小贷公司培训系列-逾期追偿法律风险热点分析及创新

1、逾期追偿逾期追偿+金融创新金融创新 法律风险热点分析法律风险热点分析主讲专家：主讲专家：张志伟律师张志伟律师信贷风险管理不局限于具体某一阶段。风险管理应在业务的每一个环节均得到体现。沿着流程模块，每一个环节均对不同的风险进行选择、过滤以及管理，以最终达到“风险可控”的目的。 全流程风险管理的定义借款人的还款意愿分析思考：借款人的还款意愿取决于什么？人品 + 违约成本 主动的还款意愿和被动的还款意愿你所做的是如何增加借款人的违约成本，间接增加借款人的还款意愿？显性的违约成本 逾期利息、违约金、诉讼费、律师费、鉴定费 隐性的违约成本 如何增加借款人的隐形违约成本?当借款客户出现逾期后，如何应对？

2、1、对自身权利基础进行客观分析 2、正确评估借款客户的还款意愿和还款能力如何分析自身权利基础借贷法律关系是否成立？担保法律关系是否成立？借贷法律关系成立的两个必备条件： 借贷合约 资金交付解读借款合同要点资金交付三环节： 付款 收款 还款（思考：预扣息问题、管理费与居间费）出借人出借人借款人借款人资金支付资金支付还款还款出借人出借人出借人的朋友出借人的朋友借款人委托委托资金交付资金交付思考：担保公司如果思考：担保公司如果代偿的话，将代偿资代偿的话，将代偿资金交付给谁？金交付给谁？出借人出借人借款人朋友借款人朋友借款人付款指示付款指示资金交付资金交付思考：如果还款思考：如果还款流向发生错误，流向

3、发生错误，有什么后果？有什么后果？最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定第17条：原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。解读：指示付款函代付款声明函关于利息的规定问题最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定2015.9.1实施关于利率上限、复利、逾期利率、逾期利息等规定最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定第二十六条 借贷双方约定的利率未超过年利

4、率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。利率上限第二十八条第二十八条 借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最

5、初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。复利第二十九条第二十九条 借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。逾期利率第三十条 出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其

6、他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。逾期利息第三十一条 没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。 自愿支付的利息解读解读居间服务协议居间服务协议居间服务成交确认函居间服务成交确认函当被执行财产上同时存在着抵押和查封时，当被执行财产上同时存在着抵押和查封时，应当如何处置？应当如何处置？ 最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（以下简称执行

7、规定）第八十八条第二款规定，多个债权人的债权种类不同的，基于所有权和担保物权而享有的债权，优先于金钱债权受偿。该规定第九十一条第一款规定，对参与被执行人财产的具体分配，应当由首先查封、扣押或冻结的法院主持进行。该规定以采取执行措施的先后顺序作为确定主持分配法院的依据”. 先采取保全查封措施的法院在相关案件未判决（裁决）或裁定生效前不能对查封财产行使处分权。执行规定第九十一条第二款规定，首先查封、扣押、冻结的法院所采取的执行措施系为执行财产保全裁定，具体分配应当在该院案件审理终结后进行。但二者又可相互转化，最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定第四条规定，诉讼前、诉讼中及仲

8、裁中采取财产保全措施，进入执行程序后，自动转为执行中的查封、扣押、冻结措施，并适用本规定第二十九条关于查封、扣押、冻结期限的规定。问题：先查封处分权与优先受偿权冲突时的处理问题：先查封处分权与优先受偿权冲突时的处理最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复自2016年4月14日起施行最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复的批复 一、一、执行过程中，应当由首先查封、扣押、冻结法院负责处分查封财产。 1、但已进入其他法院执行程序的债权对查封财产有顺位在先的担保物权、优先

9、权 2、自首先查封之日起已超过60日， 3、且首先查封法院就该查封财产尚未发布拍卖公告或者进入变卖程序的，优先债权执行法院可以要求将该查封财产移送执行。二、优先债权执行法院要求首先查封法院将查封财产移送执行的，应当出具商请移送执行函，并附确认优先债权的生效法律文书及案件情况说明。首先查封法院应当在收到优先债权执行法院商请移送执行函之日起15日内出具移送执行函，将查封财产移送优先债权执行法院执行，并告知当事人。首先查封法院与优先债权执行法院就移送查封财产发生争议的，可以逐级报请双方共同的上级法院指定该财产的执行法院。关于轮候查封的法律问题关于轮候查封的法律问题2005.01.01最高人民法院关于

