外商投资企业法律制度概述(共65页).ppt

1、外商投资企业法一、外商投资企业法律制度概述 （一）概念与种类 概念：依照中国法律规定 经中国政府批准 在中国境内设立 企业 外国投资者-与中国投资者共同投资 或 -单独投资特征：（1）外商直接投资 （2）外国私人投资 （3）依照中国法律、经中国政府批准、在中国境内设立 投资 中外合资经营企业- 经营 中外投资者共同 承担风险 分享利润种 类 中外合作经营企业-契约式合营企业 外资企业-外商独资经营企业 问题：中外投资者范围的规定 （二） 鼓励类 投资项目 限制类 禁止类 允许类国家公布的外商投资产业指导目录，把外商投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四类。1、 鼓励类外商投资项目：属于农业新技术

2、、农业综合开发和能源、交通、重要原材料工业建设的；高新技术、先进适用技术，能够改进产品性能、提高企业技术经济效益或者生产国内生产能力不足的新设备、新材料的；适应市场需求，能够提高产品档次，开拓新兴市场或增加产品国际竟争能力的；属于新技术、新设备、能节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及防治环境污染的；能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政策的；国家法律、行政法规规定鼓励的其他项目。 2、 限制类外商投资项目：技术水平落后的；不利于节约资源和改善生态环境的；从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的；属于国家逐步开放的产业的；国家法律、行政法规规定限制的其他项目。 3、

3、 禁止类外商投资项目：危害国家安全或者损害社会公共利益的；对环境造成污染损害，破坏自然资源或者损害人体健康的；占用在量耕地、不利于保护、开发土地资源、或者危害军事设施安全和使用效能的；运用我国法律、行政法规规定禁止的其他项目。 4、 允许类外商投资项目：不属于鼓励类、限制类和禁止类的外商投资项目，为允许类外商投资项目。 新外商投资指导目录影响行业和外资布局 （一）外商投资房地产业限制加大 新目录明确表示，我国将继续限制外商投资高档宾馆、别墅、高档写字楼和国际会展中心的建设、经营，外商投资土地成片开发则必须与内资企业合资、合作。新目录中增加了对外商投资房地产二级市场交易及房地产中介或经纪公司的限

4、制。此外，还将“普通住宅用地开发建设”从原目录的“鼓励投资类”中删除。 （二）金融行业有所放宽 在金融业领域，新目录规定：寿险公司外资比例不超过50%；证券公司外资比例不超过13，且仅限于从事A股承销、B股和H股以及政府和公司债券的承销和交易；证券投资基金管理公司外资比例不超过49%；投资期货公司需由中方控股。与原目录相比，限制尺度均有所放宽，其中，期货公司由原来的禁止投资类修订为限制投资类。 （三）对投资能源行业的限制加大 对能源行业，新目录调整的主导思想是：对我国稀缺或不可再生的重要矿产资源，不再鼓励外商投资；一些不可再生的重要矿产资源也不再允许外商投资勘查开采；限制或禁止高物耗、高能耗、

5、高污染的外资项目准入。 （四）文化传媒行业全面收紧 根据新目录，文化传媒产业的开放政策也有重大变动。最突出的是新增了禁止外商投资新闻网站、网络视听节目服务、互联网上网服务营业场所、互联网文化经营。同时，原本有限开放的影视制作、发行业务改为全面禁止，显示我国对文化传媒业开放仍持谨慎态度。 （五）对制造、服务和环保行业进一步调整 在制造业领域，新目录进一步鼓励外商投资我国高新技术产业、装备制造业、新材料制造等产业；在服务业领域，新目录增加“承接服务外包”、“现代物流”等鼓励类内容，并减少原限制类和禁止类条目；在环保领域，新目录鼓励外商投资发展循环经济、清洁生产、可再生能源和生态环境保护，鼓励外商投

