国际商法第五讲国际货物买卖法

1、第五讲 国际货物买卖法国际货物买卖法第一节第一节 国际货物买卖法概述国际货物买卖法概述第二节第二节 国际货物买卖合同的订立国际货物买卖合同的订立第三节第三节 买卖双方的义务买卖双方的义务第四节第四节 货物所有权及风险的转移货物所有权及风险的转移第五节第五节 违约及其救济方法违约及其救济方法引例我国某公司向法国商人出售一批机床。法国商人又将该机床转售美国及一些欧洲国家。机床进入美国以后，美国的进口商被起诉侵犯了美国有效的专利权，法院判决被告赔偿专利人损失，随后美国进口商向法国出口商追索，法国商人又向我国公司索赔。请分析中国的这家公司是否应承担责任？第一节第一节 国际货物买卖法概述国际货物买卖法概

2、述一、资本主义各国有关货物买卖的国内法一、资本主义各国有关货物买卖的国内法二、我国有关货物买卖的法律二、我国有关货物买卖的法律三、联合国国际货物买卖合同公约三、联合国国际货物买卖合同公约四、国际贸易惯例四、国际贸易惯例一、资本主义各国有关货物买卖的国内法 买卖法是资本主义法律体系中一个十分重要的法律部分。 买卖法指用来调整商品买卖过程中所产生的买方和卖方之间的权利和义务关系，以保障商品交换的顺利进行。 广义的买卖法，包括动产的买卖与不动产的买卖。 但本章所介绍的买卖法仅以有形动产即货物的买卖为限。 由于各国的历史渊源和经济发展情由于各国的历史渊源和经济发展情况的不同，各国有关货物买卖的法律况的

3、不同，各国有关货物买卖的法律也存在着差别。如大陆法系国家和英也存在着差别。如大陆法系国家和英美法系国家。美法系国家。1.大陆法国家（1）民商分立 民法为普通法、商法为特别法，一般以民法为主，若商法有特别规定从其规定。（2）民商统一2.英美法系（1）普通法（2）成文法（制定法） 英国1893年货物买卖法 美国统一商法典二、我国有关货物买卖的法律二、我国有关货物买卖的法律 我国有关货物买卖的法律，主要我国有关货物买卖的法律，主要有有民法通则民法通则、新合同法新合同法三、联合国国际货物买卖合同公约三、联合国国际货物买卖合同公约 国际上有三项关于国际货物买卖的国国际上有三项关于国际货物买卖的国际公约际

4、公约 1964 1964年年国际货物买卖统一法公约国际货物买卖统一法公约和和国际货物买卖合同成立统一法公约国际货物买卖合同成立统一法公约，以及，以及19801980年年联合国国际货物买卖合同联合国国际货物买卖合同公约公约（一）公约的概述1、产生背景国际货物买卖统一法公约、国际货物买卖合同成立统一法公约和联合国国际货物买卖合同公约联合国国际货物买卖合同公约是大陆法系和英美法系在货物买卖法上的调和。2、公约分为四部分：（1）适用范围；（2）合同的成立；（3）货物买卖；（4）最后条款3、中国对该条约提出的两项保留：（1）关于采用书面形式的保留 按照公约第 11 条的规定，国际货物买卖合同不一定要以书

5、面形式订立或以书面来证明，在形式方面不受任何其他条件的限制。这就是说，公约对国际货物买卖合同没有提出任何特定的形式要求，无论采取口头方式或采取书面方式订立合同都是有效的。公约的这一规定以及其他类似内容的规定，同我国当时的涉外经济合同法关于涉外经济合同（包括国际货物买卖合同在内）必须采用书面形式订立的规定是不一致的。因此，我国在核准该公约时，对此提出了保留。 但是，我国新合同法第 10 条已经不再要求合同必须采用书面形式订立，已经与公约第 11 条的规定相一致，我国对公约的这一保留似乎已经没有意义了。（2）关于公约适用范围的保留 根据公约第 1 条第（1）款（a）项的规定，如果合同双方当事人的营

