3.2订立合同有学问

1、口头合同口头合同书面合同书面合同订立订立方式方式适用适用范围范围优点优点缺点缺点标的额标的额较较小小，权利，权利义务关系相对义务关系相对简单简单的民事法律关系的民事法律关系快捷性快捷性不易分清权责，发不易分清权责，发生纠纷时生纠纷时难举证难举证书面书面口头口头权利权利义务关系义务关系复杂复杂、标的额、标的额大大、履行期限较、履行期限较长长的或重要的或重要的合同的合同有助于避免和减少有助于避免和减少纠纷纠纷；有助于督促当事人有助于督促当事人履行义务履行义务；可以作为仲裁、调解、处理合可以作为仲裁、调解、处理合同纠纷的有力同纠纷的有力凭证凭证比口头合同稍比口头合同稍复杂复杂3.2 订立合同有学问订

2、立合同有学问( (一一) ) 订立合同两步走订立合同两步走1 1合同的订立：是当事人各方通过合同的订立：是当事人各方通过_就合同条款达成就合同条款达成_ _ _的过程。的过程。2 2要约与承诺要约与承诺无论采取何种形式订立合同，都离不开提出条件无论采取何种形式订立合同，都离不开提出条件接受条件的接受条件的过程，这个过程称为过程，这个过程称为_与承诺。与承诺。 (1)(1)要约是要约是 和他人订立合同的意思表示。要约具有和他人订立合同的意思表示。要约具有_ _ _。(2)(2)承诺是受要约人承诺是受要约人 要约的一种意思表示，应该由要约的一种意思表示，应该由_在要约确定的期限内及时向要约人作出，

3、其内容必须与要约的在要约确定的期限内及时向要约人作出，其内容必须与要约的内容一致。承诺到达对方后，即发生法律效力。内容一致。承诺到达对方后，即发生法律效力。平等协商平等协商意思表示一致意思表示一致要约要约法律约束力法律约束力希望希望同意同意受约人受约人 张某、胡某、马某张某、胡某、马某三人原系好友。有一天，三人三人原系好友。有一天，三人逛街，逛街，胡某胡某在商店看到一款心仪已久的手机，因所带在商店看到一款心仪已久的手机，因所带现金不够，便向现金不够，便向张某张某借了现金借了现金15001500元，购买了手机。元，购买了手机。几个月后，胡某记忆模糊，将钱还给了几个月后，胡某记忆模糊，将钱还给了马

4、某马某。当时马。当时马某正缺钱用，误以为胡某知道此事而送钱给自己，故某正缺钱用，误以为胡某知道此事而送钱给自己，故欣然收下。不久，张某要求胡某还钱，胡某才发觉当欣然收下。不久，张某要求胡某还钱，胡某才发觉当初还错了人，遂向马某要求归还。马某以钱是胡某主初还错了人，遂向马某要求归还。马某以钱是胡某主动赠与为由拒绝归还。动赠与为由拒绝归还。 思考：胡某与张某、胡某与马某之间是否存在合思考：胡某与张某、胡某与马某之间是否存在合同关系？请简要说明理由。同关系？请简要说明理由。案例分析案例分析（1 1）胡某与张某之间）胡某与张某之间存在（口头上）借款合同关系存在（口头上）借款合同关系。理由理由：胡张两人

5、作为平等的主体，在自愿基础上就借款：胡张两人作为平等的主体，在自愿基础上就借款达成共识（或双方经平等协商就借款达成意思表示达成共识（或双方经平等协商就借款达成意思表示一一致致），因而成立债权债务关系（或民事权利义务关系），因而成立债权债务关系（或民事权利义务关系） 胡胡某与马某之间某与马某之间不存在赠与合同关系不存在赠与合同关系。理由理由：虽然客观上胡某付钱给马，但在主观上胡是基于：虽然客观上胡某付钱给马，但在主观上胡是基于还款的意思，马则是基于接受赠与的意思，双方意思表还款的意思，马则是基于接受赠与的意思，双方意思表示示不一致不一致，不成立合同关系。，不成立合同关系。探究：探究： 赵某、陈某