6、资资源综合利用。 *统计数据显示，截至2010年7月，中国累计设立外商投资企业近70万家，实际使用外资1.05万亿美元。目前中国22%的税收、55%的进出口、约4500万人的就业，都来自外商投资企业的贡献。商务部预计今年全年中国利用外资总规模或首次突破1000亿美元。先进国家利用外资的政策值得借先进国家利用外资的政策值得借鉴鉴 从美国利用外资来看，在通常情况下，外资不会获得比美国企业更多的特殊优惠，而且美国对关系“国家安全”的外资审查非常严格。 美国对外资的限制性措施主要有四类：第一，对外商投资明确禁止的领域，比如国内航空运输、内河和沿海航运等；第二，对外资严格限制领域，比如在传媒和通信领域，

7、根据美国联邦通讯法，严格限制外国企业在电话、电报、电台、电视等领域的投资；第三，有选择限制领域，如允许外国投资者在美国修筑铁路、开发矿产等，但条件是这些投资者所在国家也对美国投资者提供对等权利；第四，特殊限制领域，例如，在水电领域，在美国注册成立的外国子公司可从事开发，但外国分支机构则被禁止投资。此外，在土地供应等方面也对外资存在一定限制，美国联邦政府所持土地不得出售给外国人。 韩国政府的发展历程与我国相似，只是比我国早了 20年。上个世纪后期，韩国凭借“低成本劳动力、低汇率”等有利条件保持了经济数十年的高速增长。在1997年经历金融危机后，为了能更好地吸引外资，韩国在 1998年出台了外国人

8、投资促进法。但韩国把外资主要引入高科技、生物技术等领域。韩国不鼓励发展劳动力密集型产业，并严格禁止污染重、高能耗的外资进入。 新加坡作为东盟的领头雁，每年吸引的外资额都居亚洲前列。根据新加坡政府公布的至2010年长期战略产业发展计划，电子、生命科学、工程、物流等9个产业部门被列为奖励投资的产业。面对日趋激烈的国际投资环境，新加坡经济发展局表示，新加坡将致力于吸引资金密集型、知识密集型和创新型投资项目。 （三）外国投资者并购境内企业 1、并购形式 （1）股权并购 -外国投资者购买境内公司股东的股权或者认购境内公司增资，使该境内公司变更为外商投资企业。 【优点：程序相对简单，并能节省税收。 弊处：

9、债权债务由并购后的企业承担。有潜在债务风险。但可通过协议尽量避免。】 （2）资产并购 先设立、再并购：外国投资者先设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业的资产并运营该资产。 先并购，再设立：外国投资者协议先购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业并运营该资产。 【优点：债权债务由出售资产的境内企业承担， 弊处：（1）税收有可能多缴， （2）需要对每一项资产尽职调查，然后就每项资产要进行所有权转移和报批。资产并购的程序相对复杂。】 2、并购要求 （1）报商务部审批 -境内公司、企业或者自然人以其在境外合法设立或者控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司，应报商务部审批。当事人

10、不得以外商投资或者其他方式规避。 2）向商务部申报 -外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致驰名商标或者中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部进行申报。 当事人未予申报，但其并购行为对国家经济安全造成或可能造成重大影响的，商务部可以会同相关部门要求当事人终止交易或采取转让相关股权、资产或者其他有效措施，以消除并购行为对国家经济安全的影响。 （3）债权债务的承继 -外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权和债务。 外国投资者资产并购的，出售资产的境内企业承担其原有的债权和债务。 外国投资者、

11、被并购境内企业、债权人及其他当事人可以对被并购境内企业的债权债务的处置另行达成协议，但该协议不得损害第三人和社会公共利益。汇源并购案 2008年9月3日，可口可乐与汇源同时公告称，可口可乐拟以24亿美元收购汇源果汁全部已发行股本。到目前为止，可口可乐并购汇源案仍然处于商务部等相关部门的审批过程中，此案因涉及保护“民族品牌”而受到了广泛关注，甚至国内多家果汁企业宣布将联名上书商务部，要求商务部就此项收购召开听证会。 在关于因这次收购而失去“民族品牌”的说法，可口可乐中国区副总裁李小筠表示，其实是对情况不了解所引起的误解。汇源品牌由汇源香港上市公司拥有，而汇源香港上市公司近60的股份由达能、境外公

