行政法与行政诉讼法第三编

1、第一节 行政行为概述第二节 抽象行政行为第三节 具体行政行为重点与难点案例思考题返回重点与难点 行政行为的概念及其分类 具体行政行为的成立要件返回第一节 行政行为的概述 一、行政行为的概念和分类（一）行政行为的概念：行政行为一词最早出现于法国行政法学，但最早由德国行政法学鼻祖奥托.迈耶概括出来的。对于它的定义，理论界存在着不同的学说。 1.1.行为主体说（行政机关）行为主体说（行政机关） 2. 2.行政权说（运用行政权）行政权说（运用行政权） 3. 3.公法行为说公法行为说 (1) (1) 全部公法行为说（法国与我国通说）全部公法行为说（法国与我国通说）； (2) (2) 行政立法行为除外说；

2、行政立法行为除外说； (3) (3) 具体行为说；具体行为说； (4) (4) 合法行为说。合法行为说。返回我国行政法学界对行政行为的定义 行政行为是行政主体运用行政权，实现行政目的的一切活动。 时代特征：1行政行为的服务性（公共服务行为）； 2行政行为的从属法律性（行政权来源于法律）。返回（二）行政行为的分类返回转接返回二、行政行为的模式 行政行为的模式，在行政法学上表现为行政行为的概念或范畴，指在理论或实务上对行政行为的内容和程序都已形成固定的、共同的典型特征的行为体系。具有相应模式的行政行为，可以称为模式化或形式化的行政行为。（P157）返回一 、行政立法（一）行政立法的概念 行政立法是

3、行政机关根据法定权限并按法定程序制定和发布行政法规和行政规章的活动。第二节 抽象行政行为返回 1.行政立法的主体法定； 2.行政机关的立法权限法定； 3.行政立法的程序法定。 这一概念的特征为：返回（二） 行政立法的分类职权立法职权立法(宪法宪法和和组织法组织法)授权立法授权立法（普通授权、特别授权）（普通授权、特别授权）执行性立法执行性立法（执行与实现特定法律法规）（执行与实现特定法律法规）创制性立法创制性立法（填补空白、变通规定）（填补空白、变通规定）中央立法中央立法（国务院（国务院及其主管部门及其主管部门）地方立法地方立法（省、自治区、直辖市（省、自治区、直辖市人民人民政府政府和较大市人

4、和较大市人民政府民政府）返回（三） 关于行政立法不作为（四）行政立法的原则和程序1、行政立法的原则： 民主立法原则； 法制统一原则； 可操作性原则。返回2、 行政立法的程序A.法规、规章的提议和起草B.法规、规章草案的审查(审查内容)和审议（正式会议）C.法规、规章的发布（行政首长签署、相应媒介公布）D.法规、规章的修改和废止（按立法权限进行、直接废止与间接废止、新法、效力等级高的优于旧法、效力等级低的）返回(五) 对行政立法的监督 1.行政立法的合法性要件（立法法第87条） 2.对行政立法的监督机制n 裁决 改变或撤销 备案 司法解释返回行政立法监督的方式 对行政立法的监督包括事前监督和事后

5、监督。在西方国家，对委任立法（行政立法）的事前监督主要有听证制度、备案审查制度；事后监督则主要为司法审查（即行政诉讼）。在我国，对行政立法的监督目前主要通过权力机关、行政机关和司法机关三个途径进行。返回(1) 权力机关的监督 根据宪法和有关组织法的规定，权力机关对行政立法的一般监督有多种形式，但是有法律效力的监督主要是宪法第67条第7项的规定。因此，全国人民代表大会常委会应建立违宪审查机构，以切实、有效行使对行政立法的监督权。返回(2) 行政机关的监督 国务院对规章具有改变和撤销权。国务院也有权通过备案审查地方规章，改变或撤销同法律、行政法规相违背的地方规章。 省、自治区人民政府有权撤销或改变

