建设法规第五章

1、1第五章第五章 建设工程发包与承包建设工程发包与承包 2知知 识识 回回 顾顾第五章第五章 建设工程发包与承包建设工程发包与承包 u 本章学习目标本章学习目标u本章本章重点难点重点难点 了解建设工程承发包概念、基本方式、立法现状了解建设工程承发包概念、基本方式、立法现状 及一般规定及一般规定 建设工程招投标、建设工程合同法规的基本要求建设工程招投标、建设工程合同法规的基本要求 和主要内容和主要内容主主 要要 课课 程程 内内 容容第一节第一节 承包与发包概述承包与发包概述第二节第二节 承包与发包承包与发包门类法规体系门类法规体系第三节第三节 发包与承包一般规定发包与承包一般规定第四节第四节 工

2、程招标与投标法规工程招标与投标法规第五节第五节 工程合同法规工程合同法规第一节第一节 承包与发包概述承包与发包概述建设工程承发包概念及范围建设工程承发包概念及范围 建设单位或者总承包单位（发包方），将待完成建设单位或者总承包单位（发包方），将待完成的建筑的建筑勘察、设计、施工、监理、重要设备材料的采勘察、设计、施工、监理、重要设备材料的采购购等工作的全部或其中的一部分委托工程勘察设计企等工作的全部或其中的一部分委托工程勘察设计企业、建筑业企业、监理企业、设备供应商或制造商业、建筑业企业、监理企业、设备供应商或制造商（承包方），并按照双方约定支付一定的报酬，通过（承包方），并按照双方约定支付一定

3、的报酬，通过合同明确双方当事人的权利、义务的一种交易行为。合同明确双方当事人的权利、义务的一种交易行为。建设工程承发包方式建设工程承发包方式直接发包直接发包可以不进行可以不进行招投标而直接发包工程项目招投标而直接发包工程项目招标投标招标投标非强制招标范围内：议标非强制招标范围内：议标竞争性谈判竞争性谈判 （政府采购法）（政府采购法）强制招标范围内：强制招标范围内：公开、邀请公开、邀请下列工程项目可以不进行招投标而直接发包下列工程项目可以不进行招投标而直接发包n 涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等

4、特殊情况的；实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况的；n 项目总投资额项目总投资额不足不足30003000万元万元人民币的；人民币的；n 施工单项合同估算价施工单项合同估算价不足不足200200万元万元人民币的；人民币的；n 重要设备、材料等货物采购单项合同估算价重要设备、材料等货物采购单项合同估算价不足不足100100万元万元人人民币的；民币的；n 建设项目的勘察、设计采用建设项目的勘察、设计采用特定专利或者专有技术特定专利或者专有技术的，或者的，或者其建设艺术造型有特殊要求的；其建设艺术造型有特殊要求的；下列工程项目可以不进行招投标而直接发包下列工程项目可以不进行招投标而直接发包n 工程项

5、目的施工，主要技术采用特定的专利和专有工程项目的施工，主要技术采用特定的专利和专有技术的；技术的；n 在建工程追加的附属小型工程或主体加层工程，原在建工程追加的附属小型工程或主体加层工程，原中标人仍具备承包能力的；中标人仍具备承包能力的；n 施工企业自建自用且在该施工企业资质等级允许业施工企业自建自用且在该施工企业资质等级允许业务范围内的工程。务范围内的工程。招标方式招标方式区别区别公开招标公开招标邀请招标邀请招标发布信息方式发布信息方式选选 择择 范范 围围竞竞 争争 范范 围围公公 开开 程程 度度时时 间间 和和 费费 用用公公 告告面向全社会面向全社会（数量未知）（数量未知）所有符合条

6、件所有符合条件的法人或组织的法人或组织投标邀请书投标邀请书事先了解的法人或其事先了解的法人或其他组织（数量已知）他组织（数量已知）特邀投标人特邀投标人 高高较较 低低 多多 少少u概念：是指采购人或者采购代理机构直接邀概念：是指采购人或者采购代理机构直接邀请请三家以上三家以上供应商就采购事宜进行谈判的方式。供应商就采购事宜进行谈判的方式。 竞竞 争争 性性 谈谈 判判l 招标后没有供应商投标、没有合格标的或者重新招招标后没有供应商投标、没有合格标的或者重新招标未能成立的；标未能成立的； l 技术复杂或性质特殊，不能规定详细规格或者具体技术复杂或性质特殊，不能规定详细规格或者具体要求的；要求的；

7、 l 采用招标所需时间不能满足用户紧急需要的；采用招标所需时间不能满足用户紧急需要的； l 不能事先计算出价格总额的。不能事先计算出价格总额的。 u适用范围适用范围基基 本本 顺顺 序序第二节第二节 承包与发包门类法规体系承包与发包门类法规体系承包与发包承包与发包门类法规体系门类法规体系建筑法建筑法招标投标法招标投标法合同法合同法建筑法建筑法狭义建筑法狭义建筑法: :中华人民共和国建筑法中华人民共和国建筑法配套法规：发包与承包法规配套法规：发包与承包法规招标投标法规招标投标法规狭义招标投标法：指中华人民共和国招狭义招标投标法：指中华人民共和国招标投标法标投标法 配套法规：配套法规： 房屋建筑和