12、众股东和一家美国的私人投资基金拥有。因此，这次交易前和交易后品牌的持有是从一家外国公司转到另一家外国公司，并没有民族品牌流失。苏泊尔并购案2006年年8月月14日，法国集团与苏泊尔正式签署战略合作框日，法国集团与苏泊尔正式签署战略合作框架协议，拟以股权协议转让、定向增发和部分要约收购相结合的架协议，拟以股权协议转让、定向增发和部分要约收购相结合的方式获得苏泊尔不超过方式获得苏泊尔不超过61的股权并展开战略合作。的股权并展开战略合作。2007年年4月月12日，集团与苏泊尔战略合作框架协议获日，集团与苏泊尔战略合作框架协议获商务部原则性批复。商务部原则性批复。8月月27日，苏泊尔向集团定向增发获得

13、中国证监会通日，苏泊尔向集团定向增发获得中国证监会通过。过。11月月21日，集团正式开始部分要约收购苏泊尔股票，日，集团正式开始部分要约收购苏泊尔股票，以每股以每股47元的价格收购不高于元的价格收购不高于49122948股股票。此次法国股股票。此次法国SEB国国际股份有限公司战略投资上市公司浙江苏泊尔股份有限公司后，际股份有限公司战略投资上市公司浙江苏泊尔股份有限公司后，法国法国SEB国际股份有限公司将持有苏泊尔国际股份有限公司将持有苏泊尔52.74%至至61%的股权，的股权，成为控股股东。成为控股股东。12月月21日，集团与苏泊尔联合举行新闻发布会，宣布日，集团与苏泊尔联合举行新闻发布会，宣

14、布部分要约收购计划顺利结束，双方将全面展开战略合作。部分要约收购计划顺利结束，双方将全面展开战略合作。 成立于1994年的浙江苏泊尔股份有限公司是国内领先的炊具研发和制造商，2004年在深圳证券交易所上市。法国集团是全球最大的炊具和小家电生产商之一，拥有十余个国际著名的炊具和小家电品牌，营销网络覆盖全球120多个国家和地区。二、中外合资经营企业 （一）设立 1、设立合营企业的条件 -应当能够促进中国经济的发展和科学技术水平的提高，有利于社会主义现代化建设。 申请设立合营企业有下列情形之一的，不予批准： 1）有损中国主权的； 2）违反中国法律的； 3）不符合中国国民经济发展要求的； 4）造成环境

15、污染的； 5）签订的协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方权益的。 2、审批机关 -国务院对外经济贸易主管部门，即商务部。 *国家规定的限额以上、限制投资和涉及配额、许可证管理的合营企业的设立由国务院对外经济贸易主管部门负责核准。 *当拟设立的合营企业的投资总额在国务院规定的投资审批权限以内，中国合营者的资金来源已经落实，并且不需要国家增拨原材料，不影响燃料、动力、交通运输、外贸出口配额等全国平衡的情况下，可由国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府及国务院有关行政机关审批，报国务院对外经济贸易主管部门备案。（二）注册资本1、注册资本为合营各方认缴的出资额之和，而非实收资本。2、外国合营者的投

16、资比例一般不得低于25%。3、在合营期限内，不得减少其注册资本。但因投资总额和生产经营规模等发生变化，确需减少注册资本的，须报审批机关“批准”。4、增加注册资本的程序（1）合营各方协商一致（2）由董事会会议以特别决议方式通过（3）报原审批机关核准（4）修改合营企业章程，办理注册资本的变更登记手续5、注册资本应符合公司法规定的有限责任公司的注册资本的最低限额。 6、投资总额与注册资本的关系 投资总额（美元） 注册资本占投资总额 300万以下（含） 7/10； 300-1000（含） 1/2 （420万以下 的不得低于210万以上） 1000-3000（含） 2/5 （ 1250万以下的不得低于5

