国际商法案例

1、精品资料 第一章 案例 文忙于 19971997 年 1010 月被选为制药公司董事长。19981998 年 1 1 月 10 10 日,刘仁代表公司去参加药 材药品展销会，认识了某药材公司经理宋吉，就购买了一批天然牛黄达成了协议，并约定 4 4 月 5 5 日刘仁派人去药材公司取货， 同时交付了 5050 万元人民币的银行汇票。 刘仁回到公司后， 将经营药材商店的弟弟刘武找来， 给其开具了制药公司介绍信，并以制药公司的名义开了一 张 5050 万元的银行汇票。宋吉看了介绍信后认定刘弄就是制药公司派来取货的人，收下汇票 后就把牛黄给了刘武。刘武运回牛黄后出卖获利 1212 万元，从中拿出 2

2、2 万元送给刘仁作为酬 金。制药公司的经理童格在一个偶然的机会得知了此事， 于是在董事会会议上就此作了汇报， 但与会的其他董事都碍于刘仁的情面， 没有对此事进行处理。童格又向公司监事会作了反映。 监事会讨论认为，刘仁违反了董事竞业禁止义务，应当赔偿公司由此所受损失 1212 万元。刘 仁对监事会的决议不予理睬。公司监事会遂向人民法院提起讼。 （1 1 ）刘仁辩称，自己只是为其弟牵线搭桥，并未亲自从事与公司同类的营业，不应当 受到任何指责。请问刘仁的行为是否违反了董事竞业禁止义务？为什么？ （2 2 ）制药公司监事会能否代表公司要求刘仁赔偿损失？为什么？ （3 3 ）刘仁辩称，即使自己违反了公司

3、法的规定，也只应当把其所得的 2 2 万元交给 公司，对于公司的其他损失不应负责赔偿。 请问，如果刘仁的行为违反了董事竞业禁止义务， 其应向公司赔偿多少数额的损失？为什么？ 解答 （1 1 ）刘仁的行为违反了董事竞业禁止义务。因为刘仁作为制药公司的董事长，把 本来属于公司的商业机会提供给自己的近亲属，损害了公 司利益，属于为他人经营的竞业禁止的范畴。 精品资料 （2 2） 制药公司监事会可以代表公司要求刘仁赔偿损失。因为公司监事会是公司负 责监督董事、经理行为的机构，在董事、经理与公司发生 争议时，监事会代表公司。因此本案中监事会应当代表公司对刘仁提起赔偿诉讼， 如果 监事会不起诉，股东也可以

4、以公司的名义向刘仁提起代理诉讼。 （3 3） 刘仁应向公司赔偿 1212 万元的损失。因为董事执行公司职务时违反法律、行 政法规或者公司章程的规定， 给公司造成损害的，应当以公司的实际损失为准承担赔偿责任。 案例 1.1. 甲股份有限公司（以下简称甲公司）于 20062006 年 2 2 月 1 1 日召开董事会会议，该次会议 召开情况及讨论决议事项如下： （1 1 ）甲公司董事会的 7 7 名董事中有 6 6 名出席该次会议。其中，董事谢某因病不能出席 会议，电话委托董事李某代为出席会议并行使表决权。 （2 2） 甲公司与乙公司有业务竞争关系，但甲公司总经理胡某于 20032003 年下半年

5、擅自为 乙公司从事经营活动，损害甲公司的利益，故董事会作出如下决定：解聘公司总经理胡某； 将胡某为乙公司从事经营活动所得的收益收归甲公司所有。 （3 3） 为完善公司经营管理制度，董事会会议通过了修改公司章程的决议，并决定从通 过之日起执行。 要求： 根据上述情况和公司法的有关规定，回答下列问题： 精品资料 （1 1）董事谢某电话委托董事李某代为出席董事会会议并行使表决权的做法是否符合法 律规定？简要说明理由。 （2 2 ）董事会作出解聘甲公司总经理的决定是否符合法律规定？简要说明理由。 （3 3） 董事会作出将胡某为乙公司从事经营活动所得的收益收归甲公司所有的决定是否 符合法律规定？简要说明

