公司治理学 第五章董事会与监事会

1、学习目的 & 关键词第一节 董事会的起源、特征与职能第二节 董事会的模式与运行 第三节 监事会的设置与运行 复习思考题案例讨论题 未及时披露信息 ST黄河科技董事会做检查 第五章第五章 董事会与监事会董事会与监事会第五章 董事会与监事会n 学习目的学习目的n 掌握董事会制度的起源；n 了解董事会的性质、董事的权利与义务以及议事的规则；n 把握董事会的单层制与双层制及其各自的成因与发展趋势；n 明确监事会的设置差异以及我国公司治理制度中监事会的功能定位。n 关键词关键词 董事会 监事会 单层制双层制第一节 董事会的起源、特征与职能 一、董事会制度的起源一、董事会制度的起源二、董事会的性质

2、二、董事会的性质 三、董事会的组成三、董事会的组成四、董事会的特征四、董事会的特征 一 、董事会制度的起源n业主制企业业主制企业 n合伙制企业合伙制企业n公司制企业公司制企业二、董事会的性质n董事会的形式董事会的形式n表6-1 董事会形式n董事会的职能董事会的职能n商业圆桌会议对董事会职责的描述n美国法律研究所对董事会职责所做的描述 n我国公司法对董事会的职权也有如下相应的规定表6-1 董事会形式董事会的职能 董事会的职责就是公司的战略决策与监督管理，或董事会的职责就是公司的战略决策与监督管理，或者说就是管理职责与忠诚职责。者说就是管理职责与忠诚职责。 如美国商业圆桌会议（如美国商业圆桌会议（

3、The Business Roundtable，企业总企业总裁协会之一）代表美国大公司对董事会职责的描述如下：裁协会之一）代表美国大公司对董事会职责的描述如下：n 挑选、定期评估、更换首席执行官（如果需要的话）；决定管理层的报酬。 n 审查、审批财务目标、公司的主要战略以及发展规划。n 为高层管理者提供建议与咨询。n 挑选董事候选人并向股东会推荐候选人名单；评估董事会的工作绩效。1. 评估公司制度与法律、法规的适应性。美国法律研究所对董事会职责所做的描述n 遴选、评估以及在恰当的时候解雇主要的资深经理人员。n 以发展的观点监督公司的商业行为，公司资源管理是否始终如一（在法律和道德允许的情况下增

4、加股东收益，同时又为公众福利和人道主义事业做出贡献）。n 审查与批准董事会和主要高级经理人提出的公司发展计划及行动。在董事会注重的会计准则中，这些计划及行动是董事会与主要高级经理人要考虑的大前提与变革。n 执行其他一些职能，如法律规定的职能、或者董事会根据公司准则制定的职能。董事会对股东会负责，行使下列职权：董事会对股东会负责，行使下列职权：（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作； （二）执行股东会的决议；（二）执行股东会的决议； （三）决定公司的经营计划和投资方案；（三）决定公司的经营计划和投资方案； （四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（

5、四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案； （五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案； （七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案； （八）决定公司内部管理机构的设置；（八）决定公司内部管理机构的设置； （九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其理的提名决定聘

6、任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；报酬事项； （十）制定公司的基本管理制度；（十）制定公司的基本管理制度； （十一）公司章程规定的其他职权。（十一）公司章程规定的其他职权。三、董事会的组成 n 董事及其分类董事及其分类 n 董事会的规模董事会的规模 n 董事的权利、义务及免责董事的权利、义务及免责董事及其分类n董事资格董事资格 n执行董事和非执行董事执行董事和非执行董事 、独立董事、独立董事n“内部董事内部董事” 与与“外部董事外部董事” 公司法第一百四十七条有下列情形之一的，不得担公司法第一百四十七条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：任公司的董事、监事、高

7、级管理人员： （一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力； （二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年； （三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完

8、结之日起未逾三年；破产清算完结之日起未逾三年； （四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；销营业执照之日起未逾三年； （五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。 公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。 董事、监事、高级管理人员在任职期间出现

9、本条第一款董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。所列情形的，公司应当解除其职务。 董事会的规模n影响董事会规模的因素包括：影响董事会规模的因素包括：行业性质。如在美国银行和教育机构董事会人数较多。业务模式是否发生兼并事件CEO的偏好外部压力董事会内部结构设置：设置多个下属次级委员会的董事会要比单一执行职能的董事会规模大。 n我国公司法我国公司法 规定：规定：有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人 ，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。股份有限公司设董事会，其成员为五人至十九人。 董事的权利、义务及免责1董事的权利

10、董事的权利2董事的义务董事的义务善管义务：董事必须忠于公司、必须维护公司资产、在董事会上有审慎行使公司决议权的义务。勤勉义务诚信义务竞业禁止义务私人交易限制义务 3董事的法律责任与免责董事的法律责任与免责四、董事会的特征n董事会的独立性董事会的独立性n董事长与总经理或首席执行官（CEO）的两职状态n外部董事在董事会中所占的比例n董事会的激励与约束董事会的激励与约束 n激励约束机制主要包括：n津贴激励机制、声誉激励机制、聘用与解聘激励机制n董事会的行为董事会的行为n董事会的年度会议次数、董事的出席率n决定公司经理的任免n董事会的人员董事会的人员n董事的年龄、董事的知识结构与管理经验、董事的任免第