17、00万以上 ） 3000以上 1/3 （3600万以下的不得低于1200万以上） （二）出资方式 1、 现金 实物-未设立任何担保物权（抵押权、 质权) 工业产权和专有技术 场地使用权 其他财产权利 2、 合营企业任何一方不得用以合营企业名义取得的贷款、租赁的设备以及合营者以外的他人财产作为自己的出资，也不得以合营企业的财产和权益或者合营他方的财产和权益为其出资提供担保。（三）出资期限1、普通出资期限*一次缴清出资的-6个月（自营业执照签发之日） *分期缴付出资- 第一期 15%（各自认缴出资额） 3个月 分期出资的总期限取决于注册资本的规模： 注册资本（美元） 期限（自营业执照核发之日起）

18、50万以下（含） 1年 50100万（含） 1年半 100300万（含） 2年 3001000万（含） 3年 2、收购价款 通过收购国内企业资产或者股权设立合营企业的外国投资者，应当自合营企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金；对特殊情况需要延长支付者，经审批机关批准后，应当自营业执照颁发之日起6个月内支付购买总金额的60%以上，在1年内付清全部购买金，并按“实际缴付的出资额的比例”分配收益。 提示：总期限与收购价款的大小无关 比较：收购价款的支付方式与普通出资期限 3、未按照规定期限出资的责任界定 （1）合营各方均违约 视同外商投资企业自动解散，外商投资企业批准证书自动失效。 （2）一

19、方违约，一方守约 一方违约，守约方应当催告违约方在1个月内缴付出资，逾期仍未交付出资的，视同违约方自动退出外商投资企业，守约方可以依法要求违约方赔偿因未缴付出资造成的经济损失；守约方应当在逾期1个月内，向原审批机关申请批准解散外商投资企业或者申请批准另找投资者承担违约方在合同中的权利和义务。 （四）合营企业出资额的转让 1、转让条件 （1）合营企业出资额的转让必须经合营各方同意； （2）出资额的转让必须经董事会会议通过后，报原审批机关批准； （3）合营企业一方向第三者转让其全部或者部分出资额时，合营他方有优先购买权。（五）组织形式和组织机构（五）组织形式和组织机构1、组织形式、组织形式-有限责

20、任公司有限责任公司 比较：中外合作经营企业、外资企业比较：中外合作经营企业、外资企业2、 性质性质- 最高权力机构最高权力机构 组组 董事会董事会 成员人数成员人数-不得少于不得少于3人人 织织 董事任期董事任期-4年年 连选可连任连选可连任 机机 重大事项决议方式（重大事项决议方式（2/3以上董事出席方可举行，以上董事出席方可举行， 构构 出席董事会议的董事一致通过）出席董事会议的董事一致通过） 性质性质-负责企业的日常经营工作负责企业的日常经营工作 经营管理机构经营管理机构 （经理机构）（经理机构） 职权职权-执行董事会会议的各项决议执行董事会会议的各项决议 组织领导合营企业的日常经营管理

21、工作组织领导合营企业的日常经营管理工作 （六）合营期限、解散和清算 1、期限 （1）一般情况下，合营各方可以在合同中可以约定合营期限，也可以不约定。但下列行业必须约定合营期限： 服务性行业 从事土地开发及经营房地产的 从事资源勘查开发的 限制类投资项目 （2）合营期限届满，合营各方同意延长合营期限的，应当在期限届满前6个月前向审批机关提出申请。经批准，合营企业可以延长合营期限。2、解散和解散、解散和解散（1）解散事由）解散事由合营期限届满合营期限届满企业发生严重亏损，无力继续经营；企业发生严重亏损，无力继续经营；合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，无法合营一方不履行合营企业协议、