6、业地是处于不同的国家，而且这些国家都是该公约的缔约国，该公约就适用于他们之间订立的货物买卖合同，即该公约适用于营业地处于不同的缔约国的当事人之间订立的买卖合同。 该款中的（b）项又规定，只要双方当事人的营业地是处于不同的国家，即使他们的营业地所在国不是公约的缔约国，但如果按照国际私法的规则导致适用某一缔约国的法律，则该公约亦将适用于这些当事人之间订立的国际货物买卖合同。这项规定的目的是为了扩大公约的适用范围，使该公约不仅适用于营业地处在缔约国的当事人之间订立的买卖合同，而且还可以适用于营业地处于非缔约国的当事人之间所订立的买卖合同，只要依据国际私法的规则导致该合同适用某一缔约的法律（例如依照合

7、同的订立地或履行地法而导致适用某一缔约国的法律）即可。 对于这一点，我国在核准该公约时也提出了保留，即我国认为该公约的适用范围仅限于双方的营业地分处于不同缔约国的当事人之间所订立的货物买卖合同。（二）公约的适用范围1、营业地主义 第一条，本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同： （）如果这些国家是缔约国；或（）如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。 案 例甲方：中国南方航空公司乙方：美国通用机器公司北京分公司1、购买波音747共8架2、中方先预付50%，货到后再付50%3、中方未按期付款问题： 该合同是否属于国际货物买合同？2、货物（1）第二条，本公约不适用于以下的销

8、售： （）购供私人、家人或家庭使用的货物的销售，除非卖方在订立合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物是购供任何这种使用； （）经由拍卖的销售；（）根据法律执行令状或其它令状的销售；（）公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售；（）船舶、船只、气垫船或飞机的销售； （）电力的销售 2、不适用于服务贸易和技术贸易3、混合合同也不适用公约，如补偿贸易、技贸结合，有两个例外：（1）如果货物提供与服务提供是可分离的（2）如果提供服务未占到大部分4、就买卖合同而言公约仅适用合同的订立和买卖双方权利、义务，而不涉及：（1）合同的效力（2）合同对所有权的影响（3）货物对人身造成的伤亡或损害

9、的产品责任 公约凡未涉及，可依照双方业已同意的惯例或依据合同使用的国内法予以解决。四、国际贸易惯例四、国际贸易惯例1 1、国际贸易术语解释通则国际贸易术语解释通则2 2、华沙华沙牛津规则牛津规则3 3、19411941年修订的美国对外贸易定义年修订的美国对外贸易定义第二节国际货物买卖合同的成立第二节国际货物买卖合同的成立一、合同成立的两个基本问题 要约（发盘）和承诺（接受） 要约邀请（询盘）、还盘二、一项有效要约的三个条件：1、向一个或一个以上的特定人发出2、要约内容十分确定3、表明要约人在得到对方接受要约的内容时，愿接受该要约约束的意思表示 要约：凡向一个或一个以上特定的人提出订立合同的建议

10、，如果其内容十分确定，并表明要约人有当其要约一旦被接受就将受其约束的意思，即构成要约。小小 例例 中国甲公司向美国乙公司发盘：购买古巴白糖100吨，每吨650美元，FOB上海，十天内电复有效。FOB（Free On Board的首字母缩写），也称“离岸价”，是国际贸易中常用的贸易术语之一。按离岸价进行的交易，买方负责派船接运货物，卖方应在合同规定的装运港和规定的期限内将货物装上买方指定的船只，并及时通知买方。货物在装船时越过船舷，风险即由卖方转移至买方。 三、要约的生效时间1、要约在其到达受要约人时生效2、交叉要约 交叉要约(mutual offer)又称为“交错要约”或者“要约之吻合”，是合

11、同法中的法律概念，是指订约当事人采取非对话式的方式，几乎同时相互向对方提出两个独立且内容相同的要约的现象。 四、要约的撤回 要约在到达受要约人时生效，在要约生效前要约人使要约失效的行为。规则：（1）撤回通知必须在要约到达受要约人之前或同时送达受要约人（2）要约即使是不可撤销的，也可以撤回（3）撤回的法律效果是要约对要约人丧失法律约束力，受要约人即使在规定时间内做出和要约内容完全一致的承诺，合同也不能成立。小例日本甲公司上午通过航空邮件向中国乙公司：“可供松下彩电1000台，单价300美元，FOB长崎港，一个月内答复有效。” 日方又向乙公司6月5日发出要约6月6日上午日方又向中方发电传：“取消6

