最新谈对合同法中代位权的理解与适用范本

1、合同订立原那么平等原那么：根据?中华人民共和国合同法?第三条：“合同当事人的法律地位平等， 一方不得将自己的意志强加给另一方的规定，平等原那么是指地位平等的合同 当事人，在充分协商达成一致意思表示的前提下订立合同的原那么。这一原那么包 括三方面内容：合同当事人的法律地位一律平等。不管所有制性质，也不问 单位大小和经济实力的强弱，其地位都是平等的。合同中的权利义务对等。 当事人所取得财产、劳务或工作成果与其履行的义务大体相当；要求一方不得 无偿占有另一方的财产，侵犯他人权益；要求禁止平调和无偿调拨。合同当 事人必须就合同条款充分协商，取得一致，合同才能成立。任何一方都不得凌 驾于另一方之上，不得

2、把自己的意志强加给另一方，更不得以强迫命令、胁迫 等手段签订合同。自愿原那么：根据?中华人民共和国合同法?第四条：“当事人依法享有自愿订立合同 的权利，任何单位和个人不得非法干预的规定，民事活动除法律强制性的规 定外，由当事人自愿约定。包括：第一，订不订立合同自愿；第二，与谁订合 同自愿，；第三，合同内容由当事人在不违法的情况下自愿约定；第四，当事 人可以协议补充、变更有关内容；第五，双方也可以协议解除合同；第六，可 以自由约定违约责任，在发生争议时，当事人可以自愿选择解决争议的方式。 公平原那么：根据?中华人民共和国合同法?第五条：“当事人应当遵循公平原那么确定 各方的权利和义务的规定，公平

3、原那么要求合同双方当事人之间的权利义务要 公平合理具体包括：第一，在订立合同时，要根据公平原那么确定双方的权利和 义务；第二，根据公平原那么确定风险的合理分配；第三，根据公平原那么确定违 约责任。 老实信用原那么：根据?中华人民共和国合同法?第六条：“当事人行使权利、履行义务应 当遵循老实信用原那么的规定，老实信用原那么要求当事人在订立合同的全过程 中，都要老实，讲信用，不得有欺诈或其他违背老实信用的行为。 善良风俗原那么：根据?中华人民共和国合同法?第七条：“当事人订立、履行合同，应当 遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共 利益的规定，“遵守法律、行政法规，尊

4、重社会公德，不得扰乱社会经济秩 序和损害社会公共利益指的就是善良风俗原那么。包括以下内涵：第一，合同 的内容要符合法律、行政法规规定的精神和原那么。第二，合同的内容要符合社 会上被普遍认可的道德行为准那么。案情 某商场因经营困难，于 2000 年 6 月 9 日向某信用社 借款 20 万元，约定借期 1 年，月息参照银行利息，至 2001 年 6 月 9 日本息一起付清。双方办理了借款合同。后由于商业零售 业整体效益滑坡，至还款期届满，商场已经无支付能力。该信 用社屡次催要，该商场无法清偿欠款。后该信用社得知该商场 在外有一仓库已租赁给本县一王姓个体工商户经营，每年向其 交纳租金 4.5 万元

5、，但该商场由于种种原因，已近 2 年未向其 催要，该信用社遂向法院起诉，请求个体工商户王某以此款清 偿债务。该商场反而辩称该债权已经放弃。争议 对本案如何处理关键在于债务人商场自行处分其 享有的债权是否有效。第一种意见认为，该商场对其享有的债 权，可以依自己的意志支配，完全有放弃的权利。既然他已经 放弃了自己的债权，又没有其他财产清偿债务，可以判决该商 场承当偿付债务的责任，无法偿付的问题，放到执行程序中解 决。第二种意见认为，放弃债权是债权人的权利，但是如果放 弃债权是以逃避债务为目的，那么这种放弃是不允许的。法院 可以依照债权人代位权，判决该商场的放弃债权行为无效，用 王某的应付欠款付某信

6、用社的债权。笔者认为第二种意见是正 确的。评议 所谓代位权，是指当债务人怠于行使其对第三人 享有的权利，而有损于债权人的债权时，债权人为保全自己的 债权，以自己的名义代位行使债务人的权利。简而言之，即代 位行使债务人债权的权利。?中华人民共和国合同法? 以下简 称合同法 第七十三条第一款规定：“因债务人怠于行使其到期 债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自 己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身 的除外。该条第二款规定：“代位权的行使范围以债权人的 债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 债权人代位权是债的保全制度的一种具体形式。在一般情况 下，债

