合同变更转让(5)

1、甲粮油有限公司与乙大米公司签订了一份买卖合同。双方约定：“由乙方提供优质大米100吨，06年7月20日交货，价格为每千克3.20元，由甲方派车在乙方仓库处验收交货，10日后付款。如有特殊变动，以通知为准。”合同签订后，乙方在6月15日发电通知甲方，由于特殊原因，乙公司暂时无法提供那么多大米，故交货推迟到7月30日。甲公司收到电报后认为推迟10天没什么影响，就未作答复。到了7月，新米上市后，甲公司发现与乙公司定的大米价格太高，就在7月12日发电通知乙公司“降低价格，否则解除合同”。乙公司回电“价格可降至2.80每千克。”甲公司认为价格还是偏高，于是没回电，到期也未提货。乙公司没办法只能把已经准备

2、好的大米以每千克3.0元的价格卖给丙公司。后乙公司以“甲公司违约”为由要求甲公司赔偿大米差价2万元。甲公司认为自己已履行了通知义务，乙公司擅自变更合同履行期限在先。双方争执不下，后乙公司诉至法院。问：该案中合同变更是否有效？甲问：该案中合同变更是否有效？甲公司、乙公司买卖合同的交货日期公司、乙公司买卖合同的交货日期应为哪一天？甲乙公司买卖合同的应为哪一天？甲乙公司买卖合同的大米单价为多少？大米单价为多少？ 一、合同的变更一、合同的变更 广义的合同变更，包括合同内容的变更与合同广义的合同变更，包括合同内容的变更与合同主体（当事人）的变更。合同主体的变更，也称主体（当事人）的变更。合同主体的变更，

3、也称为合同的转让，为合同的转让，在在合同法合同法中的合同的变更为中的合同的变更为“狭义狭义变更变更”，仅指合同内容的变更。，仅指合同内容的变更。 法律规定，当事人协商一致可以变更合同。法律规定，当事人协商一致可以变更合同。法律规定变更合同应办理批准、登记等手续的，法律规定变更合同应办理批准、登记等手续的，依照其规定。合同依法变更后，当事人按照变更依照其规定。合同依法变更后，当事人按照变更后的合同享有权利和承担义务。后的合同享有权利和承担义务。 当事人对合同变更的内容约定不明确的，当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。推定为未变更。 合同的变更仅对变更后未履行的部分有效，合同的变更仅

4、对变更后未履行的部分有效，对已经履行的部分无溯及力。因合同的变更对已经履行的部分无溯及力。因合同的变更而使一方当事人受到经济损失的，受损失的而使一方当事人受到经济损失的，受损失的一方可向另一方当事人要求损失赔偿。一方可向另一方当事人要求损失赔偿。 （一）合同变更的条件1.变更前合同合法有效。2.当事人对变更合同协商一致，单方无权变更合同。3.变更后的合同内容应当符合法律规定，不得损害国家、社会利益。4.当事人对合同变更的内容约定应确定。约定不明确的，推定为未变更。（二）合同变更的法定程序合同变更依法应经过要约与承诺的过程。（新要约）法律规定变更合同应办理批准、登记等手续的，应依照规定办理相应手

5、续。EG：合同有保证人的，变更合同时应当取得保证人的书面同意；未取得保证人同意的，保证人不再承担保证责任，除保证合同另有约定外（三）合同变更的效力合同变更原则上只对将来发生效力，对已按原合同履行的部分无溯及力。且合同变更只对约定变更的部分发生效力，没有变更的部分的权利和义务应继续有效。因合同变更而给对方造成损失的，受害方有权在变更合同时要求对方给予赔偿，法定可以免除的情形除外（情势变更）。导入案例分析：甲乙双方签订合同后，合同对当事人具有法律约束力，双方都应遵守，任何一方不得擅自变更或解除合同。但双方在合同中对协议变更的方式做出了特殊的约定：“如有特殊变动，以通知为准”。乙公司做出的延迟交货的

6、通知，甲未作答复，应视为同意合同变更。因此合同的履行期限为7.30.甲对乙说的2.80每千克的价格不回电，推定为甲方不持异议，因此大米单价应为每千克2.8元。二、合同的转让二、合同的转让 合同的转让合同的转让合同主体的变更，指当事人将合同主体的变更，指当事人将合同的权利和义务全部或者部分转让给第三人。合同的权利和义务全部或者部分转让给第三人。合同的转让，分为合同权利转让、合同义务转合同的转让，分为合同权利转让、合同义务转让和合同权利义务一并转让三种。让和合同权利义务一并转让三种。 （一）合同权利的转让（一）合同权利的转让 合同权利的转让，是指不改变合同的内容，合同权利的转让，是指不改变合同的内