6、两人在网上某聊天室发帖子，就一台笔记本电赵某、陈某两人在网上某聊天室发帖子，就一台笔记本电脑的买卖事宜进行商洽。脑的买卖事宜进行商洽。20112011年年6 6月月7 7日赵某称：日赵某称：“我有笔记我有笔记本电脑一台，配置为本电脑一台，配置为，九成新，九成新，80008000元欲出手。元欲出手。”6 6月月8 8日陈某回帖子称：日陈某回帖子称：“东西不错。东西不错。78007800元可要。元可要。” 赵某于赵某于6 6月月9 9日回复：日回复：“可以，可以，6 6月月1414日到我这儿来。日到我这儿来。”陈陈某于某于6 6月月1111日回复：日回复：“同意。同意。”赵某于当日收到。赵某于当日

7、收到。6 6月月1414日陈日陈某到赵某处取电脑，发现赵某的电脑运行速度明显比正常的某到赵某处取电脑，发现赵某的电脑运行速度明显比正常的慢，比约定的标准差得多，自己无法使用，便拒绝接受，赵慢，比约定的标准差得多，自己无法使用，便拒绝接受，赵某遂降低价格，以某遂降低价格，以3 0003 000元出手，陈某同意并取走电脑，此元出手，陈某同意并取走电脑，此时陈某尚未付款。时陈某尚未付款。 赵某、陈某互发的帖子中，哪些属于赵某、陈某互发的帖子中，哪些属于要约要约？哪些属于承诺？哪些属于承诺？ 马腾飞（马腾飞（1515岁）所在学校内有一台自动售货机，里面摆放着岁）所在学校内有一台自动售货机，里面摆放着多

8、款饮料，每款饮料下方都有相应的价格标签和按钮。一天课间多款饮料，每款饮料下方都有相应的价格标签和按钮。一天课间休息时，马腾飞感觉口渴，来到该自动售货机旁边，投入对应价休息时，马腾飞感觉口渴，来到该自动售货机旁边，投入对应价格的硬币，并在自己想买的饮料下方按下按钮。马腾飞看到饮料格的硬币，并在自己想买的饮料下方按下按钮。马腾飞看到饮料出现在出口处，却因出口处故障未能去除该瓶饮料。出现在出口处，却因出口处故障未能去除该瓶饮料。 针对本案例结合所学法律知识，回答下列问题：针对本案例结合所学法律知识，回答下列问题：（1 1）分析本案中合同订立过程的两个阶段。（）分析本案中合同订立过程的两个阶段。（4

9、4分）分） （2 2）本案中马腾飞是否取得饮料的所有权？说明理由。（）本案中马腾飞是否取得饮料的所有权？说明理由。（6 6分）分）案例分析案例分析（1 1）合同订立要经过要约和承诺两个阶段。）合同订立要经过要约和承诺两个阶段。本案中自动售货机摆放饮料，标明价格，设定按钮的行为是本案中自动售货机摆放饮料，标明价格，设定按钮的行为是要约要约；马腾飞投入硬币，按下按钮的行为是马腾飞投入硬币，按下按钮的行为是承诺承诺。 （2 2）否。理由：）否。理由：动产动产所有权的取得方式是所有权的取得方式是交付交付；本案中饮料属于；本案中饮料属于动产，饮料并没有交付给马腾飞占有，因此，马腾飞并没有取得该动产，饮料

10、并没有交付给马腾飞占有，因此，马腾飞并没有取得该瓶饮料的所有权。瓶饮料的所有权。案例演练案例演练 阅读阅读P44探究材料，讨探究材料，讨论上述案例中论上述案例中小嘉的请求能小嘉的请求能够得到支持吗？够得到支持吗？为什么？为什么？分析分析：本案广告中的条件属于合同条款，购房人小：本案广告中的条件属于合同条款，购房人小嘉的请求能够得到支持。嘉的请求能够得到支持。因为该广告的内容具体确定，符合因为该广告的内容具体确定，符合要约要约的条件，应的条件，应当被当作开发商向买受人所作的要约，所以具有法当被当作开发商向买受人所作的要约，所以具有法律约束力。律约束力。正宗北京烤鸭，正宗北京烤鸭，快来尝快来买！快