6、所辖省会市、较大的市的人民政府制定的规章。返回(3) 司法机关的监督 我国目前对行政立法的司法监督，主要表现为人民法院的审判监督。法院在审判活动中，有权根据新法优于旧法的原则和法的效力等级原则等，来认定行政法规是否与宪法和法律相一致。 法院对行政立法的监督，表现为对行政法规和规章是否合法、有效的认定和选择适用，而并不是直接予以撤销、变更和废止。返回二、 行政规范性文件 （一）行政规范性文件的含义和分类 （二）行政创制性文件 （三）行政解释性、指导性文件 返回（一）行政规范性文件的含义和分类1.含义 行政规范性文件是指行政机关及被授权组织为实施法律和执行政策，在法定权限内制定的除行政法规和规章以

7、外的决定、命令等普遍性行为规则的总称，俗称“红头文件”。2.分类 本书将行政规范性文件分为行政创制性文件、行政解释性文件和行政指导性文件三类。返回（二）行政创制性文件 是指行政机关未启动行政立法程序而为不特定相对人创设权利义务的行政规范性文件。 1. 依职权行政创制性文件 (1) 职权上的依据（宪法第89条，地方组织法第90条） （2）法律规范的缺位 （3）内容上的授益性 （4）不违反禁止性规定 2. 依授权行政创制性文件 （1）授权依据合法 （2）行使所得权力合法 （3）内容合乎授权目的返回(三）行政解释性、指导性文件返回1 1、行政解释性文件、行政解释性文件 是指行政机关对法律、法规和规章

8、进是指行政机关对法律、法规和规章进行解释而形成的规范性文件。可以行解释而形成的规范性文件。可以分为行分为行政法定解释性文件和行政自主解释性文件。政法定解释性文件和行政自主解释性文件。2、行政指导性文件 是指是指行政机关行政机关对不特定相对人事先实对不特定相对人事先实施施书面行政指导书面行政指导时所形成的一种行政规范时所形成的一种行政规范性文件。性文件。案例分析 倪某持有浙江省农村机械维修点技术许可证和某县工商局核发的个体工商户营业执照，在某县公路边设置农村机械维修点。1995年6月，县公路运输管理所的工作人员路检时，发现倪某有专项维修汽车的行为。工作人员当场没收了倪某的部分工具及税务发票，并于

9、6月28日根据公路运输管理暂行条例、 道路运输违章处罚规定等规章，对倪某作出处罚决定，倪某不服，认为县公路运输管理所主体不合格，适用法律错误，要求法院撤销公路运输管理所的行为。 问：根据行政立法的有关原理，评县公路运输管理所的行为。返回分析 本案中，农机个体修理户倪某超越核准的经营范围，修补汽车轮胎，应按国务院的城乡个体工商户管理条例，由工商部门处理。公路运输管理所对倪某的处罚决定，属适用法律错误，超越职权，属无效行为。 返回第三节 具体行政行为 是指具有行政权能的组织运用行政权，针对特定相对人设定、变更或消灭权利义务所作的单方行政行为。一、具体行政行为的成立要件 （一）行政权能的存在（资格要

10、件） （二）行政权的实际运用（权力要件） （三）法律效果的存在（法律要件） （四）表示行为的存在（形式要件）返回二、具体行政行为的分类（一）羁束行政行为与裁量行政行为：依据行政主体对行政法规范适用时有无灵活性；（二）依职权行政行为与应申请行政行为：依据是否可由行政主体主动实施；（三）附款行政行为与无附款行政行为（四）授益行政行为与负担行政行为：对行政相对人是否有利为标准；（五）要式行政行为和非要式行政行为：以是否必须具备法定形式为标准；（六）行政作为与行政不作为（七）独立行政行为与需补充行政行为（八）外部行政行为与内部行政行为：相对人是否行政组织内部的机构或公务员为标准；返回三、行政行为的效力

11、（一）具体行政行为效力的内容包括： 1.行政行为的公定力(推定合法); 2.行政行为的确定力(不得任意改变); 3.行政行为的拘束力(必须遵守); 4.行政行为的执行力(实现内容;自执行力与强制执行力)。返回（二）具体行政行为的效力时间 1、生效时间： 告知之时：受告知人知悉、知道之时；告知之时：受告知人知悉、知道之时； 附款规定成就之时；附款规定成就之时；2、执行力的追溯 原则上不具有追溯力，但在保证法律秩序的安定性，具体原则上不具有追溯力，但在保证法律秩序的安定性，具体行政行为具有可预见性并有利于相对人的条件下，也可以具行政行为具有可预见性并有利于相对人的条件下，也可以具有追溯力；有追溯力