12、月5日发盘内容”6月6日下午收到航空邮件后做出同意的通知五、要约的撤销1、在合同成立前，要约得予撤销，但撤销通知必须与受要约人做出接受之前送达受发价人2、不可撤销的情况：（1）要约如写明接受要约的期限或以其他方式表示要约是不可撤销的（2）受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，而且被要约人已本着对该项要约的信赖行事。 六、要约的终止原因：（1）要约因被拒绝而终止。 （2）有效承诺未在要约规定的时间内做出 （3）要约人合法撤销了要约 （4）受要约人对要约做出了实质性变更 实质性变更：对货物的价格、付款方式、货物的数量、质量，交货时间和地点，一方当事人的赔偿范围和争议解决方式的变更七、承诺1、定义

13、：承诺是受要约人声明或做出的行为表示同意要约的内容的行为。缄默或不作为不构成承诺。其法律效果，承诺生效，合同即成立。2、条件：（1）承诺要由受要约人做出 （2）承诺必须在要约规定的时间内作出并到达 （3）承诺与要约内容一致，即承诺对要约内容未作出实质性变更3、逾期承诺（1）主观逾期承诺（2）客观逾期承诺（）逾期接受仍有接受的效力，如果发价人毫不迟延地用口头或书面将此种意见通知被发价人。 （）如果载有逾期接受的信件或其它书面文件表明，它是在传递正常、能及时送达发价人的情况下寄发的，则该项逾期接受具有接受的效力，除非发价人毫不迟延地用口头或书面通知被发价人：他认为他的发价已经失效。案 例原告A是羊

14、毛生产商被告B是羊毛供应商9月2日，B向A发出要约因写错地址，要约9月5日到达A处A立即回复，承诺在9月9日到达B但是，9月8日，B已把货物卖给第三方如果没有其它状况发生，承诺本应9月7日到达B处4、承诺内容与要约内容不一致（1）实质性变更（2）非实质性变更，则该不一致的承诺原则上仍属有效承诺5、承诺的生效与撤回（1）英美法系采投邮主义（2）大陆法系采到达主义 承诺只有撤回没有撤销案 例中国甲公司5月9日发出要约给加拿大乙公司，电传：“可供白糖1500公吨，每公吨500美元CFR温哥华，10月装船，不可撤销信用证，本月内答复。乙公司6月10日回电：你方5月9日发出的要约我们予以接受，除提供正常

15、单据外，须提供卫生检验证明，甲没有答复。该合同是否成立？八、合同成立的时间和地点1、要约和承诺的生效都采到达主义2、合同的成立时间和地点与承诺生效的时间和地点一致。3、电子合同的成立时间A、承诺的意思表示已进入要约人的支配范围B、承诺的意思表示已脱离承诺人的支配范围C、承诺的意思表示处于可期待要约人能了解的状态第三节买卖双方的义务一、卖方的义务二、买方的义务一、卖方的义务1、交付货物2、移交单据3、质量担保4、权利担保1、交付货物（1）交货地点A、有约定从约定 如果买卖合同对交货地点已有规定，卖方应按合同规定的地点交货。 如果合同对交货地点没有做出规定，卖方应按下述三种不同情况履行其交货义务。

16、B、货交第一承运人 如果合同没有规定具体的交货地点，而该合同又涉及到货物的运输，即要求卖方把货物运送给买方，如铁路交货合同、装运港船上交货合同等，则卖方的交货义务就是把货物交给第一承运人。C、特定地点 如果合同指的是特定或特定存货中提取的或尚待制造或生产的未经特定化的货物，而双方当事人在订立合同时已知道这些货物在某一特定地点，或将在某一特定地点制造或生产，则该特定地点为交货地点。D、卖方营业地 在上述情况外的其他情况下， 卖方的交货义务是在其订立买卖合同时的营业地点把货物交给买方处置。 如果双方当事人已经使用某种贸易术语明确规定了交货的地点， 则卖方的义务就不是交到第一承运人或在特定货物的所在

