同的规定中承认了间接代理制度。同时仍然区分委托合同和代理关系：尽管委托代理关系的产生以委托合同的存在为前提，但有委托合同未必必然产生代理关系。委托合同具有以下法律特点：第一，委托合同是以为他人处置事务为目的的合同。委托合同的目的是处置或治理委托人的事务。委托合同是一种典型的提供效劳的合同。合同订立后，受托人在委托的权限内所实施的行为，等同于委托人自己的行为。受托人办理受托事务的费用由委托人承担。不管是法律行为，仍是有经济意义的行为，或是单纯的事实行为,只要该事项不违抗公序良俗或法律的禁止性规定,不是与委托人人身密不可分的、具有人身性的事务（如婚姻记录等）委托人都可经由委托合同委托他人处置。在委

4、托方式上，委托人既能够专门委托受托人处置一项事务，也能够专门委托受托人处置数项事务，不能够归纳地委托受托人处置一切事务。第二，委托合同的订立以委托人和受托人之间的彼此信任为前提。委托人之因此选这某人作为受托人为其处置事务，是以他对受托人的办事能力和信誉的确良解，相信受托人能够处置好委托的事宜为大体起点的，、。而受托人之因此同意委托，也是出于情愿为委托人效劳，能够完成受托事务的自信，也是基于对委托人的了解和信任。没有彼此信任和了解，委托合同关系难以成立。即便成立了委托关系，也难以巩固。因此在委托合同关系成立生效后，若是一方对另一方产生了不信任，可随时终止委托合同。再次，委托合同是诺成合同及不要式

5、合同。委托合同的当事人两边意思表示一致时，合同即告成立，不必以物之交付或当事人为其他行为作为合同成立的要件。因此，委托合同为诺成合同，而非实践合同。委托合同为不要式合同，当事人能够依如实际情形选择适当形式。最后，委托合同一样为无偿合同。当事人对受托人处置委托事务的报酬没有约定或没有特殊的交易适应时，委托人无支付义务。尽管合同法第398条规定，关于处置委托事务的费用，委托人应当预付或事后予以补偿，但委托人所负担的此项义务，并非组成委托合同关系中，受托人处置委托事务的对价。咱们只能据此判定委托合同为双务合同，却不能据此认定委托合同为有偿合同。但在商事活动中，商事委托合同一样为有偿合同。（二）委托合

6、同的效劳委托合同的效劳能够通过委托合同的两边当事人所负担的合同义务来表现。咱们先介绍受托人的义务：受托人的第一项义务是依委托人的指示处置委托事务的义务。在委托合同中，受托人的大体义务是依委托人的指示处置委托事务。受托人依委托人指示处置委托事务有以下含义：第一，委托人有指示时,应尽可能地遵守委托人的指示处置委托事务。委托人的指示分为三种:其一为命令性的指示。现在受托人绝对不得变更委托人的指示，纵使受托人的变更意见可能会更有利于委托人，也不得为之。其二为指导性的指示，即委托人虽有指示，但明示或默示地给了受托人必然程度的酌情裁量权，即在关系转变或发出指示是真相未明而俟后需要对指示加以变更的，受托人得

7、酌情予以变更。其三为任意性的指示。现在,受托人享有独立裁量的权利，对受托的事务处置得因势而定。一样以为，民法中所称的指示，多指指导性的指示而言，也包括命令性指示。第二，受托人在形式紧急时得变更委托人的指示，妥帖处置委托事务。受托人在处置委托事务时，假设形式发生了订立委托合同时没有预料到的转变，且情形紧急，受托人无法事前与委托人协商时，只要能够推定委托人假设知有此情形也会许诺变更指示的，受托人能够变更委托人的指示，妥帖处置委托事务。这是受托人依委托人指示处置事务的例外。许多国家和地域的民法都有此方面的规定。这一例外规定，旨在以委托人和受托人之间的彼此依托关系为依托，开辟特殊情形下实现委托合同目的