10、人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定第二十八条第二十八条对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。第三十条第三十条第二款：查封、扣押、冻结的财产已经被执行拍卖、变卖或者抵债的，查封、扣押、冻结的效力消灭。查封期限查封期限2005.01.01最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定第二十九条人民法院冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，查封、扣押动产的期限不得超过一年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。法律、司法解释另有规定的除外。申请执

11、行人申请延长期限的，人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续，续行期限不得超过前款规定期限的二分之一。第三十条第一款查封、扣押、冻结期限届满，人民法院未办理延期手续的，查封、扣押、冻结的效力消灭。2015.02.04 2015.02.04 民诉法司法解释民诉法司法解释第四百八十七条第四百八十七条 人民法院冻结被执行人的银行存款的期限不得超过一年，查封、扣押动产的期限不得超过两年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过三年。 申请执行人申请延长期限的，人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续，续行期限不得超过前款规定的期限。 人民法院也可

12、以依职权办理续行查封、扣押、冻结手续。 如何申请法院对被执行人的财产进行拍卖？强制执行+拍卖 的流程最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定申请拍卖的流程申请拍卖的流程申请合议庭决定、审判执行部门领导批准法院司法鉴定部门审核案件材料，立案并指定案件督办人告知当事人权利义务、选择评估机构、拍卖机构的原则方法、随机选择确定评估机构、拍卖机构办理拍卖委托书拍卖机构草拟拍卖公告委托法院审核媒体公告意向竞买人缴纳竞买保证金意向竞买人持竞买保证金向拍卖机构进行竞买登记并接受竞买资格审查拍卖会拍卖成交，买受人填写成交确认书，在规定时间内全额缴纳拍卖款；没有竞得的买受人和拍卖未成交的，保证金在规

13、定的时间内退还竞买人（三日内）。拍卖委托拍卖鉴定、估价确定保留价拍卖日期的确定、展样时间、拍卖公告审查竞买人资格竞买人缴纳保证金拍卖会法律后果保留价保留价拍卖应当确定保留价。拍卖保留价由人民法院参照评估价确定；未作评估的，参照市价确定，并应当征询有关当事人的意见。人民法院确定的保留价，第一次拍卖时，不得低于评估价或者市价的百分之八十；如果出现流拍，再行拍卖时，可以酌情降低保留价，但每次降低的数额不得超过前次保留价的百分之二十。流拍流拍 拍卖时无人竞买或者竞买人的最高应价低于保留价，到场的申请执行人或者其他执行债权人申请或者同意以该次拍卖所定的保留价接受拍卖财产的，应当将该财产交其抵债。 有两个

14、以上执行债权人申请以拍卖财产抵债的，由法定受偿顺位在先的债权人优先承受；受偿顺位相同的，以抽签方式决定承受人。承受人应受清偿的债权额低于抵债财产的价额的，人民法院应当责令其在指定的期间内补交差额。第一次流拍第一次流拍 拍卖时无人竞买或者竞买人的最高应价低于保留价，到场的申请执行人或者其他执行债权人不申请以该次拍卖所定的保留价抵债的，应当在六十日内再行拍卖。第二次流拍第二次流拍对于第二次拍卖仍流拍的不动产或者其他财产权，人民法院可以依照本规定第十九条的规定将其作价交申请执行人或者其他执行债权人抵债。申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能交付其抵债的，应当在六十日内进行第三次拍卖。第三次

15、流拍第三次流拍第三次拍卖流拍且申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能接受该不动产或者其他财产权抵债的，人民法院应当于第三次拍卖终结之日起七日内发出变卖公告。自公告之日起六十日内没有买受人愿意以第三次拍卖的保留价买受该财产，且申请执行人、其他执行债权人仍不表示接受该财产抵债的，应当解除查封、冻结，将该财产退还被执行人，但对该财产可以采取其他执行措施的除外。最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定 第二十条在拍卖开始前，有下列情形之一的，人民法院应当撤回拍卖委托（一）据以执行的生效法律文书被撤销的；（二）申请执行人及其他