8、市政基础设施工程施工招投标管理办法房屋建筑和市政基础设施工程施工招投标管理办法 水利工程建设项目施工招标投标管理规定水利工程建设项目施工招标投标管理规定 水利工程建设项目招标投标管理规定水利工程建设项目招标投标管理规定 建筑工程方案设计招标投标管理办法建筑工程方案设计招标投标管理办法 公路工程施工监理招投标管理办法公路工程施工监理招投标管理办法 工程建设项目招标代理机构资格认定办法工程建设项目招标代理机构资格认定办法评标法规：评标委员会和评标方法暂行办法评标法规：评标委员会和评标方法暂行办法合同法合同法狭义合同法：狭义合同法：中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法 司法解释：司法解释：中华人

9、民共和国中华人民共和国 合同法司法解释合同法司法解释 （一）（二）（三）（一）（二）（三）合同范本合同范本房屋租赁房屋租赁合同范本合同范本装修合同装修合同商品销售商品销售合同合同劳动合同劳动合同范本范本合同范本合同范本具体门类法规体系具体门类法规体系建设工程施工合同建设工程施工合同建设工程设计合同建设工程设计合同（民用）（民用）建设工程委托监理合同建设工程设计合同建设工程设计合同（专业）（专业）建设工程勘察设计合同建设工程勘察设计合同管理办法管理办法建设工程施工专业分包建设工程施工专业分包合同合同建设工程勘察合同1建设工程施工劳务分包建设工程施工劳务分包合同合同建设工程勘察合同2最高人民法院人

10、民法院关于审理最高人民法院人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释适用法律问题的解释20第三节第三节 建设工程发包与承包的一般规定建设工程发包与承包的一般规定发包与承包合同必须采用书面形式发包与承包合同必须采用书面形式建设工程承发包中，禁止行贿受贿建设工程承发包中，禁止行贿受贿承包单位必须具有相应的资质承包单位必须具有相应的资质提倡总承包，禁止肢解分包提倡总承包，禁止肢解分包21订立合同订立合同书面形式书面形式口头形式口头形式其他形式其他形式 信件、信件、信函信函数据电文数据电文合同书合同书书面书面形式形式22承包建筑工程的勘察、承包建筑工程的勘察、设

11、计、施工、监理应设计、施工、监理应当持有依法取得的资当持有依法取得的资质证书，并在资质等质证书，并在资质等级许可的业务范围内级许可的业务范围内承揽工程。承揽工程。23狭义建筑法的一般规定狭义建筑法的一般规定合法分包的要件合法分包的要件承包人主体资格合法承包人主体资格合法经业主同意或总经业主同意或总包合同载明包合同载明非主体关键工程非主体关键工程不得分包后在分包不得分包后在分包24狭义建筑法的一般规定狭义建筑法的一般规定肢解分包肢解分包主体关键主体关键工程分包工程分包分包再分包分包再分包（除劳务分包）（除劳务分包）禁止转禁止转 包包25狭义建筑法的一般规定狭义建筑法的一般规定禁止越级、越范围承揽

12、禁止越级、越范围承揽禁止冒用他人资质禁止冒用他人资质禁止允许他人非法使用资质禁止允许他人非法使用资质发包单位不得指定厂商发包单位不得指定厂商26狭义建筑法的一般规定狭义建筑法的一般规定联合投标（承包）协议联合投标（承包）协议共同签订合同共同签订合同资质就低不就高资质就低不就高连带责任连带责任联合体承包联合体承包27发包与承包计价发包与承包计价适用范围适用范围 指房屋建筑和市政基础设施工程指房屋建筑和市政基础设施工程 施工图预算、标底、报价、结算和签订合同施工图预算、标底、报价、结算和签订合同价等。价等。计价方法计价方法 工料单价法。工料单价法。 分部分项工程量的单价为直接费（工、料、分部分项工

13、程量的单价为直接费（工、料、机）。机）。 间接费、利润、税金按照有关规间接费、利润、税金按照有关规定另行计算。定另行计算。 综合单价法。综合单价法。分部分项工程量的单价为全费用单价。分部分项工程量的单价为全费用单价。工程量清单计价规范工程量清单计价规范第四节第四节 工程招标与投标法规工程招标与投标法规l招标投标人招标投标人l招标方式招标方式l投标要求投标要求l招标投标以及评标定标程序招标投标以及评标定标程序l招标投标的法律责任招标投标的法律责任 招标投标人招标人招标人u建设单位建设单位u招标代理机构（不具备上述条件的建设单位，必须委托招招标代理机构（不具备上述条件的建设单位，必须委托招标代理机