12、；3、效力的延迟 时效告知错误，附款规定，不可抗力；时效告知错误，附款规定，不可抗力；4、效力的中止 具体行政行为被行政主体非法撤销、废止或宣告无效，通具体行政行为被行政主体非法撤销、废止或宣告无效，通过行政救济渠道又得到了恢复；过行政救济渠道又得到了恢复；5、失效时间 内容实现，期限届满，无效，撤销，废止等；内容实现，期限届满，无效，撤销，废止等；返回第一节 行政处理（依申请行政行为）概述第二节 行政许可第三节 行政给付第四节 行政奖励第五节 行政确认第六节 行政裁决重点与难点案例思考题返回重点与难点 依申请行政行为的特征与程序 行政许可的概念、特征、种类及其原则 行政给付的概念、特征、种类

13、及其原则 行政确认的概念、特征、种类及其原则 行政裁决的概念、特征、种类及其原则返回第一节 行政处理概述 一、行政处理概述一、行政处理概述 （一）概念 行政处理是指行政主体为实现相应法律、法规、规章确定的行政管理目标和任务，应行政相对人申请或依职权依法处理涉及特定行政相对人某种权利义务事项的具体行政行为。转接返回（二）行政处理的特征 1.行政处理的主体是行政主体； 2.行政处理的对象是特定的； 3.行政处理的内容直接影响特定相对人的权利义务,行政处理是具体行政行为； 4.行政处理一般要经过严格的法律程序； 5.行政处理具有可救济性； 6.行政处理的形式具有广泛性和多样性。转接（三）行政处理的效

14、力 行政处理行为一经作出即具有公定力、确定力、拘束力和执行力。 行政处理行为只有在有权国家机关宣布无效、撤销或废止后才失去法律效力。 行政处理行为只有在其合法成立要件有严重缺陷时，才能宣布无效。转接（四）行政处理的分类 主要采用两分法来分类： 1.依申请； 2.依职权。转接二、依申请行政行为概述 （一）依申请行政行为概念 （二）依申请行政行为特征 （三）依申请行政行为种类 （四）依申请行政行为程序返回（一）依申请行政行为的概念 依申请行政行为，或称被动性行政行为、消极行政行为，是指行政主体只有在相对人申请的条件下方能作出，没有相对人的申请，行政主体便不能主动作出的行政行为。返回（二）依申请行政

15、行为的特征 1.依申请行政行为是以行政相对人的申请为前提的； 2.依申请行政行为是授益性行政行为； 3.依申请行政行为的目的在于抑制公益上的危险； 4.依申请行政行为必须依法作出； 5.依申请行政行为是要式行政行为。返回（三）依申请行政行为的程序 依申请行政行为，是指行政主体基于行政相对人的申请而作出的行政行为，主要表现为受理、审核、批准（或拒绝）三个阶段。 1.提出申请； 2.申请的要件审查与受理； 3.审核； 4.批准（或拒绝）申请； 5.对不予批准的救济程序。返回第二节 行政许可 一、行政许可的概念 二、行政许可的特征 三、行政许可的种类 四、行政许可的作用 五、行政许可的原则返回一、行

16、政许可的概念 是指在法律一般禁止的情况下，行政主体根据行政相对人的申请，通过颁发许可证或执照等形式，依法赋予特定的行政相对人从事某种活动或实施某种行为的权利或资格的行政行为。返回二、行政许可的特征 1.行政许可是依申请行政行为； 2.行政许可存在的前提是法律的一般禁止； 3.行政许可是授益性行政行为； 4.行政许可的目的在于抑制公益上的危险或影响秩序的因素； 5.行政许可是要式行政行为。返回三、行政许可的种类（一）一般许可(驾照)特别许可（持枪）（二）排他性许可（专利）非排他性许可（驾照）（三）独立证书许可（驾照）附文件许可（专利）（四）权利性行政许可（驾照）附义务的行政许可（专利）（五）其他