17、地交货， 而是应当把货物交到指定地点。小例 中国西安杨陵甲公司与澳大利亚乙公司签订了出口一批高科技产品的合同，双方约定为：单价每箱10000美元，共1000箱，共计1000万美元，7月10日前交货，即期不可撤销信用证付款。6月10日甲公司将货物在西安火车站装运前往上海转船运往悉尼。 问：本案中的甲公司在何地成交货义务？西安火车站/上海港/悉尼/乙公司所在地 不可撤销信用证是指开证行一经开出、在有效期内未经受益人或议付行等有关当事人同意，不得随意修改或撤销的信用证；只要受益人按该证规定提供有关单据，开证行（或其指定的银行）保证付清货款。凡使用这种信用证，必须在该证上注明“不可撤销”(Irrevo

18、cable)的字样，并载有开证行保证付款的文句。按跟单信用证统一惯例（第600号出版物）第3条C款的规定：“信用证是不可撤销的，即使信用证中对此未作指示也是如此。” 议付行(Negotiating Bank/Honoring Bank)： 是根据开证行在议付信用证中的授权，买进受益人提交的汇票和单据的银行。（2）交货时间A、有约定从约定 如果合同中规定了交货的日期，或从合同中可以确定交货的日期，则卖方应在该日期交货。B、在规定的一段时间内随时交付 如果合同中规定了一段交货的期间，或从合同中可以确定一段时间，则除情况表明买方有权选定一个具体日期外， 卖方有权决定在这段期间内的任何一天交货。C、在

19、其他情况下，应在订立合同后一段合理时间内交货 至于何谓合理时间，应根据交易的具体情况来确定。2、交付单据 根据公约第 34 条的规定，如果卖方有义务移交有关货物的单据，他必须按照合同规定的时间、地点和方式移交这些单据。这类与货物有关的单据，主要是指提单、保险单和商业发票，有时还可能包括领事发票、原产地证书、重量证书或品质检验证书。3、质量担保（品质担保） 指卖方交付的货物必须与合同所规定的或其他特定的数量、质量和规格相符，并须按照合同所规定的方式装箱或包装。（1）当事人有约定从约定（2）当事人无约定依以下四种情况：A、符合通常目的 货物应适用于同一规格货品通常使用的用途；B、符合特定目的 货物

20、应适用于订立合同时买方曾明示或默示通知卖方的任何特定目的，除非情况表明买方并不依赖卖方的技能和判断力，或者这种依赖是不合理的。C、符合样品 货物的质量应与卖方向买方提供的货物样品或样式相同；D、包装 货物应按同类货物通用的方式装入容器或包装，如无此种通用方式，则应按足以保全和保护货物的方式装进容器或包装。小例 甲公司向专营电脑的乙公司订购一批原装电脑，甲公司曾在给乙公司的要约电报中称该批电脑将用于进行模具设计，乙公司交货后，甲公司发现这批电脑中有不是原装电脑，称该批电脑系统无法完成这批模具设计，要求乙方承担违约责任。关于检验（公约第38条） 为了鉴定卖方所交的货物是否与合同相符， 各国法律一般

21、都承认买方有权对货物进行检验， 如果经检验发现货物与合同不符， 买方有权向卖方要求赔偿损失，甚至可以要求退换。 联合国国际货物销售合同公约对检验货物的时间和地点作了明确的规定。1、检验货物的时间 买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验（第1款规定）2、检验货物地点 如涉及运输，检验可以推迟到货物到达目的地检验（第2款规定） 公约第 38 条第 3 款还进一步规定，如果货物在运输途中改运或买方再发运货物，没有合理机会进行检验，而卖方在订立合同时已经知道这种改运或再发运的可能性，则检验可推迟到货物到达新目的地后进行。这项规定的目的旨在当货物需要转运时，允许把检验的地点延展到新的目

22、的地。3、通知货物不符合合同的时间公约第39 条作了以下两项规定： （1）买方对货物不符合同，必须在发现或理应发现此种情况后的一段合理的时间内通知卖方，说明不符合同情形的性质，否则就丧失声称货物不符合同的权利。 （2）在任何情况下，如果买方不在实际收到货物之日起两年内将货物不符合同的情况通知卖方，他就丧失了声称货物不符合同的权利，除非这一时限与合同规定的保证期限不符。4、权利担保（1）也称所有权担保。指卖方应当保证其对所售的货物享有合法的所有权或处置权，该货物上没有设置任何未向买方披露的担保权利，同时也没有侵犯其他第三人的权利，第三人也不会就该货物向买方主张任何权利。从而买方能够获得完整无瑕疵