7、容，由债权人将合同权利的全部或者部分转让给由债权人将合同权利的全部或者部分转让给第三人。第三人。 债权人可以将合同的权利全部或者部分转债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：让给第三人，但有下列情形之一的除外： （1）根据合同性质不得转让。一些与人身）根据合同性质不得转让。一些与人身密切相关的合同权利不能转让，如基于对对密切相关的合同权利不能转让，如基于对对方的信任关系发生的合同权利（雇佣委托、方的信任关系发生的合同权利（雇佣委托、租赁等）；以特定身份关系为基础的合同债租赁等）；以特定身份关系为基础的合同债权；属于从权利的合同债权等。权；属于从权利的合同债权等。

8、 （2）按照当事人约定不得转让。）按照当事人约定不得转让。 （3）依照法律规定不得转让。如合同法规）依照法律规定不得转让。如合同法规定，承租人未经出租人同意，不得将租赁物定，承租人未经出租人同意，不得将租赁物转租；专利实施许可合同的受让人应当按照转租；专利实施许可合同的受让人应当按照规定实施专利，不得许可约定以外的第三人规定实施专利，不得许可约定以外的第三人实施该专利等。实施该专利等。 转让的程序：转让的程序：债权人转让债权债权人转让债权无须债无须债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利债

9、权人转让权利的通知不得撤销，但经受的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。让人同意的除外。 债权人转让权利的，受让人取得与债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，如债权的抵押权，债权有关的从权利，如债权的抵押权，但该从属权利专属于债权人自身的除外。但该从属权利专属于债权人自身的除外。债务人接到债权转让通知后，债权让与债务人接到债权转让通知后，债权让与行为就生效，债务人对让与人的抗辩，行为就生效，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。可以向受让人主张。 如甲公司欠乙公司如甲公司欠乙公司20万元，乙公司万元，乙公司欠丙公司欠丙公司20万元，乙公司与丙公司达成万元，乙公司与丙公司达成协议，把

10、自己对甲公司的债权让与丙公协议，把自己对甲公司的债权让与丙公司，于是乙公司通知甲公司把司，于是乙公司通知甲公司把20万元直万元直接还给丙公司。接还给丙公司。 （二）合同义务的转让（二）合同义务的转让 合同义务转让合同义务转让指经债权人同意，债务指经债权人同意，债务人将合同义务全部或者部分转移给第三人。人将合同义务全部或者部分转移给第三人。 新债务人可能缺乏履行合同义务的能力，从而新债务人可能缺乏履行合同义务的能力，从而严重损害债权人利益。所以，债务人把合同义务严重损害债权人利益。所以，债务人把合同义务转让给第三人，必须经债权人同意。债务人转移转让给第三人，必须经债权人同意。债务人转移义务的，新

11、债务人可以主张原债务人对债权人的义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。新债务人应当承担与主债权有关的从债务，抗辩。新债务人应当承担与主债权有关的从债务，但该债务专属于原债务人自身的除外。但该债务专属于原债务人自身的除外。 合同当事人转让权利或者转让债务，法律、行合同当事人转让权利或者转让债务，法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的，当事政法规规定应当办理批准、登记等手续的，当事人应依照其规定办理相应手续。人应依照其规定办理相应手续。 （三）合同权利义务一并转让（三）合同权利义务一并转让（概括转让）（概括转让）合同权利义务的一并转让合同权利义务的一并转让指指当事人一方，当事人一方

12、，将自己在合同中的权利和义务一并转让给第将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人，由第三人概括地继受合同债权债务。三人，由第三人概括地继受合同债权债务。 合同法合同法规定，当事人一方经对方同意，规定，当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。给第三人。 但是，根据合同性质、按照当事人约定或但是，根据合同性质、按照当事人约定或依照法律规定不得转让的除外。权利、义务依照法律规定不得转让的除外。权利、义务转移，从权利、从义务也随之转移，但专属转移，从权利、从义务也随之转移，但专属于原债权人、债务人自身的于原债权人、债务人自身的权利义务权利义务除外。除外。 在当事人发生合并或分立时，也在当事人发生合并或分立时，也存在合同权利或义务的转让问题。存在合同权利或义务的转让问题。合同法合同法规定，当事人订立合同规定