6、理由。 （4 4） 董事会作出修改公司章程的决议是否符合法律规定？简要说明理由。 解答 （1 1 ）不符合法律规定。根据规定，股份有限公司召开董事会，董事因故不能出席时， 可以书面委托其他董事代为出席， 但书面委托书中应载明授权范围。 在本题中，董事谢某以 电话方式委托董事李某代为出席会议行使表决权，委托方式不合法。 （2 2） 符合法律规定。根据规定，解聘公司经理属于董事会的职权。 （3 3） 符合法律规定。根据规定，董事、高级管理人员不得未经股东会或股东大会同意， 利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会， 自营或者为他人经营与所任职公司 同类的业务，否则所得收入归公司所有。 （4

7、 4 ）不符合法律规定。根据规定，股份有限公司修改公司章程应由股东大会决定 案例 某合伙企业由 A A、B B、C C、D D 四个合伙人组成，合伙协议约定的出资比例及损益分配比 例均分别为 40%40%、30%30%、20%20%、10%10%。该合伙企业清算时，拥有全体合伙人的出资额 100100 万元、合伙收益 5050 万元，负债额 200200 万元，则 A A、B B、C C、D D 四个合伙人对合伙财产不足 清偿的 5050 万元债务应按比例承担无限清偿责任。 问但若债权人只向 A A、B B 两个合伙人分别主张 4040 万元和 1010 万元的债权，则 A A、B B 该怎么

8、办 精品资料 答 1.1.每个合伙人均需对全部合伙债务负责，债权人可以以其选择，请求全体、部分或个别合 伙人清偿，被请求的合伙人继续清偿全部合伙企业的债务， 不得以自己承担的分额为由拒绝。 ABAB 应该清偿，2 2、合伙人由于承担连带责任所清偿债务数额超过其应当承担的数额时，有 权向其他合伙人追偿。所以 ABAB 有权向其他合伙人进行追偿，根据合伙企业利润分配和亏损 分担比例的；1 1、有协议的依照的协议约定 2 2、约定不明确的由合伙人协商确定 3 3、协商不成 的按实际出资比例确定 4 4、无法确定出资比例的各合伙人平均分配和承担，本案例中是按照 实际出资比例 A20A20万、B15B1

9、5 万、C C 是 1010 万、D D 是 5 5 万；A A 应向 B B 追偿 5 5 万，向 C C 追偿 1010 万向 D D 追偿 5 5 万。 假定上例中的合伙企业无负债且在存续期间。若 A A 对 E E 负有已到期的、以其个人财产 未能清偿的债务 7070 万元；同时，E E 对该合伙企业负债 5050 万元。 E E 依法不得以其对 A A 的 7070 万元债权冲抵其对该合伙企业所负的 5050 万元债务;E;E 在对 A A 行使债权时，应先就属于 A A 的 2020 万元留存收益受偿，其余债务可通过执行该合伙企业中属 于 A A 的财产份额中受偿 4040 万元，

10、而另外 1010 万元债务则不能从其它合伙财产中受偿，也不 能追究其它合伙人的连带责任。 而当E E 受偿了 A A 的 2020 万元留存收益和 4040 万元财产份额后， A A 当然退伙，且 E E 并不自然取得 A A 的合伙人资格和代位行使 A A 的权利 第二章 欺诈案例 某甲为了将其已经跑了三万公里的汽车高价卖出，将该车的里程表调到了两千公里。此后, 某甲在与某乙协商买卖该车时， 某甲只说该车买来后很少使用， 某乙买下该车后，即请专业 人士维修，发现该车的里程表被改动过。某乙遂要求退车，某甲不同意，致起纠纷。 请分析： 精品资料 (1)(1) 甲的行为属于什么性质？理由是什么？

11、(2)(2) 某乙的退车要求是否成立 ？为什么？ 1 1、 某甲的行为构成欺诈，因为其故意改动所卖汽车的里程表，而且，在卖车时未向某乙告 知，具有欺诈的目的。 2 2、 乙的退车要求应当成立，因为，根据我国民法通则和合同法的规定，因欺诈而为的行为 属于无效行为，其中，不损害国家利益的可适用可撤销行为处理。 案例 买方中国某公司与卖方英国某公司于 19921992 年 5 5 月 1414 日签订了 2 2 项合同，规定卖方向买方 供应某货 80008000 吨，交货期为 19921992 年 7 7 一 1212 月按月份分批交货，装货口岸为汉堡、鹿特 丹、安特卫普，由卖方选择。成交以后，买方