17、分类方法返回四、行政许可的作用 （一）行政许可制度的积极作用 （宏观调控、维护秩序、优化资源配置、发展民族经济、抑制公益危险） （二）行政许可制度的某些消极作用 （寻租、垄断、低效）返回五、行政许可的原则 （一）许可法定的原则 （二）公开、平等、民主、公正的原则 （三）合理裁量的原则 （四）效率的原则 （五）适应形式发展需要的原则返回第三节 行政给付 一、行政给付的概念 二、行政给付的特征 三、行政给付的种类 四、行政给付的作用 五、行政给付的原则返回一、行政给付的概念 行政给付即行政物质帮助，是指行政主体在公民失业、年老、疾病或丧失劳动能力等情况或其他特殊情况下，依照有关法律、法规、规章或政

18、策的规定，赋予其一定的物质权益或与物质有关的权益的具体行政行为。返回二、行政给付的特征 1.行政给付是行政主体向行政相对人给付金钱或实物的行政行为； 2.行政给付的对象是特定的行政相对人； 3.行政给付是一种依申请行政行为； 4.行政给付是依法作出的行政行为。返回三、行政给付的种类（一）抚恤金（二）特定人员离退休金（三）社会救济、福利金（四）自然灾害救济金及救济物质返回四、行政给付的作用 它的作用主要表现在赋予特定行政相对人一定的物质权益惑物质权益有关的权益，是一种典型的授益性的行政行为。行政给付的实施，对于保障行政相对人的合法权益，具有极其重大的意义。返回五、行政给付的原则 行政给付作为行政

19、机关的一种法律行为，须按照一定程序实施。 1.定期性发放的行政给付，需要通过技术专家或专门部门的鉴定，以确定标准，然后再定期发给； 2.一次性发放的行政给付，通常由给付对象申请，主管机关审查核实，然后按法律、法规确定的标准一次性发给； 3.临时性发放的行政给付,由给付对象提出申请或由有关基层组织确定给付对象或由有关基层组织发给给付对象。返回第四节 行政奖励 一、行政奖励的概念 二、行政奖励的特征 三、行政奖励的形式与内容 四、行政奖励的作用 五、行政奖励的原则返回一、行政奖励的概念 是指行政主体为了表彰先进，激励后进，充分调动和激发人们的积极性和创造性，依照法定条件和程序，对为国家、人民和社会

20、做出突出贡献或模范地遵纪守法的行政相对人，给予物质的或精神的奖励的具体行政行为。返回二、行政奖励的特征 1.主体：国家行政机关或法律法规授权的组织。 2.目的：表彰先进、推动后进、调动群众的积极性和创造性。 3.对象：作出突出贡献或模范遵纪守法的集体或个人。 4.内容：物质奖励和精神奖励。 5. 具体、单方行政行为。 6. 法定行为。返回三、行政奖励的形式与内容 1.赋予精神方面的权益（称号、奖章）； 2.赋予物质方面的权益（奖金、奖品） ； 3.赋予职权方面的权益（晋级、晋职） 。返回五、行政奖励的原则 1.依法奖励、实事求是的原则； 2.奖励与受奖行为相当的原则； 3.精神奖励与物质奖励相

21、结合的原则； 4.公正、合理、民主、平等的原则； 5.及时性、时效性和稳定性原则。返回第五节 行政确认 一、行政确认的概念 二、行政确认的特征 三、行政确认的主要形式与基本分类 四、行政确认的作用 五、行政确认的原则返回一、行政确认的概念 是指行政主体依法对行政相对人的法律地位、法律关系或有关法律事实进行甄别，给予确定、认定、证明（或否定）并予以宣告的具体行政行为。返回二、行政确认的特征 1.行政确认行为的主体是行政主体。 2.行政确认行为的内容或者目的，是对行政相对人的法律地位和权利义务的确定或否定。 3.行政确认权是国家行政权的组成部分。 4.行政确认是要式行政行为。 5.行政确认是羁束性