11、来尝快来买！要约邀请要约邀请要约要约北京烤鸭北京烤鸭98元一元一只，快来尝快来只，快来尝快来买！买！3 3合同的内容合同的内容(1)(1)明确明确_是订立合同的重要环节。是订立合同的重要环节。(2)(2)合同的权利和义务就是通过合同的权利和义务就是通过_体现出来的。体现出来的。(3)(3)我国合同法采用我国合同法采用_，即合同的内容由双方当事人，即合同的内容由双方当事人自己约定。自己约定。合同内容合同内容合同的条款合同的条款自愿原则自愿原则 合同法合同法第第12条规定：条规定：“合同的内容合同的内容由当事人约定由当事人约定，一般应包括以下条款：，一般应包括以下条款：(一一)当事人的名称或者姓名

12、和住所；当事人的名称或者姓名和住所；(二二)标的；标的；(三三)数量；数量；(四四)质量；质量；(五五)价款或者报酬；价款或者报酬；(六六)履行期限、地点和方式；履行期限、地点和方式；(七七)违约责任；违约责任；(八八)解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。本订立合同。”合作探究三：合作探究三： 威尼斯商人威尼斯商人中狡诈的夏洛中狡诈的夏洛克与安东尼奥约定，若在三个月期限内未能克与安东尼奥约定，若在三个月期限内未能清偿债务，就要又夏洛克在安东尼奥清偿债务，就要又夏洛克在安东尼奥“心口心口所在的附近取一磅肉所在的附近取一磅肉”。

13、请问：在现实生活中，请问：在现实生活中，“安东尼奥安东尼奥”们与们与“夏洛克夏洛克”们能否订立这样的合同？是不是们能否订立这样的合同？是不是只要意思表示一致，都能签订合同？只要意思表示一致，都能签订合同？【提示】在现实生活中人们【提示】在现实生活中人们并不能并不能订立这样的合同。订立这样的合同。 因为该合同违背公序良俗和社会公德。并不是只要因为该合同违背公序良俗和社会公德。并不是只要当事人意思表示一致，达成了合意，就能够订立有效的当事人意思表示一致，达成了合意，就能够订立有效的合同，就受法律保护。合同，就受法律保护。合同成立合同成立与与合同生效合同生效是两个有区是两个有区别的概念。别的概念。1

14、有效合同有效合同有效合同必须符合下列构成要件：有效合同必须符合下列构成要件：(1)订立合同的行为人具有相应的订立合同的行为人具有相应的_。(2)外在表示行为与内心意思相一致，即外在表示行为与内心意思相一致，即_。(3)遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。济秩序，损害社会公共利益。民事行为能力民事行为能力意思表示真实意思表示真实(1)(1)无效合同是指虽经当事人协商成立，但不符合无效合同是指虽经当事人协商成立，但不符合_规定规定的合同。的合同。(2)(2)根据我国法律规定，无效合同主要包括以下几种：根据我国法律

15、规定，无效合同主要包括以下几种：第一，一方以欺诈、胁迫的手段订立损害第一，一方以欺诈、胁迫的手段订立损害_的合同。的合同。第二，恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同。第二，恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同。第三，以第三，以_掩盖非法目的的合同。掩盖非法目的的合同。第四，损害第四，损害_的合同。的合同。第五，违反法律、行政法规的强制性规定的合同。第五，违反法律、行政法规的强制性规定的合同。法律法律国家利益国家利益合法形式合法形式社会公共利益社会公共利益【提示】这三种情形均属于【提示】这三种情形均属于无效合同无效合同。第一种是恶意串通，损害国家、集体或第三人的利益；第一种是恶意

16、串通，损害国家、集体或第三人的利益；第二种是以合法形式掩盖非法目的；第二种是以合法形式掩盖非法目的；第三种情形违反了法律、行政法规的强制性规定。第三种情形违反了法律、行政法规的强制性规定。P46 2013 2013年年1010月，王某（当时月，王某（当时1515岁）因同学高某有急事而岁）因同学高某有急事而向刘某借钱。刘某与王某的哥哥关系很好，遂借给王某向刘某借钱。刘某与王某的哥哥关系很好，遂借给王某25002500元，王某打借条承诺半年内还清。因到期未还，刘某元，王某打借条承诺半年内还清。因到期未还，刘某多次向王某的母亲陈某索要，陈某均以事前未征得其同意多次向王某的母亲陈某索要，陈某均以事前未