23、的权利。 在货物买卖中，卖方的最重要义务就是保证他确实享有出售货物的所有权，或者卖方受货主的委托，作为代理人或受托人享有处分货物的权利。 具体来说，卖方的权利担保义务主要包括以下三个方面的内容： (1)卖方保证对其出售的货物享有合法的权利； (2)卖方保证在其出售的货物上不存在任何未曾向买方透露的担保物权,如抵押权、留置权等； (3)卖方应保证他所出售的货物没有侵犯他人的权利，包括商标权、专利权等。 按照各国的法律，上述权利担保义务是卖方的一项法定义务，即使在买卖合同中对此没有作出规定，卖方依法仍应承担此项义务。联合国国际货物销售合同公约对卖方的权利担保义务，主要有以下两项规定：（1）卖方所交

24、付的货物必须是第三方不能提出任何权利或请求的货物。 公约第 41 条规定，卖方所交付的货物必须是第三方不能提出任何权利或请求的货物，除非买方同意在受制于这种权利或请求的条件下，收取这项货物。这项规定实质上就是要求卖方保证对所售货物享有合法权益， 如果任何第三人对货物提出权利，主张请求权，卖方应对买方承担责任。这往往涉及到货物的所有权或担保物权方面的问题。（2）卖方所交付的货物不得侵犯任何第三方的工业产权或其他知识产权。 根据公约第 42 条规定，卖方所交付的货物，必须是第三方不能根据工业产权或其他知识产权提出任何权利或请求的货物。但这是有一定的条件限制的，这些限制性的条件是： 卖方只有当其在订

25、立合同时已经知道或不可能不知道第三方对其货物会提出工业产权方面的权利或请求时，才对买方承担责任。 卖方并不是对第三方依据任何一国的法律所提出的工业产权或知识产权的权利或请求都要向买方承担责任， 而只是在下列情况下才须向买方负责： A. 如果买卖双方在订立合同时已知买方打算把该项货物转售到某一个国家， 则卖方对于第三方依据该国法律（如专利法、商标法、版权法等）所提出的有关工业产权或知识产权的权利请求，应对买方承担责任。B. 在任何其他情况下，卖方对第三方根据买方营业地所在国法律所提出的有关侵犯工业产权或知识产权的请求， 应对买方承担责任。 如果买方在订立合同时， 已经知道或不可能不知道第三方对货

26、物会提出有关侵犯工业产权或知识产权的权利或请求，则卖方对由此而引起的后果不承担责任。 如果第三方所提出的有关侵犯工业产权或知识产权的权利或请求， 是由于卖方接照买方提供的技术图纸、图案或其他规格为其制造产品而引起的，则应由买方对此负责，卖方对此不承担责任。 此外，公约还规定，卖方在已经知道或理应知道第三方对货物的权利或请求后，应在合理时间内通知买方，否则，买方就会丧失援引上述第 41 条和第42条所规定的权利，除非买方对未及时通知卖方能提出合理的理由。案例一项机床转口贸易卖方：美国公司买方：中国公司合同里中方明确告诉美方，此批货物会销往土耳其。事实上，却销往了意大利侵犯了意大利两项专利 中国公

27、司是否可以要求美国公司承担违约责任？二、买方的义务1、付款2、收取货物 公约第53条：买方必须按照合同和本公约规定支付货物价款和收取货物。1、付款 付款涉及四个问题：付款准备、合理确定货物价格、付款地点、付款时间（1）付款准备 实践中，根据不同付款方式的特点，买方可能需要做如下准备活动：申请信用证或付款担保；在外汇管制国家获得用汇许可及将该笔外汇汇出的许可。 公约第 54 条规定，买方支付货物的义务包括按照合同或任何法律、规章所要求的步骤及手续，以便使货款得以支付。（2）确定货物的价格 如果合同没有明示或默示地规定货物的价格或确定价格的方法，在这种情况下，如合同已成立，则应当认为双方当事人已默