8、新途径。再次，受托人在变更指示后，负有报告义务。在变更时，受托人无法与委托人取得联系的，应予变更后及时报告委托人。若是因受托人的怠于报告而给委托人造成损失的，受托人应负补偿责任。受托人的第二项义务是亲自处置委托事务的义务。，合同法第400条规定受托人应亲自处置受托事务。法律上之因此要求受托人亲自处置委托事务，意在避免显现受托人有负委托人信任致委托人利益受损的情形。假设委托人同意转委托的，法律固然无禁止的必要。另外假设有紧急情形发生，受托人于不得己事由之下，也能够转委托。转委托，又称复委托，是指受托人经委托人同意，将委托人委托的部份或全数事务转由第三人处置，在委托人与第三人世间之间直接发生委托合

9、同关系的行为。其中由受托人负责选定第三人。在转委托关系中，该被委托的第三人叫次受托人。转委托的内容，得依原委托的内容。转委托包括以下两种情形：第一，转委托经委托人同意的。关于由受托人所进行的转委托,委托人能够同意，也能够不同意。委托人同意的，委托人能够就委托事务直接指示转委托的第三人，即次受托人。由次受托人直接就委托事务向委托人负责。委托关系所生的权利义务也自然在委托人和转委托的第在人之间产生。委托人应向该次受托人支付报酬，发布指示、预付费用、补偿损失；该次受托人也应付委托人本着诚信原那么，尽力勤勉地履行义务。同时，受托人也能够向次受托人发布指示。因为次受托人的选任及其对次受托人的选任己经委托

10、人同意，因此受托人仅对次受托人的选任及其对次受托人的指示承担责任。因受托人选人不慎或指示有误而给委托人造成损失的，受托人应当承担补偿责任。第二，转委托未经委托人同意的。受托人所为的转委托未报知委托人或虽报知但委托人未同意的，该转委托的第三人应视为受托人的履行辅助人。转委托的第三人处置事务的行为，应视为受托人自己进行处置的行为。因此，未经同意的转委托，第三人的处置事务行为给委托人造成损失的，应视为受托我的行为所造成的损失。在紧急情形下，受托人为了委托人的利益而进行的转委托，应当视为委托人同意的转委托。所谓紧急情形，也可称为不得己之事由，指受托人世间自己处置委托事务受阻碍，而委托人的利益将会因该委

11、托事务处置的中断而受损害，且电动机急迫，来不及或无法通知委托人的情形。此种情形下的转委托称为紧急的转委托。比如受托人在为委托人与他人签约的前一天受了重伤。而该约定对委托人而言又相当重要，为不损及委托人的利益，受托人委托另外的人去替自己签约。现在，对受托人的这种转委托，应视为委托人同意。受托人仅就其对次受托人的选任和指示承担责任。在有偿的委托合同里，受托人应尽仁慈治理人的注意义务。假设欠缺此注意，即为有过错关于委托人因此所受的损害，应负补偿责任。在无偿的委托合同里，受托人仅就故意或重大过失而给委托人带来的损失负责任。委托人在处置委托事务时，有必然的权限范围。受托人超越该权限而处置事务时，假设给委

12、托人造成损失，那么不论有无过错，均应付委托人负损害补偿责任。在委托合同关系中，受托人有时不止一个，委托人委托该两个或两个以上的受托人一起处置委托事务，假设其中一个受托人或数个受托人都违背了义务，给委托人带来损失的委托人能够向所有受托人或其中任何一个要求补偿，即受托人为数个时，相经之间负连带责任。但如其中的一人或数人未与其他受托人协商而实施的行为，损害了委托人利益的，无过错的受托人能够在承担连带责任垢向实实施为的受托人行使追偿权。负连带责任的受托人必需是委托人所委托的一起处置委托事务的人，假设委托人别离委托不同受托人处置不同事务，那么各受托人就各自处置事务向委托人负责，并非发生负连带责任的问题。

