“钱”不是万能的——一窥投标保证金的合理性

1、tips】本文由李雪梅老师精心收编整理，同学们定要好好复习!“钱”不是万能的一一一窥投标保证金的合理性我国法律和行政法规都没有提到投标保证金的概念，也就是 说投标保证金并非是在工程招投标中必须存在的内容。即便 是在行业法规中，规定的内容也是：招标人可以在招标文件 中要求投标人提交投标保证金。因此，在我国的法律制度中，投标保证金在业主招标中作为选择项出现的，而且仅仅在工 程施工招标中才使用， 它并不是一项强制性的规定。 建设部 令第 8989 号规定：投标保证金可以使用支票、 银行汇票等，一般不得超过投标总价的 2%,2%,最高不得超过 5050 万兀；国家 发展计划委员会第 3030 号令规定

2、：投标保证金除现金外，可 以是银行出具的银行保函、 保兑支票、银行汇票或现金支票。 投标保证金一般不得超过投标总价的2%2%但最高不得超过8080 万兀人民币。也就是说在我国投标保证金应是除现金外， 还包括银行出具的银行保函、保兑支票、银行汇票或现金支 票。从投标保证金存发挥的作用和市场主体是平等的角度来 看，投标保证金的存在是不合理的，而且很容易滋生一些不 良现象，主要表现在以下几点：投标保证金并没有发挥真正意义上的保证作用。一般意义 上，投标保证金主要是保证投标人不中途撤标和中标后签订 合同。建设部房屋建设和市政基础设施工程施工招标文件 范本第 1616 条规定如投标人发生下列情况之一时，

3、投标担 保将被没收：投标人在投标有效期内撤回其投标；投标人拒 绝按本须知第 3232 条规定修正标价；中标人未能在规定期限 内提交履约担保或签订合同协议。在实际操作tips】本文由李雪梅老师精心收编整理，同学们定要好好复习!中，投标人基 本上不会撤回投标书，更不会拒绝修正标价，招标后拒签合 同的事情更不会发生，发生比较多的是投标人在资格预审中或在投标中弄虚作假。同时，在工程发包过程中，招标人对 投标人的选择是经过了层层审查和挑选才确定的。施工单位 有建设主管部门审查核准的资质证书，有工商行政管理部门 颁发的营业执照，有这些政府部门审查核准的证件， 为何非 要靠保证金才能保证履约吗？投标保证金是

4、建立在甲乙双方权利不对等的基础上的。在 工程招投标过程中，招标人和投标人作为签订合同的甲乙双 方各有其权利和义务。甲方可以要求乙方按时履约，那么乙 方也应该有权要求甲方保证招标程序规范、公平公正。乙方 既须付保证金，按权利和义务对等原则， 甲方也应付保证金 比如，某高层办公楼的工程投资将近两个亿，投标人甲以合 理的报价和完美的方案获得了排名第一，但是招标人明招暗 定，早有明确的意向中标人。招标人便故意设套为难中标供 应商，结果投标人甲知难而退无奈弃标，第二意向中标供应 商顺利递补，试问，招标人的权利可以有保证金保证，那么 投标人的权利又有什么来保证呢？投标保证金不符合担保的原则。按照担保法的立

5、法原 理：保证、保证人、保证金都应当由债权人和债务人之外的 第三人担当或实施。由于制度设置不当导致投标保证金被招标代理扣留、履约保证金被招标人挪作它用或成为垫资施工 的挡箭牌。如此带来的影响是十分不好的。某房地产高层住 宅小区工程的招标，中标价为1.61.6 亿元，招标人在招标时收取了 500500 万元的投标保证金。当中标人签订合同后，招标人 迟迟不tips】本文由李雪梅老师精心收编整理，同学们定要好好复习!退投标保证金。中标人无奈之下只好欠材料款，工程 施工受阻。假如在投标时由第二方提供投标保证担保，就不 会影响到工程施工。投标保证金占用施工企业大量资金。投标人所付的保证金 很容易被招标人

6、移用，很多投标人要求退保时，招标人以各 种理由进行拖延，甚至还有的投标人付了保证金之后，招标 人杳无音信，追讨无门。而投标人一旦中了标，那就很难追 回了，绝大多数都转入履约保证金栏目下，而这一部分都是 投标人的流动资金。试想一个年施工产值过1010 亿元的企业,一年不需要承接太多的工程，以2020 个项目估算，仅投标保证金就能将 16001600 万元资金沉淀到招标人帐户上，这样不是 把施工企业必需的流动资金抽空了吗？施工企业还怎样去 发展呢？投标保证金扰乱建筑市场的正常竞争。在招投标过程中， 很多招标人以投标保证金为手段，提高门槛，进行暗箱操作。比如某高校的教学楼工程在招标过程中，明确要求参加投标 的企业必须交纳 10001000 万的投标保证金，如果中标，该项资 金转为履约保证金，而该工程的总体造价才70007000 多万，投标保证金远远超出了 8080 万的最高额限制。根据业内人士猜 测，这肯定是建设单位与意向单位故意提高竞争门槛，用巨 额保证金吓退不知内幕的