16、执行债权人撤回执行申请的；（三）被执行人全部履行了法律文书确定的金钱债务的；（四）当事人达成了执行和解协议，不需要拍卖财产的；（五）案外人对拍卖财产提出确有理由的异议的；（六）拍卖机构与竞买人恶意串通的； （七）其他应当撤回拍卖委托的情形。零佣金零佣金最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定第三十二条拍卖成交的，拍卖机构可以按照下列比例向买受人收取佣金：拍卖成交价200万元以下的，收取佣金的比例不得超过5；超过200万元至1000万元的部分，不得超过3；超过1000万元至5000万元的部分，不得超过2；超过5000万元至1亿元

17、的部分，不得超过1；超过1亿元的部分，不得超过0.5。网络司法拍卖 目前采用零佣金关于参与分配的法律问题关于参与分配的法律问题1992.7.14最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见297、被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的或者已经起诉的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。2015.022015.02民事诉讼法司法解释民事诉讼法司法解释 第五百零八条被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配

18、。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。思考：思考：如何快速取得如何快速取得执行依据执行依据？如何快速取得如何快速取得执行依据执行依据？利用法院调解强制执行公证仲裁委员会裁决支付令如何利用法院调解快速取得生效的裁判文书？解读调解协议要点分析强制执行公证强制执行公证中华人民共和国民事诉讼法（2012年修正）第二百三十八条 对公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行，受申请的人民法院应当执行。管辖法院管辖法院公证机关依法赋予强制执行效力的公证债权文书，由被执行人住所地或被执行的

19、财产所在地人民法院执行。关于强制执行公证关于强制执行公证最高人民法院司法部关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问最高人民法院司法部关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知题的联合通知 规定公证机关赋予强制执行效力的债权文书应当具备以下规定公证机关赋予强制执行效力的债权文书应当具备以下条件：条件： （一）债权文书具有给付货币、物品、有价证券的内容； （二）债权债务关系明确，债权人和债务人对债权文书有关给付内容无疑义； （三）债权文书中载明债务人不履行义务或不完全履行义务时，债务人愿意接受依法强制执行的承诺。 公证机关赋予强制执行效力的债权文书的范围为：公证机关赋予强

20、制执行效力的债权文书的范围为： （一）借款合同、借用合同、无财产担保的租赁合同； （二）赊欠货物的债权文书； （三）各种借据、欠单； （四）还款（物）协议； （五）以给付赡养费、扶养费、抚育费、学费、赔（补）偿金为内容的协议； （六）符合赋予强制执行效力条件的其他债权文书。思考：公证能否赋予担保合同强制执行效力思考：公证能否赋予担保合同强制执行效力 2015 2015年5 5月5 5日实施的最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定第二十二条第二十二条公证债权文书对主债务和担保债务同时赋予强制执行效力的，人民法院应予执行；仅对主债务赋予强制执行效力未涉及担保债务的，对担保债务

21、的执行申请不予受理；仅对担保债务赋予强制执行效力未涉及主债务的，对主债务的执行申请不予受理。人民法院受理担保债务的执行申请后，被执行人仅以担保合同不属于赋予强制执行效力的公证债权文书范围为由申请不予执行的，不予支持。思考：思考：仲裁委可以快速做出仲裁裁决仲裁委可以快速做出仲裁裁决思考：思考：仲裁的方式有什么弊端仲裁的方式有什么弊端？财产保全财产保全在仲裁程序中当事人申请财产保全的，应先向仲裁委提出申请，再由仲裁委将其申请提交被申请人住所地或者财产所在地的人民法院；在诉讼程序中当事人可以向管辖法院申请财产保全或证据保全，法院审查认为符合保全条件的，可以直接采取财产保全和证据保全措施。申请申请执行

22、执行当事人申请执行仲裁裁决案件，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地的中级人民法院管辖。诉讼案件中，发生法律效力的民事判决、裁定，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。费用不同费用不同在北京市争议标的为100万元的案件：选择仲裁程序需要加纳的费用为34550元（其中包括受理费18550元，处理费16000元）。选择诉讼程序费用为13800元（如果适用简易程序减半收取为6900元）。管辖法院的约定管辖法院的约定民诉法第三十四条： 合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地

23、点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。注意级别管辖催收方式之支付令催收方式之支付令 借款人不能偿还到期借款的，债权人可以依法向法院提出申请，由法院向借款人、担保人发出支付令，以追讨贷款。申请支付令是小贷贷款公司可以利用的最简便的法律追讨手段之一。法院开出的支付令，与判决书、调解书等具有同等法律效力。 新民事诉讼法：支付令新民事诉讼法：支付令第二百一十六条人民法院受理申请后，经审查债权人提供的事实、证据，对债权债务关系明确、合法的，应当在受理之日起十五日内向债务人发出支付令；申请不成立的，裁定予以驳回。 债务人应当自收到支付令之日起十五日内清偿债务，或者向人民法院提出书面异