28、示引用订立合同的时候这种货物在有关贸易中在类似情况下出售的通常价格。 （3）付款地点 如果买卖合同对付款地点没有作出具体的规定，买方应按公约第 57 条规定，在下列地点向卖方支付货款： 在卖方的营业地付款 如果卖方有一个以上的营业地点，则买方应在与该合同及合同的履行关系最为密切的那个营业地点向卖方支付货款。 如果是凭移交货物或单据支付货款， 则买方应在移交货物或单据的地点支付货款。（4）付款时间 公约第 58 条规定了买方支付货款的时间与条件。它包括以下三项内容： 根据公约第 58 条第 1 款规定，如果买卖合同没有规定买方应当在什么时候付款， 则买方应当在卖方按合同和公约的要求把货物或把代表

29、货物所有权的装运单据（如提单）移交给买方处置时，支付货款。 如果合同涉及到货物的运输，买方可以在发货时订明条件，规定必须在买方支付货款时，方可把货物或单据交给买方。 公约规定，买方在未有机会检验货物以前没有义务支付货款，除非这种检验的机会与双方当事人约定的交货或支付程序相抵触。 2、收取货物包括两个步骤：（1）采取行动使卖方能够顺利交货。如FOB条件下，买方应及时派船到装运港装货。（2）及时提取货物。买方不及时提货造成的损失通常由买方自己负责。小例中国甲公司向越南乙公司出售一批小麦，在约定的交货地点买方未在约定的提货时间提货导致部分小麦变质1、甲公司有权拒绝接收货物2、甲公司可以将货物寄放于第

30、三方仓库，其费用由乙公司负担3、甲公司可以将货物出售，并从出售价款中扣除保全货物和销售货物发生的合理费用4、乙公司应负担该变质部分的小麦的损失小例卖方法国，买方德国，签订大米买卖合同。合同规定，按照卖方仓库交货。8月5日，卖方交单给买方，买方可提货8月底，买方仍然没有提货，卖方转移此批货物到另一家条件较差仓库9月，买方来提货，发现大米因新仓库的储存条件差发生腐烂哪一方应负责该损失？第四节第四节 货物所有权及风险的转移货物所有权及风险的转移卖方：A国甲公司买方：B国乙公司 9月5日订立合同。买方分三次付款，买方在付款两次后。10月5日货物运到B国乙公司，但因火灾灭失。 该批货物价值10000美元

31、，被投保8000美元1、该批货的所有权归谁？2、由谁来承担该批货物的风险？一、货物所有权的转移1、标的物所有权转移，指买卖合同的标的物自出卖人转移归买受人享有。2、各国不同规定：（1）合同订立时间为所有权转移时间（法国）（2）货物特定化后，以双方当事人的意图决定所有权的转移（英国）（3）货物特定化后，交付货物的时间为所有权转移的时间（美国） 在美国统一商法典以前，美国各州关于货物所有权移转的法律同英国法基本上是一致的。当时，美国法也同英国法一样认为所有权的移转是一个至关重要的问题，它决定着风险的移转、保险利益的归属、买卖双方可享有的救济方法以及有关的权利义务。美国在制定统一商法典时就抛弃了这种

32、陈旧过时的观念，把所有权的移转问题同风险移转及救济方法问题分离开来，分别作出具体规定，而不再以 所有权的转移作为决定风险移转及救济方法的关键性因素。 根据美国统一商法典的规定，在把货物确定在合同项下（identification to the contract）以前，货物的所有权不转移于买方，这是美国关于所有权移转的一项基本原则。 美国统一商法典允许双方当事人在合同中明确规定所有权移转的时间。根据美国统一商法典第2401条的规定，除双方当事人另有特别约定外，货物的所有权应于卖方完成其履行交货义务时移转于买方，而不论卖方是否通过保留货物所有权的凭证（如提单）来保留其对货物的权利，因为按照该法典的

33、规定，买方保留货物所有权的凭 证（如提单），一般只起到担保权益（securityinterest）的作用，即以此作为买方支付货款的担保，但这并不影响货物所有权依照法典的规定移转于买方。 按照美国统一商法典的规定，货物所有权移转于买方的时间主要应区别以下两种不同的情况： （1）当货物需要运输时 如果按照合同的规定，卖方需要把货物运交买方，但并未规定具体的目的地，则货物的所有权应于货物装运的时间和地点移转于买方。如果合同要求卖方把货物运达到指定的目的地，则货物的所有权应于目的地交货时移转于买方。（2）当货物无需移动时 有时卖方可能已经把货物交给第三人保管，如已把货物存入仓库而让买方到指定的仓库提货