12、于 19921992 年 6 6 月 7 7 日主动提前开出了信用证。 此后，买方由 19921992 年 6 6 一 1111 月七次电函催促卖方发货。卖方在其四次答复中提到其供货 人未能交货并对迟延发出通知表示歉意。 19921992 年 IIII 月 1313 日卖方致函买方，以英镑贬值为 由，要求提高合同价格，买方末接受这一要求。合同终于 19931993 年 4 4 月、5 5 月部分履行；英方 仍希望我方提高合同价格，我方末同意。 1 1994994 年 IIII 月 1616 日我方函告英方，声明收到该函 告后 4545 天内如果再不履行交货义务， 即提请仲裁，要求赔偿损失。英方

13、复函，由于买方 19921992 年 6 6 月 7 7 日开立的信用证已过期，后来又末开立新的信用证，因此解除了卖方的交货义务。 买方于 19951995 年 5 5 月 2020 日向中国国际贸易仲裁委员会提交仲裁申请书，要求卖方赔偿买 方的损失，即按照 19931993 年 6 6 月 2929 日市场价格与合同价格的差价计算共 748000748000 英镑，并 要求卖方承担仲裁的一切费用。 精品资料 问：买方中国某公司的请求是否正当 ？ 提交货物和转移与货物有关的单据是国际货物买卖中卖方的一项主要义务。 卖方应在合同约 定的时间和地点移交货物和单据，否则就要负违约责任。 本案中英国公

14、司在与中国公司签订合同后， 未能按合同规定的交货期分批交货， 先是迟延交 货，后是拒绝交货，应承担违反合同的责任。至于英方辩称，买方开立的信用证过期，那完 全是卖方的违约行为造成的。中国公司在合同订立后，实际履行期到来之前开出了信用证， 已履行了自己的合同义务， 是符合合同规定和国际惯例的。 后由于英国公司没有履行通知对 方交货时间的义务，导致了中国公司开立的信用证过期， 也不可能开立新的信用证，货物买 卖合同是双方有偿合同，根据同时履行抗辩权的法理，一方的违约，必然导致另一方的不能 正确履行合同，但违约方不能以此为由，认为对方违约，从而免除自己的责任。 案例 19931993 年 IIII

15、月，美国 S S 公司与北京 A A 公司签订了购迸“ 100100 吨钼铁的买卖合同，交货条件是 天津 FOBFOB 每吨 30003000 美金，于 19941994 年 2 2 月前交货。合同签订后，A A 公司立即与各生产厂家 联系，但由于当时钼铁市场需求量很大，各厂家供货成问题， A A 公亩向 S S 公司要求推迟交 货期，遭到 S S 公司拒绝。19941994 年开始，国际市场钼铁价格暴涨， A A 公司要求 S S 公司抬高合 同价格，也遭到拒绝。2 2 月前，A A 公司未能履行交货义务， 4 4 月份，国际市场钼铁价格已涨 精品资料 到合同签订时的近 2 2 倍。6 6

16、月 5 5 日，S S 公司根据合同中仲裁条款向中国贸易仲裁委员会提请 仲裁，要求 A A 公司赔偿 S S 公司于 6 6 月初补进的 100100 吨钼铁与合同价格的差额货款。” 问： S S 公司的要求是否合法？应由哪家公司对末能及时补进货物而产生的额外损失负责。 本案主要涉及国际货物买卖合同违约后的损害赔偿问题。 公约规定，损害赔偿是一种主要的救济方法。 当一方违反合同时，另一方有权利要求赔 偿损失，而且要求损害赔偿的权利，并不因已采取其他救济方法而丧失。另外公约第 74 74 一 7777 条对损害赔偿的责任范围和计算方法作了具体的规定。其第 7474 条规定，“一方当事 人违反合同应负责的损害赔偿额， 应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的 损失额相等。但这种损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时， 依照他当时已知道或理 应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失。 ”这项规定对买卖双方都 同样适用，而且适用于因各种不同的违约事项所提出的损害赔偿要求。 根据公约第 7777 条的规