7、权人本可以对自己的债权自由支配。但是，在债权人又 作为另一债权人的债务人时，如果他放弃自己的债权而影响到 他对他人承当的债务的履行能力，即危及他人对自己所享有的 债权时，法律为保全他人的债权，准许该债权人代位行使债务 人的权利。债权人代位权是随其债权的产生而产生的，其构成须具备 以下要件：其一，债权人与债务人间须有债权债务关系存在。 债权人对债务人的债权合法，这是行使代位权的首要条件。债 权人代位权是债权人代行债务人的权利，代行者如果与被代行 者没有债权债务关系，那么代行者即无代行的根底。同理，债务 人对次债务人的债权也必须是合法的债权。其二，债务人须有 权利存在。债务人有权利存在，是债权人代

8、位权行使的必要条 件。债务人对次债务人享有的权利，应具有直接的财产给付内 容，除纯粹的财产权利外，其他具有财产性质的权利也可作为 代位权的标的，如因显失公平、重大误解、欺诈、胁迫等发生 的撤销权与变更权，诉讼上的申请财产保全、申请强制执行 权，中断诉讼时效的请求权等。故合同法解释将代位权的标的 限定在具有金钱给付内容的债权，债务人的其他权利不得作为 代位权的标的。如果债务人对于他人无权利存在，或其权利已 经行使完毕，债权人就不能代位行使权利。其三，须债务人债 务履行迟延。债务人应履行而未按期履行，即为履行迟延，使 债权未能及时实现。如果债务人未迟延履行，那么不发生债权人 代位权。但是，如果是专

9、为保全债务人权利的行为，其目的在 于防止债务人权利的变更或消灭，如果有履行迟延之可能时， 可以在履行期未届之前行使代位权。其四，须债务人怠于行使 其权利。债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害，这 是构成代位权的实质条件。合同法解释第十三条规定：“合同 法第七十三条规定的债务人怠于行使其到期债权，对债权人造 成损害的，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以 诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付 内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。从此规 定看出，不要求债务人的债权到期后持续一定的期间，且债务 人只有以诉讼或者仲裁的方式向次债务人主张权利，才不构成“怠于，仅

10、以私力救济方式主张权利，如直接向次债务人主 张权利，或向其代理人主张权利，甚至包括向民间调解委员会 或行政机关请求处理，都属“怠于之列。债权人代位权的行使，不同于一般债权权利的主张，应注 意以下几方面问题：合同法解释第二十条规定：“债权人向次 债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立 的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债 务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。由此可 以看出，债权人代位权的主体为一切债权的债权人。除了不适 于代位保全的以外，都可以独立行使债务人的权利。当一个债 权人已行使代位权时，其他债权人不得就同一权利再行使代位 权。代位权人应以有债权或

11、者性质上属于债权之请求权为限。 对于抵押权不适用，因为物权优于债权。行使债权人代位权的 客体是债务人现在的权利，该权利应是债务人具有财产内容的 权利，并且须非专属于债务人本身的权利。非财产权利，不得 代位请求。虽为财产权利，但主要在于保护权利人的无形利益 的，如抚养请求权，或者不得扣押、不得转让的权利，不得为 代位权的客体。债权人行使代位权，应以自己的名义，不能以 债务人名义行使。债权人代位权的效力，及于债务人、第三人 及债权人本人。对于债务人，在债权人已着手于代位权行使而 且通知债务人后，债务人不得再为妨害债权人代位行使的权力 处分，即不得为抛弃行使所产生的民法上的效力，直接归属于 债务人。

12、对于第三人，债权人代位权的行使相当于债务人向第 三人行使权利。同时，代位权行使及通知债务人后，第三人取 得的对于债务人的抗辩权，可以对抗债权人，如不可抗力、已 过诉讼时效等。对于债权人，因其行使代位权支出的必要及有 益的费用，对于债务人可以请求返还。综上所述，该商场与信用社之间的借贷合同关系合法有 效。该商场系债务人，负有按期清偿借贷本金利息的义务 ; 信用 社为债权人，享有按期收回本息的权利。该商场因经营亏损， 不能如期履行清偿义务，是违反合同的行为。该商场为逃避债 务，放弃对王某享有的债权，损害了信用社的债权，其放弃债 权的行为无效。债权人对于自己享有的债权，完全可以根据自 己的意志，决定行使或者放弃。但是，当该债权人另外又系其 他债权人的债务人时，如果他放弃债权的行为使他的债权人的 权利无法实现时，他的