34、，在这种情况下，卖方在交货时就毋需移动货物，而只要把仓库收据交给买方，让其自行提货即可。这时，货物的所有权应按下列规定移转于买方： 如果卖方已将货物交给一个作为第三方的保管人保管，并由保管人（如仓 库保管人）对货物出具了可转让的物权凭证（negotiable document of title），则货物的所有权在卖方将此项物权凭证背书交给买方时即转移于买方。 如果上述保管人没有出具任何可以转让的物权凭证，而且货物在订立合同时已经确定在合同项下，则货物的所有权应于订立合同时移转于买方。（4）存在独立的物权合同，转移货物所有权(德国） 德国法（德国民法典）认为，所有权的移转是属于物权法的范畴，而买

35、卖合同则属于债法的范畴，买卖合同本身并不起到移转所有权的效力。依照德国法，所有权的移转必须符合下列要求：如为动产须以交付标的物为必要条件。在卖方有义务交付物权凭证的场合，卖方可以通过交付物权凭证（如提单）而把货物所有权转移于买方。如属于不动产，其所有权的转移须以向主管机关登记为条件。（5）我国合同法中的规定 我国合同法第133条规定，在买卖合同中，货物所有权自标的物交付时起移转，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。这表明：（1）我国合同法允许买卖双方在合同中规定所有权移转的时间。例如，当事人可以在买卖合同中约定买方未履行支付价款或其他义务的，货物所有权不移转给买方。（2）如果双方当事人在买

36、卖合同中没有特殊的约定，法律亦无专门的规定，则货物所有权自交付货物时起移转。3.公约并没有涉及所有权的转移 联合国国际货物销售合同公约第4条（B）款明确规定，该公约不涉及买卖合同对所售货物所有权可能产生的影响。因此，公约除原则性地规定卖方有义务把货物所有权移转于买方，并保证他所交付的货物必须是第三方不能提出任何权利或请求权的货物之外，对所有权移转于买方的时间、地点和条件，以及买卖合同对第三方货物所有权所产生的影响（如货主对其货物被非法出售时可否向买方进行追夺）等问题，都没有作出任何规定。 这主要是因为各国关于所有权移转问题的法律分歧较大，不容易实现统一。所以，在拟订公约的过程中，各国代表都同意

37、把风险移转问题同所有权移转问题分开来处理，公约着重规定货物的风险从卖方移转于买方的时间与条件，而对所有权移转的问题则没有作任何具体规定。二、货物的风险转移 风险：货物在整个交易过程中可能遭受的各种意外损失，如火灾、搁浅、雨淋、沉船等所导致的货物的全部灭失或部分损坏。 法律效果：风险由卖方转移至买方后，货物损失或损坏，买方仍要付款，除非这种遗失或损坏是由卖方造成。（一）联合国国际货物销售合同公约有关风险移转的规定 关于货物的风险从何时起由买方承担的问题，公约所采取的某些原则同美国法有相似之处。它舍弃了所有权决定风险移转的陈旧观念，原则上以交货时间来确定风险移转时间。公约第6670条对风险移转问题

38、规定了下列几项原则： 1公约允许双方当事人在合同中约定有关风险移转的规则2风险移转的后果 公约第66条规定，如果货物在风险移转给买方后发生灭失或损坏，买方支付货款的义务并不因此解除，除非这种灭失或损坏是由于卖方的行为或不行为所造成的。 3当买卖合同涉及货物的运输时风险何时转移 公约第67条规定，如果买卖合同涉及到货物的运输，但卖方没有义务在某一特定地点交付货物，则自货物按照合同交付给第一承运人以运交给买方的时候起，风险就移转给买方承担。如果卖方有义务在某一特定地点把货物交付给承运人，在货物于该地点交付给承运人以前，风险不移转给买方承担。但卖方有权保留控制货物处分权的单据，并不影响风险的移转。4

39、当货物在运输途中出售时风险何时转移 公约规定了以下三项原则或三种解决办法： (1)对于在运输途中出售的货物，原则上从订立买卖合同时起，风险就移转给买方承担。 (2)如果情况表明有需要时，则从货物交付给签发载有运输合同单据的承运人时起，风险就由买方承担。(3)如果卖方在订立买卖合同时已知道或理应知道货物已发生灭失或损坏，而他又隐瞒这一事实不告知买方，则这种损失应由卖方负责。5在其他情况下风险何时转移 有些买卖合同并不涉及到货物的运输问题，即由买方自行安排运输。在这种情况下，风险从何时起由卖方移转给买方，公约第69条作了如下规定： (1)在不属于上述第67条和第68条规定的其他情况下，从买方收受货