24、议。 债务人在前款规定的期间不提出异议又不履行支付令的，债权人可以向人民法院申请执行。 第二百一十七条 人民法院收到债务人提出的书面异议后，经审查，异议成立的，应当裁定终结督促程序，支付令自行失效。 支付令失效的，转入诉讼程序，但申请支付令的一方当事人不同意提起诉讼的除外实现担保物权案件实现担保物权案件 (民诉法）民诉法）n第一百七十八条依照本章程序审理的案件，实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理。n第一百七十九条人民法院在依照本章程序审理案件的过程中，发现本案属于民事权益争议的，应当裁定终结特别程序，并告知利害关系人可以另行起诉

25、。n第一百八十条人民法院适用特别程序审理的案件，应当在立案之日起三十日内或者公告期满后三十日内审结。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。但审理选民资格的案件除外。n第一百九十六条申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照物权法等法律，向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。n第一百九十七条人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行；不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可以向人民法院提起诉讼。问题：为实现债权所花费的律师费能否由债务人、担保问题：为实现债权所花费的律师费能否由债务人、担保人承担

26、？人承担？ 中华人民共和国合同法第一百零七条关于“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。 物权法及担保法在规定担保范围时也将“实现债权的费用”包含在内。 因此问题的关键在于，债权人为实现债权所花费的律师费能否认定为合同法中107条中的“损失”以及能否认定为物权法及担保法中的“实现债权的费用“。 律师费由败诉方（债务人）承担的诉讼请求获得法院支律师费由败诉方（债务人）承担的诉讼请求获得法院支持，一般须满足以下几个条件：持，一般须满足以下几个条件： 一是当事人已对律师费问题作出约定。 二是律师费实际已发生。 三是律师费支付标准

27、合理。催款方式催款方式1 1、见面、见面2 2、电话（录音取证）、电话（录音取证）3 3、信件、发邮件（如何发电子邮件、快递）、信件、发邮件（如何发电子邮件、快递）解读解读催款函催款函要点以及正确发送方式要点以及正确发送方式EMSEMS发送方式发送方式档案资料保管问题档案资料保管问题追账公司的问题追账公司的问题对保证人逾期追偿中需要关注的热点问题保证人和共同借款人的区别解读保证合同要点共同借款协议要点夫妻共同债务的认定夫妻共同债务的认定“是否用于共同生活”是关键。1.夫妻有无共同举债的合意 2.夫妻是否分享了债务所带来的利益根据婚姻法第41条“离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还”

28、。最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见第17条“夫妻为共同生活或为履行抚养、赡养义务等所负债务，应认定为夫妻共同债务，离婚时应当以夫妻共同财产清偿”。婚姻法婚姻法司法解释二司法解释二）第）第2424条条规定：规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。 但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第19条第3款规定情形的除外”。婚姻法第19条第3款：夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。思考：思考：夫

29、妻关系存续期间配偶一方为他人提供担保所形成的债务是否属于夫妻共同债务？思考：思考：公司对外提供担保的法律规制公司对外担保与章程效力法律问题的案例评析67 公司法第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 一般保证：当事人在保证合同中约定，在债务人不能履行

30、债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。u 连带责任保证：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任。保证期间，是指依合同约定或法律规定，保证人承担保证责任的期限。如果超过了这个期限，保证人就不再承担保证责任。 1.保证期间不适用诉讼时效期间关于中止、中断延长的相关规定。 2.保证期间届满后，保证责任将永久性消灭。 3.保证期间起算日：贷款合同的主债务履行届满之日起。 4.保证期间与保证人约定，没约定的推定为6个月。 5.约定的保证期间早于或等于主债务履行期限的，等于无约定，推定为6个月。 6.如果保证合同约定保证人承担保证责任直至贷款本息还清时为止的，视为约定不明，保证期间为