22、行政行为。返回三、行政确认的主要形式与内容 （一）行政确认的主要形式： 1.确定（房产权证）； 2.认定（质量合格认证）； 3.证明（身份证、公证）； 4.登记（户口登记） 5.鉴证（合同鉴证）。 （二）行政确认的内容： 1.法律事实； 2.法律关系。返回五、行政确认的原则 1.依法确认的原则； 2.客观、公正的原则； 3.保守秘密的原则。返回第六节 行政裁决 一、行政裁决的概念 二、行政裁决的特征 三、行政裁决的种类 四、行政裁决的作用 五、行政裁决的原则返回一、行政裁决的概念 是指依法由行政机关依照法律授权，对当事人之间发生的、与行政管理活动密切相关的、与合同无关的民事纠纷进行审查，并作出

23、裁决的行政行为。返回二、行政裁决的特征 1.当事人之间发生了与行政管理活动密切相关的民事纠纷，是行政裁决的前提； 2.行政裁决的主体是法律授权的行政机关； 3.行政裁决程序依当事人的申请开始； 4.行政裁决是行政机关行使行政裁决权的活动，具有法律效力。返回三、行政裁决的种类 1.权属纠纷的裁决； 2.侵权纠纷的裁决； 3.损害赔偿纠纷的裁决。返回案例分析 陈某研究了一种再生人造革制备工艺及其设备，与某厂签订了合资生产加工鞋用部件的合同协议（有效期自1994年8月6日起至1995年12月31日止）。1995年初，研制与开发了鞋用棱条。1996年9月6日，陈某向国家专利局提出了发明创造（实用新型）

24、名称为鞋用棱条的专利申请，申请人为陈某，设计人为陈某，申请号为96224601。1997年4月28日，该厂向某省专利管理局请求撤销陈某对鞋用棱条的专利权。据此，管理局根据专利法作出如下处理决定：“鞋作棱条”的专利申请权应归该厂与陈某共同持（所）有。陈某不服，向人民法院提起诉讼。 问：本案纠纷属于什么性质的纠纷？行政机关是否有权裁决？陈某可否向人民法院起诉？分析 （1）本案属于专利侵权纠纷，省专利管理局对类纠纷有权依法裁决（参见专利法第57条）。 （2）陈某能向人民法院提起行政诉讼（参见2000年8月25日修正的专利法第45、46条） 返回思考题 依申请行政行为的特征有哪些？ 行政许可有哪几种？

25、 行政确认与行政裁决应遵循什么原则？返回第一节 依职权行政行为概述第二节 行政规划第三节 行政命令第四节 行政征收第五节 行政处罚第六节 行政强制重点与难点案例思考题返回重点与难点 依职权行政行为的概念、特征、种类及其原则 行政命令的概念、特征、种类及其作用 行政征收的概念、特征、种类及其作用 行政处罚的概念、特征、种类、作用、原则及其程序 行政强制的概念、特征、种类、作用及其原则返回第一节 依职权行政行为概述 一、依职权行政行为的概念 二、依职权行政行为的特征 三、依职权行政行为的种类 四、依职权行政行为的原则返回一、依职权行政行为的概念 依职权行政行为，或称主动性行政行为，积极行政行为，是

26、指依据行政机关所具有的法定行政权，不需要行政相对人的申请即可作出的行政行为。返回二、依职权行政行为的特征 1.法定性; 2.强制性; 3.主观能动性; 4.及时、迅捷性; 5.侵权救济性。返回三、依职权行政行为的种类1行政规划2行政命令3行政征收4行政征用5行政处罚6行政强制返回四、依职权行政行为的原则 1.行政主体的主观能动性; 2.依职权行政行为强调及时、迅捷性; 3.行政行为必须遵守宪法或组织法所赋予的权限范围; 4.依职权行政行为的实施必须尊重和符合客观规律; 5.依职权行政行为同样强调民主性，注重让有利害关系人有机会参与其过程，并根据最能反映民意的规则作出决断。返回第二节 行政规划

27、一、行政规划的概念 二、行政规划的特征和性质 三、行政规划的种类 四、行政规划的作用返回一、行政规划的概念 行政规划，也称行政计划，是指行政主体在实施公共事业及其他活动前，首先综合地提示有关行政目标，事前制定出规划蓝图，以作为具体的行政目标，并进一步制定为实现该综合性目标所必须的各项政策性大纲的活动。返回二、行政规划的特征和性质 （一）行政规划的特征 1.综合性; 2.法定性; 3.广泛的裁量性。 （二）行政规划的性质 设立具体目标的政策性行为返回三、行政规划的种类1.根据对象事项经济规划、产业规划、社会规划、开发规划、土地规划、资源保护规划等2.根据对象范围综合规划（或总体规划）和特定规划（