40、物时起，或者如果买方不在适当时间内收受货物，则从货物已交给他处置而他违反合同不受领货物时起，风险即移转给买方承担。 （2）如果买方有义务在卖方营业地点以外的某一地点(例如某个公共仓库)收取货物，则当交货时间已到而买方知道货物已在该地点交给他处置时起，风险才移转给买方承担。 但是，如果合同所出售的货物在上述时间尚未确定在该合同项下，即尚未特定化，则在这些货物清楚地确定在该合同项下以前，不得视为货物已交给买方处置，风险亦不移转于买方。 6根本违反合同对风险转移的影响 根据公约第70条的规定，如果卖方已根本违反合同，则上述第6769条的规定，都不损害买方对这种根本违反合同可以采取的各种补救方法。（二

41、）西方各国法律的有关规定 西方各国法律对货物的风险从何时起由卖方移转于买方的问题都有一些具体的规定，但其内容不完全相同，其主要的分歧是：1.有些图家把风险转移同所有权转移联系在一起，以所有权移转的时间决定风险移转的时间。这就是所谓“物主承担风险”的原则。英国法和法国法属于这一类。 2有些国家则不把风险移转同所有权移转问题联系在一起，而是以交货时间（time of delivery）来决定风险移转的时间。美国、德国、奥地利以及斯堪的纳维亚各国的法律都采取这种办法。（三）我国合同法的有关规定 我国合同法对于买卖合同中货物风险的转移作了较为详细的规定，从第 142149条共计8条。其主要内容如下：

42、1买卖双方当事人可以在合同中约定货物风险转移的时间。（第142条） 2如双方当事人没有约定，则原则上货物风险的移转时间以货物的交付为标志，即在标的物交付之前，由卖方承担货物毁损、灭失的风险；在标的物交付之后，则由买方承担货物的风险。（第142条）3如果双方当事人约定了具体的交付地，则货物的风险在该交付地卖方将货物交付给买方时从卖方转移到买方。如果双方没有约定交付地点，且货物需要运输的，则货物的风险从卖方将货物交付给第一承运人时移转到买方。（第145条）4当买卖的标的物是处在运输途中的货物时，即所谓“路货”时，除非双方当事人另有约定，货物的风险从合同成立时起由买方承担。（第144条） 5当卖方交

43、付的货物质量不符合质量要求而导致买方拒收货物或解除合同时，则货物的风险由卖方承担。（第148条） 6如果由于买方的原因，导致卖方未能按照合同规定的交货期交付货物，货物的风险自约定的交货期届满时起由买方承担。例如，在FOB合同中，如果买方未能按期派船，导致卖方未能在合同规定的交货期履行交付的义务，则货物的风险应从交货期到期时，而不是从货物实际装船时转移给买方。（第143条） 7如果卖方已经按期交付货物，而买方违约没有及时履行收取货物的义务，则货物的风险自买方应当收取货物之日起转移给买方。（第146条） 8即使货物风险转移到买方，但是如果卖方在履行交货义务过程中有违约行为，买方仍然有权向卖方追究其

44、违约责任。（第149条） 在我国对外贸易业务中，一般都是采用某种贸易术语来确定买卖双方分担风险的界限。例如，在采用 FOB、CFR和CIF条件成交时，货物的风险都是在装运港装船越过船舷时起，由卖方移转于买方，即货物越过船舷以前的风险由卖方负担，越过船舷以后的风险则由买方承担。我国这种做法同国际贸易惯例的解释以及绝大多数国家的做法基本上是一致的。第五节 对违反买卖合同的补救方法 一、补救方法的种类：1、实际履行。一方当事人不履行契约，另一方有权要求他按契约规定完整地履行，而不能以其他手段代替。2、降低价款。在契约履行过程中，卖方违反货物的权利担保义务或瑕疵担保义务时，卖方决定保留不符契约规定的货物，但要求减少价款，以补偿损失。3、修补4、给卖方