22、合同、章程规定的义务，无法继续经营；继续经营；因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营；因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营；合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途。合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途。比较：合伙企业、公司比较：合伙企业、公司（2）清算）清算 清算委员会的成员一般在合营企业的董事中选任。董事不能担清算委员会的成员一般在合营企业的董事中选任。董事不能担任或者不适合担任时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律任或者不适合担任时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任。审批机关认为必要时，也可以派人进行监督。师担任。审批机关认为必要时，也可

23、以派人进行监督。比较：合伙企业、公司、破产程序比较：合伙企业、公司、破产程序三、中外合作经营企业（一）合营企业、合作企业的相同点（一）合营企业、合作企业的相同点1、注册资本与投资总额的关系、注册资本与投资总额的关系2、出资期限、出资期限3、出资转让、出资转让（二）合营企业、合作企业的区别（二）合营企业、合作企业的区别合营企业属于合营企业属于“股权式股权式”企业，合作企业属企业，合作企业属“契约式契约式”企业企业1、组织形式、组织形式（1）中外合资经营企业）中外合资经营企业-有限责任公司有限责任公司（2）中外合作经营企业）中外合作经营企业-取决于是否取得法人资格取决于是否取得法人资格 法人型法人

24、型-有限责任公司有限责任公司 非法人型非法人型-合伙关系合伙关系 2、投资回收 （1）中外合资经营企业的外国投资者在合营期内不得先行回收投资。 （2）中外合作经营企业的中外合资者如果在合作企业合同中约定合资期限届满时合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，其外国合作者在合资期限内可以先行回收投资。 3、收益分配 （1）中外合资经营企业的的收益按照中外合营各方的出资比例进行分配：中外合资经营企业在缴纳所得税和按规定提取各项基金后，将“净利润”按照合营各方的股权比例进行分配。 （2）中外合作经营企业的收益按照合作企业合同约定的比例和方式进行分配：可以采取净利润分成、产品分成或者产值分成等分配

25、方式。 4、组织机构 （1）中外合资经营的经营管理机构是董事会和经营管理机构。 （2）中外合作经营企业的经营管理机构具有多样性，可以采取董事会制，也可以采取联合管理委员会制。 法人资格的企业-董事会制 非法人资格的企业-联合管理制 5、经营期限 （1）合营企业可以在合同中约定合营期限，也可以不约定。只有某些特殊行业必须约定合营期限。 （2）合作企业的合作期限必须在合同中定明。 6、董事长的产生方式、任期 （1）合营企业的董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生，一方担任董事长的，另一方担任副董事长。任期为4年。 （2）合作企业的董事长由合作企业章程规定，一方担任董司长，另一方担任副董事长。

26、任期为3年。 7、董事会的特别决议 （1）合营企业董事会的特别决议-（章程修改；企业中止、解散；资本增减；企业合并分立） （2）合作企业董事会的特别决议： 合作企业章程的修改； 合作企业的解散； 注册则本的增加、减少； 合作企业的合并、分立和变更组织形式； 合作企业的资产抵押。 （三）外国合作者先行回收投资的条件 1、合营者在合作企业合同中约定合作期满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有； 2、对于税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，并由“财政税务机关”依法审查批准。 3、外国合作者提出先行回收投资的申请，并具体说明先行回收投资的总额、期限和方式，经财政税务审查同意后，报审查

27、批准机关审批。 4、外国合作者应在合作企业的亏损弥补之后才能先行回收投资。 （四）合作期限（四）合作期限 1、合作企业的合作期限应当在合同中定明。、合作企业的合作期限应当在合同中定明。 2、经批准延长合作期限的，合资企业凭批准文件向工、经批准延长合作期限的，合资企业凭批准文件向工商行政管理机关办理登记手续，延长的期限从期限届商行政管理机关办理登记手续，延长的期限从期限届满后第一天计算。满后第一天计算。 3、合作企业合同约定外国合作者先行回收投资的，并、合作企业合同约定外国合作者先行回收投资的，并且投资已经回收完毕的，合作企业期限届满时不再延且投资已经回收完毕的，合作企业期限届满时不再延长。但是