13、受托人的第三项义务是报告义务。受托人应当依照委托人的要求,随时或按期报告受托事务的处置情形。受托事务终了或委托合同终止时，受托人应当将处置委托事务的始末通过和处置结果报告给委托人,并提交必要的证明文件，如各类账目、收支计算情形等。告知事务处置的状况，受托人应当报告。委托人没有要求受托人汇报，但有报告的必要时，如进行有障碍、情事变更等，受托人亦应随时汇报。受托人因怠于报告所致损害，委托人有权请求受托人补偿。受托人此项义务的具体内容一样不由法律直接规定，而由当事人约定。受托人作有关汇报，不以有委托人的请求为前提，尤其是事务终了的报告应包括有关收支的计算及提交必要的证明文件，如清单、发票等。受托人的

14、第四项义务是财产转交义务。受托人因处置委托事务所取得的财产，应当转交给委托人。这些财产，包括金钱、物品及其孳息、权利等，不论是以委托人名义取得的，仍是以受托人自己名义取得的；也不管是由次委托人取得的，仍是由受托人自己在处置事务时直接取得的；受托人均应将其交还给委托人。委托人得请求受托人交付财产的这项权利。能够让与。下面咱们谈一下委托人的义务：委托人的第一项义务是支付费用的义务。不论委托合同是不是有偿，委托人都有支付费用的义务。委托人履行支付费用的义务有两种方式：一是预付费用；二是归还费用。委托人应当向受托人预付处置委托事务的费用。委托人应预付费用的多少和预付的时刻、地址、方式等，应依据委托事务

15、的性质和处置的具体情形而定。预付费用系为委托人利益而利用，与委托事务的处置并非成立对价关系，因此二者之间不存在适用同时履行抗辩权的问题。非经约定，受托人并无垫付费用的义务。若是经受托人请求，委托人也不负履行迟延或拒绝履行的责任。同时，正因为预付费用是为了委托人的利益，因此，受托人并无申请法院强制委托人预付费用的义务和权利。但在委托合同为有偿合同的场合，因委托人拒付费用以致阻碍受托人基于该合同的收益或给受托人造成损失时，受托人有权请求补偿。受托人无为委托人垫付费用的义务，一旦垫付，有请求受托人归还的权利，与此相尖，委托人也就负有归还费用的义务。委托人归还的费用一样应限于受托人为处置事务所支出的必

16、要费用及其利息。所谓必要费用，是指处置受托事务不可缺少的费用，如交通费住宿费、手续费等。当事人就必要费用的范围发生争议时，委托人应付其以为没必要要的部份举证，以避免使提早垫付费用的受托人处于不利地位,维系委托人和受托人之间利益的均衡。在确信必要费用的范围时，应充分考虑委托事务的性质、受托人的注意义务及支出费用的具体情形,实事求是地确信。在支付那时为必要的、即便其后为没必要要的，也为必要费用；相反，在支付那时为没必要要的，即使其后为必要的也不是必要费用。委托人归还费历时，应加付利息。利息从垫付之日起计算。两边关于利息有约定的从约定；没有约定的应以那时的法定存款利率计算。关于受托人在处置受托事务时

17、所支出的有利费用，两边当事人没有约定或约定不明确时，应依照无因治理或不妥得利的规定,向委托人请示归还。委托人的第二项义务是支付报酬的义务。委托合同一样是无偿的，因此委托人一样无支付报酬的义务。但是在当事人有专门约定的,或有特殊的交易适应，或当事人相合同为商事委托合同时，委托人应支付报酬，受托人享有给付报酬请求权。关于因不可归责于受托人的事由，致委托合同解除或委托事务不能完成的，合同法第405条规定，委托人应当向受托人支付相应的报酬。关于因可归责于受托人的事由而致委托合同终止或委托事务不能完成时，受托人无报酬请求权。报酬的标的和数额，由两边当事人自行约定。无约定的，依据合同法第61条、第62条的