17、征得其同意为由拒付。刘某遂起诉至法院，要求依法追回此款。陈某为由拒付。刘某遂起诉至法院，要求依法追回此款。陈某在庭审中辩称：王某是为同学高某借钱，高某现下落不明，在庭审中辩称：王某是为同学高某借钱，高某现下落不明，故无法还钱。王某系未成年人，其所实施的行为属无效民故无法还钱。王某系未成年人，其所实施的行为属无效民事行为，所以不能承担民事责任，此款不需归还。事行为，所以不能承担民事责任，此款不需归还。思考问题：思考问题：（1）王某与刘某的借款合同是否有效？为什么？）王某与刘某的借款合同是否有效？为什么？（2）王某的母亲）王某的母亲“以事前未征得其同意为由拒付以事前未征得其同意为由拒付”，这一，这

18、一理由在法理上是否充分？她应该承担什么责任？理由在法理上是否充分？她应该承担什么责任？案例分析案例分析（1 1）无效。）无效。 因为王某实施借钱行为时因为王某实施借钱行为时1515岁，属岁，属限制民事行为能力限制民事行为能力人，人，其所签订的合同如不被其法定代理人追认，归于无效。其所签订的合同如不被其法定代理人追认，归于无效。（2 2）民法通则民法通则第第6161条规定，民事行为被确认无效或被条规定，民事行为被确认无效或被撤销后，有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方撤销后，有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。都有过错的，应当各自承担相应的责任

19、。 因此，因此，刘某刘某明知王某系未成年人，不能完全独立实施民明知王某系未成年人，不能完全独立实施民事行为，且在没有征得其母同意的情况下，借钱给王某是错事行为，且在没有征得其母同意的情况下，借钱给王某是错误的，应负一定的责任，但不是主要责任；误的，应负一定的责任，但不是主要责任； 王某王某在未征得父母同意的情况下，借款立据，该行为与在未征得父母同意的情况下，借款立据，该行为与其年龄、智力状况不相适应，且事后未征得其母追认，属无其年龄、智力状况不相适应，且事后未征得其母追认，属无效民事行为，其效民事行为，其监护人监护人应当承担相应的民事责任。应当承担相应的民事责任。 甲乙双方口头约定购销合同，甲

20、方向乙方购买甲乙双方口头约定购销合同，甲方向乙方购买2020万瓶万瓶劣质酒，货款为劣质酒，货款为2424万元，交款提货，并约定乙方须加贴名万元，交款提货，并约定乙方须加贴名牌商标，以便甲方冒充名酒出售。在合同履行时，甲方借牌商标，以便甲方冒充名酒出售。在合同履行时，甲方借口手头一时紧，只付了口手头一时紧，只付了1515万元即提走了全部货物。乙方一万元即提走了全部货物。乙方一再催讨无道，遂向人民法院起诉，要求甲方如数支付拖欠再催讨无道，遂向人民法院起诉，要求甲方如数支付拖欠的货款。的货款。请根据以上情况，回答下列问题：请根据以上情况，回答下列问题：案例分析：案例分析：（1）该购销合同是否有效？理由何在？）该购销合同是否有效？理由何在？（2）双方各自返还财物给对方，是否可以？为什么？）双方各自返还财物给对方，是否可以？为什么？（3）人民法院在审理该案时，应如何处理双方的经济）人民法院在审理该案时，应如何处理双方的经济责任？责任？（4）该购销合同若为无效，其无效应从何时开始？）该购销合同若为无效，其无效应从何时开始？分析提示：分析提示：（1）该购销合同为）该购销合同为无效合同无效合同。理由是：根据我国理由是：根据我国合同法合同法第五十二条规定，凡第五十二条规定，凡损害社会公共利益，