11、二节 董事会的模式与运行 一、董事会模式的分类一、董事会模式的分类 二、双层制董事会的特征二、双层制董事会的特征 三、单层制董事会中的次级委员会三、单层制董事会中的次级委员会四、董事会的运行四、董事会的运行 一、董事会模式的分类n 单层制董事会，单层制董事会，单层制的董事会由执行董事和独立董事组成，这种董事会模式是股东导向型的，也称为盎格鲁撒克逊治理模式。 n 双层制董事会，双层制董事会，一般来说由一个地位较高的董事会监管一个代表相关利益者的执行董事会。这种董事会模式是社会导向型的，也称为欧洲大陆模式。n 业务网络模式业务网络模式(business network)，或者说日本模式，或者说日本

12、模式，特指在日本公司的治理结构。单层制董事会股东会董 事 会执行职能监督职能图图4-1 英美模式的董事会结构英美模式的董事会结构经理层双层制董事会股东会监事会董事会图图4-2 德国模式的董事会结构德国模式的董事会结构决策、监督职能执行职能业务网络模式或者说日本模式股东会执行董事会监督董事会图图4-3 日本模式的董事会结构日本模式的董事会结构监督职能执行职能 二、双 层制董事会的特征n 它建立在“共同决定”原则基础之上，并以监督职能为中心构建董事会。如:德国n 德国公司之所以具有双层制的董事会，是因为： 历史传统的影响；德国证券市场不发达 ；作为大股东，主银行在德国公司中具有很重要的作用。n 从

13、治理角度分析,中国公司董事会模式应根据实际情况分门别类进行选择三、单层制董事会中的次级委员会董 事 会报酬委员会审计委员会执行委员会公共政策委员会图图6-4 常见的单层制董事会结构图常见的单层制董事会结构图提名委员会四、董事会的运行n 董事会的模式不同，其运行的机制也就不尽相同，我董事会的模式不同，其运行的机制也就不尽相同，我们主要以单层制董事会为例，来看看其董事会是如何有效们主要以单层制董事会为例，来看看其董事会是如何有效运行：运行： （一）会议准备 （二）所需信息 （三）制定决策 （四）会议机制 （五）会议备忘录与集体责任第三节 监事会的设置与运行一、监事会设置的国别差异一、监事会设置的国

14、别差异 二、我国监事会的相关规定二、我国监事会的相关规定三、中国监事会运行机制三、中国监事会运行机制一、监事会设置的国别差异n公司内部不设监事会，相应的监公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥督职能由独立董事发挥n设立监事会，且监事会的权力在设立监事会，且监事会的权力在董事会之上董事会之上n设立监事会，但监事会与董事会设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构是平行机构，也叫复合结构美国公司治理结构模式公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥德国公司治理结构模式设立监事会，且监事会的权力在董事会之上设立监事会，且监事会

15、的权力在董事会之上日本公司治理结构模式设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构二、我国监事会的相关规定n 我国公司法所表述的监事会我国公司法所表述的监事会n 国有企业监事会暂行条例所表述的国有企业监事会暂行条例所表述的监事会监事会公司法第五十四条规定监事会或者监事公司法第五十四条规定监事会或者监事行使下列职权：行使下列职权： （一）检查公司财务； （二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议； （三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，

16、要求董事、高级管理人员予以纠正； （四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议； （五）向股东会会议提出提案； （六）依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼； （七）公司章程规定的其他职权。 三、中国监事会运行机制（一）监事会的监督主体（一）监事会的监督主体（二（二) 监事会的监督内容监事会的监督内容（一）监事会的监督主体（一）监事会的监督主体n在德国，监事会的监督主体是所有利益相关者。n在我国，监事会的监督主体应该是公司除控股股东以外的其他利益相关者。（二）（二）监事会的监督内容n 在监督重点方面，我国监事会监督和董

17、事会监督在监督重点方面，我国监事会监督和董事会监督的侧重点不同，董事会重点监督管理决策的科学的侧重点不同，董事会重点监督管理决策的科学性，监事会重点监督决策的正当性；性，监事会重点监督决策的正当性；n 在监督范围方面，监事会的重要任务是财务监督、在监督范围方面，监事会的重要任务是财务监督、资产运行监督和重大事项监督；资产运行监督和重大事项监督；n 在监督手段方面，应强调构造监事会的事前、事在监督手段方面，应强调构造监事会的事前、事中、事后全程监督机制中、事后全程监督机制 。本章小结n企业制度经历了业主制企业（又称单人业主制企业或独资业主制企业）、合伙制企业和公司制企业（简称公司）三种形式。n单层制也叫一元制模式，即公司只设董事会，不设监事会。董事会集执行职能与监督职能于一身，对公司运行的监督由董事会和审计等专