31、贷款合同中主债务履行期届满之日起两年。 7.对于一般保证的，在保证期间内，债权人未对借款人起诉或仲裁的，视为保证期间经过，保证人将免于承担保证责任。 8.对于连带保证的，在保证期间内，债权人未请求连带保证人承担保证责任的，视为保证期间经过，保证人将免于承担保证责任。问题：问题：主债务已过诉讼时效或保证期间已满的情况下，保证人在催款通知书或其他书面文件上签字或者承诺是否有效？ 依据2004年，最高人民法院关于人民法院应当如何认定保证人在保证期间届满后又在催款通知书上签字问题的批复，对这个问题应当明确以下几点： (1）保证人的保证责任因保证期间届满而消灭。债权人书面向保证人主张保证责任，保证人在催

32、款通知书上签字，并无其他承诺性语言意思表示的，法院不能单凭其签字盖章行为认定是重新确认或者成立新的保证合同。 （2）催款通知书内容符合合同法和担保法有关担保合同成立的规定，或者保证人签字承诺“继续履行原合同担保责任”或者“按原合同承担担保责任”的，法院应当依据司法解释规定的精神认定担保人承诺按原合同的约定承担责任，成立了新的保证关系，保证人应当按照新的保证合同承担保证责任，“对于新担保合同中未能明确的内容，应依照法律和司法解释的规定认定。 （3）主债务已过诉讼时效，保证人仍然愿意承担保证责任的，此时亦应认定新的保证合同成立。解读解读保证人催款通知书保证人催款通知书要点要点逾期追偿逾期追偿房产房

33、产如何对被执行人的房屋进行处置如何对被执行人的房屋进行处置房屋抵押是否必须要登记？房屋抵押是否必须要登记？如果不登记有什么法律后果？如果不登记有什么法律后果？家庭唯一一套房屋是否可以被拍卖？家庭唯一一套房屋是否可以被拍卖？2005.01.01实施的最高院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定第六条规定：“对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债”。唯一一套住宅的特殊处理原则唯一一套住宅的特殊处理原则2005.12.212005.12.21实施的最高人民法院关于人民法院执行设定抵押房屋的规定第一条对于被执行人所有的已经依法设定抵押的房屋，

34、人民法院可以查封，并可以根据抵押权人的申请，依法拍卖、变卖或者抵债。第二条人民法院对已经依法设定抵押的被执行人及其所扶养家属居住的房屋，在裁定拍卖、变卖或者抵债后，应当给予被执行人六个月的宽限期。在此期限内，被执行人应当主动腾空房屋，人民法院不得强制被执行人及其所扶养家属迁出该房屋。第三条上述宽限期届满后，被执行人仍未迁出的，人民法院可以作出强制迁出裁定，并按照民事诉讼法第二百二十九条的规定执行。强制迁出时，被执行人无法自行解决居住问题的，经人民法院审查属实，可以由申请执行人为被执行人及其所扶养家属提供临时住房。第六条被执行人属于低保对象且无法自行解决居住问题的，人民法院不应强制迁出。2015

35、2015年年5 5月月5 5日实施的日实施的最高人民法院关于人民法院办理执行异最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定议和复议案件若干问题的规定第第二十条二十条金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以执行标的系本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持：（一）对被执行人有扶养义务的人名下有其他能够维持生活必需的居住房屋的；（二）执行依据生效后，被执行人为逃避债务转让其名下其他房屋的；（三）申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的。执行

36、依据确定被执行人交付居住的房屋，自执行通知送达之日起，已经给予三个月的宽限期，被执行人以该房屋系本人及所扶养家属维持生活的必需品为由提出异议的，人民法院不予支持。关于房屋购买人对抗房屋查封、抵押的问题关于房屋购买人对抗房屋查封、抵押的问题20022002年年6 6月月2727日公布的日公布的最高人民法院关于建设工程价款优先受偿最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复权问题的批复上海市高级人民法院： 你院沪高法200114号关于合同法第286条理解与适用问题的请示收悉。经研究，答复如下： 一、人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照中华人民共和国合同法第二百八十六条的规定，

37、认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。 二、消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。20052005年年11月月1 1日实施的日实施的最高人民法院关于人民法院民事执行中最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定查封、扣押、冻结财产的规定第十七条：第十七条：被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法

38、院不得查封、扣押、冻结。 20152015年年5 5月月5 5日日最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定案件若干问题的规定第二十八条第二十八条金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。20152015年年5 5月月5 5日日最高人民法

39、院关于人民法院办理执行异议和复议最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定案件若干问题的规定第二十九条第二十九条金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。20152015年年5 5月月5 5日日最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定案件若干问题的规定第三十条第三十条金