28、或专项规划）3.根据区域范围全国规划、地方规划和区域规划转接4.根据时间长短长期规划（或长远规划、远景规划）、中期规划、短期规划等5.根据内容的具体性目标规划（如基本规划、规划纲要）和实施规划（如事业规划、管理规划等）6.根据有无法律上的根据法制上的规划和事实上的规划7.根据是否具有法律上的拘束力非拘束性规划（或指导性规划）和拘束性规划（或政府组织落实的规划）返回四、行政规划的作用 1.科学、合理地实施行政的功能; 2.调整和综合功能。返回第三节 行政命令 一、行政命令的概念 二、行政命令的特征 三、行政命令的种类 四、行政命令的作用返回一、行政命令的概念 是指行政主体依法要求行政相对人为或不

29、为一定行为（作为或不作为）的意思表示，是行政行为的一种形式，但不是惟一形式。返回二、行政命令的特征 1.行政命令的主体是行政主体; 2.行政命令是一种意思表示行为; 3.行政命令是一种设定义务性行为; 4.行政命令的实质是为行政相对人设定行为规则; 5.行政命令以行政处罚或行政强制执行为保障; 6.行政命令是依职权行政行为; 7.行政命令适用特定的程序。返回三、行政命令的种类形式意义上的行政命令授权令、执行令、禁止令、任免令、公告令、委任令实质意义上的行政命令（作为行政命令）责令改正、限期改正、纳税命令、服兵役命令实质意义上的行政命令（不作为行政命令）禁止通行、禁止狩猎、禁止携带危险品上车返回

30、转接1转接1责令改正或者限期改正与行政处罚的区别概念概念 性质及内容性质及内容 形式形式 角度角度返回 概念有别: 行政处罚是行政主体对违反行政管理秩序的行为,依法定程序所给予的法律制裁;而责令改正或者限期改正违法行为,是行政机关实施行政处罚的过程中对违法行为人发出的一种作为命令。 返回 性质及内容不同： 行政处罚是法律制裁，是对违法行为人的人身自由、财产权利的限制或剥夺，是对违法行为人精神和声誉造成损害的惩戒；而责令改正或者限期改正违法行为，其本身并不是制裁，只是要求违法行为人履行法定义务，停止违法行为，消除其不良后果，恢复原状。 返回 形式不同： 行政处罚有警、罚款、责令停产停业。而责令改

31、正表现为停止违法行为，责令退还、责令赔偿、责令改正、限期拆除、限期治理等形式。 返回 角度不同： 行政处罚是从惩戒的角度，科处新的义务，以告诫违法行为人不得再违法，否则将受罚；而责令改正或限期改正则是命令违法行为人履行既有的法定义务，纠正违法，恢复原状。返回 起因起因 目的目的 进行进行返回 起因相同： 二者均是由于相对人的违法行为引起的。返回 目的一致： 二者的根本目的均是维护行政管理秩序，保护公民和组织的合法权益，维护公共利益。返回 同步进行： 在实施行政处罚时，往往同时责令违法行为人改正或者限期改正违法行为。返回第四节 行政征收 一、行政征收的概念 二、行政征收的特征 三、行政征收的种类

32、 四、行政征收的作用 五、行政征收的原则返回一、行政征收的概念 行政征收是指行政主体凭借国家行政权，根据国家和社会公共利益的需要，依法向行政相对人强制地、无偿地征集一定数额金钱或实物的行政行为。返回二、行政征收的特征 1.强制性; 2.无偿性; 3.法定性。返回三、行政征收的种类 我国的行政征体制主要由下列两部分组成税税费费和返回 税，亦称税收，是国家税收机关凭借其行政权力，依法无偿地取得财政收入的一种手段。返回 费，即各种行政收费，是一定行政机关凭借国家行政权所确立的地位，为行政相对人提供一定的公益服务，或授予国家资源和资金的使用权而收取的代价。返回五、行政征收的原则 1.行政征收法定的原则