14、构）标代理机构）投标人投标人u个人（依法允许个人参加投标的科研项目）个人（依法允许个人参加投标的科研项目）u法人或其他经济组织法人或其他经济组织u联合投标体（就低不就高原则），联合投标体（就低不就高原则），承担连带责任承担连带责任 l联合体各方应签订共同投标协议，联合体各方应签订共同投标协议，明确约定各方拟承担的工作和责明确约定各方拟承担的工作和责任任l协议应作为投标文件的组成部分协议应作为投标文件的组成部分l联合体中标的，联合体各方应当联合体中标的，联合体各方应当 共同语招标人签订合同共同语招标人签订合同 就中标项就中标项目向招标人承担连带责任目向招标人承担连带责任招标方式l公开招标公开招标

15、l邀请招标邀请招标 投标要求 投标文件的编制投标文件的编制l投标担保投标担保l投标人数量的要求：投标人少投标人数量的要求：投标人少于于3个的，招标人应当重新招标个的，招标人应当重新招标l投标人数量的要求：保密要求投标人数量的要求：保密要求、合理报价、诚实信用、合理报价、诚实信用串通投标行为招标投标以及评标定标程序招标投标的法律责任l招标人的法律责任招标人的法律责任l投标人及中标人的法律责任投标人及中标人的法律责任l招标代理机构的法律责任招标代理机构的法律责任l评标委员会的法律责任评标委员会的法律责任l 国家机关及工作人员的法律责任国家机关及工作人员的法律责任第五节第五节 建设工程合同法规建设工

16、程合同法规1.建设工程合同概述建设工程合同概述2.建设工程合同的订立建设工程合同的订立3.建设工程合同的履行建设工程合同的履行4.建设工程勘察合同建设工程勘察合同5.建设工程设计合同建设工程设计合同6.建设工程施工合同建设工程施工合同7.建设工程监理合同建设工程监理合同1.建设工程合同概述n建设工程合同的概念建设工程合同的概念 建设工程合同是承包人进行工建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合程建设，发包人支付价款的合同。同。n 建设工程合同的特征建设工程合同的特征 1.合同标的的特殊性合同标的的特殊性 2.合同主体的特殊性合同主体的特殊性 3.合同形式的特殊性合同形式的特殊性 合

17、同法合同法规定，建设工程规定，建设工程 合合同必须采用书面同必须采用书面 形式。形式。 4.合同监督管理的特殊性合同监督管理的特殊性建设合同当事人发包方承包方建设工程合同的种类1.按照建设工程合同标的的性质分为按照建设工程合同标的的性质分为 建设工程勘察合同 建设工程设计合同 建设工程施工合同 建设工程监理合同 2.按照承包的工程范围和承包关系分为按照承包的工程范围和承包关系分为 建设工程总承包合同 建设工程承包合同 建设工程分包合同 3.按照承包工程计价方式进行分类按照承包工程计价方式进行分类 固定价格合同 可调价格合同 工程成本加酬金确定的价格合同2.建设工程合同的订立建设工程合同签订的原

18、则1.平等原则2.合同自由原则3.公平原则4.诚实信用的原则5.遵守法律，尊重社会公德，不得损害社会公共利益的原则。建设工程合同签订的程序 合同法规定合同法规定:“:“当事人订立合同，采当事人订立合同，采取要约、承诺方式取要约、承诺方式”邀约承诺合同关系成立 （1 1）要约概念：指当事人一）要约概念：指当事人一方向另一方提出合同条件，希方向另一方提出合同条件，希望另一方订立合同的意思表示望另一方订立合同的意思表示。提出要约的一方称为要约人。提出要约的一方称为要约人，另一方称为受要约人。，另一方称为受要约人。 (2) (2)要约应当具备以下条件：内要约应当具备以下条件：内容确定，表明经受要约人承

19、容确定，表明经受要约人承 （3 3）要约的效力）要约的效力合同法规定：合同法规定：“要约到达受要要约到达受要约人时生效。约人时生效。”（1 1）承诺的概念）承诺的概念: :指受要约指受要约人完全同意要约的意思表示。人完全同意要约的意思表示。要约一经承诺，合同关系即要约一经承诺，合同关系即告成立告成立承诺生效应符合以下条件：承诺生效应符合以下条件：A.A.承诺必须由受要约人向要承诺必须由受要约人向要约人作出。约人作出。B.B.承诺的内容应当与要约的承诺的内容应当与要约的内容相一致。内容相一致。（2 2）承诺的效力）承诺的效力承诺通知到达要约人时生效承诺通知到达要约人时生效合同的成立承诺通知到达要

20、约人时生效。当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以再合同成立之前要求签订确认书。法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。合同的生效 合同生效的三种情形：1.成立生效 依法成立的合同，自成立时生效。2.批准登记生效 批准登记的合同是指法律、行政法规规定的应当办理批准登记手续的合同。3.约定生效 指合同当事人在订立合同时，约定以将来某种事实的发生作为合同生效或合同失效的条件，合同成立后，当约定的某种事实发生后，合同才能生效或合同即告失效缔约过失责任1.缔约过失责任是指在合同订立过程中，一方当事人因过错而导致另一方信赖利益的损失所应承担的民事责任。2.承担缔约过失责任的情形（1）假借订立合同，恶意进行磋商。（2）故意隐瞒与订立