40、钱债权执行中，对被查封的办理了受让物权预告登记的不动产，受让人提出停止处分异议的，人民法院应予支持；符合物权登记条件，受让人提出排除执行异议的，应予支持。房屋承租人对抗房屋查封、抵押的法律问题房屋承租人对抗房屋查封、抵押的法律问题问题：抵押权和租赁权并存如何处理问题：抵押权和租赁权并存如何处理 物权法第190条：“订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受抵押权的影响。抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。” 物权法总结了担保法及其司法解释的规定，以一条概括了三条。 规则：同一财产上并存抵押权与租赁权的，原则上按照两权成立时间确定两者之间的对抗关系。在先对抗在后。抵

41、押不破租赁。 抵押权要登记，方能对抗在后租赁权。如未登记，作反对解释，不能对抗。-与担保法解释有区别，担保法解释未对是否登记加以划分。20152015年年5 5月月5 5日实施的日实施的最高人民法院关于人民法院办理执行异议最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定和复议案件若干问题的规定第三十一条第三十一条承租人请求在租赁期内阻止向受让人移交占有被执行的不动产，在人民法院查封之前已签订合法有效的书面租赁合同并占有使用该不动产的，人民法院应予支持。承租人与被执行人恶意串通，以明显不合理的低价承租被执行的不动产或者伪造交付租金证据的，对其提出的阻止移交占有的请求，人民法院不予支持

42、。被执行人如何利用房屋共有人对抗抵押权？被执行人如何利用房屋共有人对抗抵押权？担保法司法解释：第五十四条：第五十四条：按份共有人以其共有财产中享有的份额设定抵押的，抵押有效。共同共有人以其共有财产设定抵押，未经其他共有人的同意，抵押无效。但是，其他共有人知道或者应当知道而未提出异议的视为同意，抵押有效。问题：共同财产抵押和抵押权善意取得问题：共同财产抵押和抵押权善意取得当事人在债务清偿期届满前达成的代物清偿协议当事人在债务清偿期届满前达成的代物清偿协议当事人在债务清偿期届满前明确约定债务人不履行到期债务时抵债物归债权人所有的代物清偿协议，该协议因违反了禁止流押、流质的强制性规定，应认定为无效协

43、议。物权法第186条“禁止流押”条款：抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。2015年8月6日上午，最高人民法院召开新闻发布会，发布最最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定自2015年9月1日起施行。最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定题的规定第二十四条第二十四条 当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更

44、诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉。 按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿。当事人在债务清偿期届满后达成的代物清偿协议的效当事人在债务清偿期届满后达成的代物清偿协议的效力力 当事人在债务清偿期届满后达成代物清偿协议，该协议对当事人具有法律约束力，应对抵债物进行折价或者拍卖、变卖该抵债物。1 1、法律规定：、法律规定： 担保法解释第81条：最高额抵押权所担保的债权范围，不包括抵押物因财产保全或者执行程序被查封后发生的债

45、权。 最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定第27条： 人民法院查封、扣押被执行人设定最高额抵押权的抵押物的，应当通知抵押权人。抵押权人受抵押担保的债权数额自收到人民法院通知时起不再增加。案例分析最高额抵押与查封的对抗问题。最高额抵押与查封的对抗问题。逾期追偿中逾期追偿中 “债转股债转股” 以及以及“ 股转债股转债 ”法律法律问问题题解析解析公司注册资本登记管理规定公司注册资本登记管理规定自自20142014年年3 3月月1 1日起施行日起施行第五第五条条：股东或者发起人可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。

46、 股东或者发起人不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。第七条第七条债权人可以将其依法享有的对在中国境内设立的公司的债权，转为公司股权。转为公司股权的债权应当符合下列情形之一：（一）债权人已经履行债权所对应的合同义务，且不违反法律、行政法规、国务院决定或者公司章程的禁止性规定；（二）经人民法院生效裁判或者仲裁机构裁决确认；（三）公司破产重整或者和解期间，列入经人民法院批准的重整计划或者裁定认可的和解协议。用以转为公司股权的债权有两个以上债权人的，债权人对债权应当已经作出分割。债权转为公司股权的，公司应当增加注册资本。股权投资股权投资：运作模式特殊发现价值使企