28、外国投资者增加投资的，可以向审批机关申长。但是外国投资者增加投资的，可以向审批机关申请延长合作期限。请延长合作期限。四、外资企业 1、 外国投资者设立外资企业，应当通过拟设立外资企业所在地的“县级或者县级以上的人民政府”向审批机关提出申请。 2、外资企业注册资本的增加、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续；外资企业将其财产或者权益对外抵押、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关备案。 比较：合营企业 3、出资方式 （1）经审批机关批准，外国投资者也可以用其从中国境内兴办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。 （2）外国投资者以工业产权、专有技术出资的，其作价金额

29、不得超过其注册资本的20%。 （3）外国投资者可以分期缴付出资，但最后一期出资应当在营业执照签发之日起3年内缴清。其中第一期出资不得少于外国投资者认缴出资额的15%，并应当在营业执照签发之日起90日内缴清。 4、外资企业的组织形式为有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式。 5、外资企业的组织机构由外国投资者自行设置。 6、外资企业的清算委员会由外资企业的法定代表人、债权人代表以及有关主管机关的代表组成，并聘请中国的注册会计师、律师参加。 比较：公司法与外商投资企业法 （1）设立时是否需要审批；（2）注册资本；（3）能否抽回出资；（4）组织机构；（5）董事长的产生方式；（6）经营期限案例分析

30、某西方跨国公司某西方跨国公司(以下简称以下简称“西方公司西方公司”)拟向中国内地拟向中国内地投资，并拟定了一份投资计划。该计划要点如下：投资，并拟定了一份投资计划。该计划要点如下： 1在中国上海寻求一位中国合营者，共同投资举办一在中国上海寻求一位中国合营者，共同投资举办一家生产电话交换系统设备的中外合资经营企业家生产电话交换系统设备的中外合资经营企业(以下简以下简称称“合营企业合营企业”)。合营企业投资总额拟定为。合营企业投资总额拟定为3000万美万美元，注册资本为元，注册资本为1200 万美元。西方公司在合营企业中万美元。西方公司在合营企业中占占60的股权，并依据合营项目的进展情况分期缴纳的

31、股权，并依据合营项目的进展情况分期缴纳出资，且第一期出资不低于出资，且第一期出资不低于105万美元。合营企业采用万美元。合营企业采用有限责任公司的组织形式，拟建立股东会、董事会、有限责任公司的组织形式，拟建立股东会、董事会、监事会的组织机构；股东会为合营企业的最高权力机监事会的组织机构；股东会为合营企业的最高权力机构、董事会为合营企业的执行机构、监事会为合营企构、董事会为合营企业的执行机构、监事会为合营企业的监督机构。业的监督机构。 2在中国北京寻求一位中国合作者，共在中国北京寻求一位中国合作者，共同成立一家生产净水设备的中外合作经同成立一家生产净水设备的中外合作经营企业营企业(以下以下 简称

32、简称“合作企业合作企业”)。合作。合作期限为期限为8年。合作企业注册资本总额拟定年。合作企业注册资本总额拟定为为250万美元，西方公司出资额占注册资万美元，西方公司出资额占注册资本总额的本总额的70。中方合作者出资额占注。中方合作者出资额占注册资本总额的册资本总额的30。西方公司除以机器。西方公司除以机器设备、工业产权折合设备、工业产权折合125万美元出资外，万美元出资外，还由合作企业作担保向中国的外资金融还由合作企业作担保向中国的外资金融机构贷款机构贷款50万美元作为其出资；中方合万美元作为其出资；中方合作者可用场地使用权、房屋及辅助设施作者可用场地使用权、房屋及辅助设施出资出资75万美元。万美元。 西方公司可与中方合作者在合作企业合西方公司可与中方合作者在合作企业合同中规定：西方公司在合作企业正式投同中规定：西方公司在合作企业正式投产之后的头产之后的头5年分别先行回收投资，每年年分别