18、相关规定确信，。报酬的标的不限于金钱，也可包括有价证券或其他给付，但当事人无约按时，应给付金钱报酬。关于支付报酬的时刻，各国民法多数采“后付主义”，即除当事人还有约定事前付报酬的外，非于委托关系终止及受托人明确报告始末后，受托人不得请求给付。因此，受长人不得以委托人未付报酬为由,就受托事务的处置行使同时履行抗辩权。一样情形下，委托人支付报酬并非以受托人成功地处置受委托事务为要件，但假设有专门约按时,应从其约定。委托人的第三项义务是补偿受托人损失的义务。这项义务的第一个方面是指委托人关于受托人在处置委托事务中非因自己过错所造成的损失应负补偿损失的义务。第一委托人应付自己的委托负责，如因其指示不妥

19、或其他过错致使受托人蒙受损失的，委托人应予以补偿。第二，即便委托人自己没有过错，假设受托人因不可归责于自己的事由受到损害时，受托人也得请求委托人补偿其所受损失。所谓损失，包括财产损失和非财产损失，且不以处置事务之那时所发生及缔结合同时所预见者为限。在受托人的受的损害系由第三人的加害行为造成时，受托人固然也得向第三人请求补偿；但假设该国害的第三人不明,或无资力或无过失时，受托人只以请求委托人予以补偿。委托人在向受托人请求受托人让与其对第三人的损害补偿请求权。倘假设受托人的损害并非由于他人的行为所致，也非因可归责于受托人的事由，那么只能由委托人承担补偿责任。这项义务的第二个方面是因再委托第三人处置

20、委托事务给受托人造成损失时的补偿义务。在委托人将所要处置的事务委托给受托人以后，基于信任关系所成立的委托合同关系在受托人允诺之时，对两边产生约束力。因此，在一样情形下，委托人不宜再将该委托事务委托给受托人之外的第三人处置。若是委托人欲把委托事务委托给受托人之外的第三人处置，必需经受托人同意。这事实上即是委托合同的协议变更。因合同变更致受托人蒙受损失的，受托人能够向委托人要求补偿损失。（三）极管间接代理制度由于我国这次合同法起草所具有的多重继受特点，并考虑到我国外贸代理的实践，合同法在委托合同中规定了间接代理制度。这确实是合同法第40二、第403条的规定。下面咱们介绍一下间接代理制度及其在我国合

21、同法上的表现。代理有直接代理与间接代理之分。所谓直接代理，即代理人须以被代理人的名义为民事法律行为。所谓间接代理，系指代理人以自己的名义，为本人计算，而为法律行为。我国立法原先一贯没有承认间接代理制度。但在外贸经营活动中，却长期存在外贸代理制度。该项制度中，作为代理人的外贸进出口公司，是以自己的名义进行代理行为，与间接代理明显不同。合同法在制定的进程中，即之外贸代理制度作为实践基础，参与了国际货物销售代理公约中的有关规定，承认了间接代理制度。要紧包括以下内容：一、委托人的自动介入。受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时明白受托人与委托人之间有间接代理关系

22、的，该合同直接约束委托人和第三人。现在，委托人即自动介入到受托人与第三人所订立的合同中，取代了受托人的合同地位。现在，受托人仍有权要求委托人按约定支付报酬。若是有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的，不发生委托人的自动介入。二、委托人的介入权。当受托人因第三人的缘故对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此能够行使受托人对第三人的权利。这种权利即为委托人的介入权。它在权利性质上属于形成权。若是第三人明白该委托人，就可不能与受托人订立合同的,不产生委托人的介入权。3、第三人的选择权。不受托人因委托人的缘故对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此能够选择受托人或委托人作为相对人主张其权利。此即为第三人的选择权。第三人一旦行使了选择权，即无权变理选定的相对人。在第三人选择和委托人主张权利的，委托人能够向第三人主张其对受托人的抗辩和受托人对第三人的抗辩。不管是委托人的介入权仍是第三人的选择权，都以受托人的披露义务的履行为前提。即在受托人与第三人订立合同时，第三人不明白受托人与委托人之间的间接代理关系的：（1）当受托人因第三人的缘故不履行合同义务时，受托人应负担披露义务，向委托人披露的缘故对第三人不履行合同义务时，受托人应负担披露义