47、业增值实现价值创始人投资50万元，设立了一家企业。股东：创始人股东：创始人股权比例：股权比例：100%100%公司设立第一年投资前估值：150万； 投资后估值：200万；股价1元/股。投资额比例股数价值创始人-75%150万150万天使投资人天使投资人5025%50万50万第二年投资前估值：800万；投资后估值：1200万；股价3.1元/股。投资额比例股数股份价值实际投资前估值：800-1200*15%=620股价=620/200=3.1创始人-38.75%15000004650000天使-12.92%5000001650000期权池期权池-15%5806451800000A400万33.33

48、%12903234000000第三年投资前估值：3200万；投资后估值：4000万；股价7.9元/股。投资额比例股数股份价值备注创始人-29.63%150000011852941实际投资前估值：3200-4000*15%=2600股价=2600万/(150万+50万+1290323）=7.9天使-9.88%5000003950980期权池-15%7593056000000A-25.49%129032310196078B800万20%10124078000000第四年投资前估值：6000万；投资后估值：8000万；股价11.16元/股。投资额比例股数股份价值备注创始人-20.92%1500000

49、16733664实际投资前估值：6000-8000*15%=4800股价=4800/（150万+50万+1290323+1012407）=11.16天使-6.97%5000005577855期权池-15%107568212000000A-17.99%129032314394464B-14.12%101240711294118C2000万25%179280420000000第五年 假定都为普通股的回报投资额比例股数股份价值回报倍数创始人150万20.92%150000031375433天使50万6.97%5000001045847820.9期权池015%107568222500000A400万1

50、7.99%1290323269896196.7B800万14.12%1012407211764712.6C2000万25%1792804375000001.9目标公司注册资本：100万原始股东：甲 出资50万股权比例：50%原始股东：乙 出资50万股权比例：50%股权结构目标公司注册资本：100万原始股东：甲 股权比例：50%原始股东：乙股权比例：30%投资者股权比例：20%引入投资者后的股权结构目标公司注册资本：？原始股东：甲 出资50万股权比例：40%原始股东：乙 出资50万股权比例：40%投资者：出资 100万 企业估值500万股权比例：20%引入投资者后的股权结构投资协议核心条款分析投

51、资协议核心条款分析思考：思考：投资协议中设置核心条款的目的是什么？投资协议中设置核心条款的目的是什么？优先分红权、清算优先权、优先认购权、优先分红权、清算优先权、优先认购权、优先购买权优先购买权赎回权、共同出售权、强制随售权、反稀赎回权、共同出售权、强制随售权、反稀释保护、保护性条款、信息权、购股权释保护、保护性条款、信息权、购股权基于业绩的调整条款、股权激励、创始人基于业绩的调整条款、股权激励、创始人锁定、可转换债、雇用合同和非竞争协议锁定、可转换债、雇用合同和非竞争协议优先权条款优先权条款特殊权利要求特殊权利要求特殊机制安排特殊机制安排股权质押、托管、投票代理权股权质押、托管、投票代理权自

52、动执行条款自动执行条款111111优先权优先权优先分红权：优先分红权：指投资人在被投资企业分红时，优先取得一定比例股息的权利。112112投资协议要点分析在中国法律框架下，优先分红权的实现是否存在法律障碍？在中国法律框架下，优先分红权的实现是否存在法律障碍？113113分红优先权公司法公司法第三十四条第三十四条 股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。 但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。114114清算优先权清算优先权优先清算权优先清算权：指投资人在公司清算或业务结束时，相比较其他股东，有权优先取得约定

53、回报。115115投资协议要点分析在中国法律框架下，清算优先权的实现是否存在法律障碍？在中国法律框架下，清算优先权的实现是否存在法律障碍？116116清算优先权公司法公司法第一百八十六条第一百八十六条 清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。 公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。 117117反稀释条款反稀释条款反稀释条款也称反摊薄条款，是指在目标公司进行后续项目融资反稀释条款也称反摊

54、薄条款，是指在目标公司进行后续项目融资或者定向增发过程中，投资人避免自己的股份贬值及份额被过分或者定向增发过程中，投资人避免自己的股份贬值及份额被过分稀释而采取的措施。稀释而采取的措施。根据保护程度不同，股份调整又分为根据保护程度不同，股份调整又分为“完全棘轮调整完全棘轮调整”及及“加权加权平均调整平均调整”两种类型。两种类型。118118投资协议要点分析在中国法律框架下，反稀释条款的实现是否存在法律障碍？在中国法律框架下，反稀释条款的实现是否存在法律障碍？119119基于业绩的调整条款基于业绩的调整条款即对赌协议：即对赌协议：是一种基于公司业绩而在投资人和创始股东之间进行股权调整的约定。案例

55、分析案例分析揭开私募股权投资基金的神秘面纱轰动整个投资界的一个案例我国关于对赌协议的第一份司法判例2007年签订增资协议苏州海富投资公司苏州海富投资公司投资投资2000万元人民币万元人民币占占 3.85%股权股权甘肃世恒公司甘肃世恒公司控股股东：迪亚公司控股增资协议中的争议条款 甘肃世恒2008年的净利润不得低于3000万元人民币，若未达到：（1）甘肃世 恒须向苏州海富补偿；（2）如果世恒公司不能履行补偿义务，海富公司有权要求迪亚公司承担补偿义务。 2008年甘肃世恒公司没有完成利润约定1、甘肃世恒 2008年度净利润为26858.13元。2、甘肃世恒2008年的净利润远远低于3000万元人民

56、币，按照约定，甘肃世 恒应该向苏州海富补偿。根据补偿的计算公式，计算得出 补偿金额 = 1998.20951998.2095万元万元 美酒变毒药2009年12 月,海富投资公司向兰州市中级人民法院提起诉讼，请求判令：甘肃世恒公司、迪亚公司向其支付协议补偿款协议补偿款1998.2095万元并承担本案诉讼费及其它费用。 案件争议焦点 甘肃世恒2008年的净利润不得低于3000万元人民币，若未达到，苏州海富投资公司有权要求甘肃世 恒公司履行补偿义务，如果甘肃世 恒公司未履行补偿义务，海富投资公司有权要求迪亚公司履行补偿义务。补偿金额=（1 - 2008年实际净利润/3000万） * 本次投资金额本案

57、件争议焦点：该条款是否有效？思考：双方自由协商签订的合同一定有效么？审理过程该案件由一审法院打到二审法院，最后打到了最高院，由最高院做出了最终的判决。该案件在整个投资界影响深远。我们看一下最高院审理该案件适用的最主要的法律规定：公司法 第二十条 规定 公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任 损害公司债权人的利益。损害公司债权人的利益。根据该规定，法院主

58、要是审查该条款是否损害了公司、公司股东、以及根据该规定，法院主要是审查该条款是否损害了公司、公司股东、以及公司债权人的利益。公司债权人的利益。最高院的审理思路海富投资公司对赌甘肃世恒公司迪亚公司返回最高院的判决结果海富投资公司迪亚公司对赌最高院认为海富投资公司和目标公司的控股股东迪亚公司之间的约 定并不损害甘肃世恒公司以及公司债权人的利益 ，不存在违反法律法规禁止性的约定，因此有效。最高人民法院最终判决：由迪亚公司向海富公司支付协议补偿款以及利息。130回购条款回购条款 如如果被投资企业发生以下情形如在约定的期限内没有上市，或果被投资企业发生以下情形如在约定的期限内没有上市，或者经营出现重大问

59、题时，那被投资企业或企业原始股东有义务按者经营出现重大问题时，那被投资企业或企业原始股东有义务按事先约定的价格回购私募股权投资者所持有的全部或者被投资企事先约定的价格回购私募股权投资者所持有的全部或者被投资企业的股权，从而实现私募股权投资者退出被投资企业的目的。业的股权，从而实现私募股权投资者退出被投资企业的目的。案例分析案例分析回购协议上海市上海市A A生物科技生物科技股份公司股份公司股东：张三股东：张三其他股东其他股东李四李四股份转让股份转让股权转让协议股权转让协议约定： 张三将其持有的上海A生物公司的股份以肆拾万元的价格转让给李四。 如果上海A生物公司在3年后未达到上市目标，上海A生物公

60、司同意按原价回购李四的股份，并支付相应的同期银行存款利息。 上海A生物公司在股权转让协议上盖章确认。 三年后，上海A生物公司没有上市，李四向上海市浦东新区人民法院提起诉讼，要求上海A生物公司回购其股份并支付利息。案件审理焦点案件焦点：上海案件焦点：上海A A生物公司回购李四股份的约定是否有效？生物公司回购李四股份的约定是否有效？关键是否违反法律法规的强制性规定关键是否违反法律法规的强制性规定公司法第一百四十三条规定：公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一第一百四十三条规定：公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：的除外：( (一一) )减少公司注册资本减少公司注册资本; ;(