33、； 2.公平、公开的原则； 3.及时、足额征收并尊重行政相对人财产权的原则。返回第五节 行政处罚 一、行政处罚的概念 二、行政处罚的特征 三、行政处罚的种类 四、行政处罚的作用 五、行政处罚的原则 六、行政处罚的程序返回一、行政处罚的概念 是指行政主体为达到对违法者予以惩戒，促使其以后不再犯，有效实施行政管理，维护公共利益和社会秩序，保护公民、法人或其他组织的合法权益的目的，贪污对行政相对人违反行政法律规范尚未构成犯罪的行为（违反行政管理秩序的行为），给予人身的、财产的、名誉的及其他形式的法律制裁的行政行为。返回二、行政处罚的特征 1.行政处罚的主体是行政主体，实施行政处罚必须依据法定权限。

34、2.行政处罚是针对有违反行政法律规范行为（违反行政管理秩序的行为）的行政相对人的制裁。 3.行政处罚的目的既是为了有效实施行政管理，维护公共利益和社会秩序，保护公民、法人或其组织的合法权益，同时也是对违法者予以惩戒和教育，使其以后不再犯。 4.行政处罚是对于违反行政法律规范尚未构成犯罪的行政相对人的制裁。返回三、行政处罚的种类(一)人身罚1.行政拘留2.劳动教养3.驱逐出境(二)财产罚1.罚款2.没收(三)行为罚1.责令停产停业2.暂扣或吊销许可证(四)申诫罚1.警告2.通报批评返回四、行政处罚的作用 行政处罚是行政法律规范得以遵守,社会、经济和生活秩序得以维护的重要且必要的手段. 但是，行政

35、处罚只是维护行政管理秩序的一种手段，它无法替代其他法律手段，更无法替代道德、教育等其他手段在维持秩序方面的作用具有其自身的局限性。返回五、行政处罚的原则 （一）处罚法定原则 （二）处罚公正、公平原则 （三）处罚与教育相结合原则 （四）保障相对人权利原则 （五）职能分离原则 （六）一事不再罚原则返回（一）处罚法定的原则 1.处罚设定权法定； 2.处罚主体及其职权法定； 3.被处罚行为法定； 4.处罚的种类法定。 返回(二)处罚公正、公平的原则 处罚公正的原则，亦称合理处罚的原则，是处罚法定原则的必要补充。 为了确保处罚公平和公正，较为有效的方法就是坚持和贯彻处罚公开的原则：对违法行为给予行政处罚

36、的规定必须公布；未经公布的，不得作为行政处罚的依据；同时，处罚程序亦必须公开。返回（三）处罚与教育相结合的原则 实施行政处罚，纠正违法行为，应当坚持处罚与教育相结合，教育公民、法人或者其他组织自觉守法。 教育必须以处罚为后盾，教育不能代替处罚。返回（四）保障相对人权利的原则 保障相对人权利的原则实质上是由保障相对人陈述权、申辩权的原则和无救济便无处罚的原则构成的。返回（五）职能分离的原则 1.行政处罚的设定机关和实施机关应分离； 2.在较重大的行政处罚中,行政处罚的调查、检查人员和行政处罚的决定人员和行政处罚的决定人员应分离； 3.作出罚款决定的机关和收缴罚款的机构应分离； 4.在行政处罚听证

37、程序中,应由非本案调查人员担任听证主持人。返回（六）一事不再审的原则 1.对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚； 2.违法行为构成犯罪的，行政机关必须将案件移送司法机关,依法追究刑事责任，行政机关一再予以人身自由的处罚； 3.违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期；人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款处罚的，应当折抵相应罚金。返回六、行政处罚的程序 行政处罚的程序，是指享有行政处罚决定权利执行权的机关或组织作出行政处罚决定，对行政违法者实施行政处罚的具体方式、方法和步骤。 （一）行政处罚的决定程序

38、（二）行政处罚的执行程序返回（一）行政处罚的决定程序 1.简易程序； 2.一般程序； 3.听证程序。返回1.简易程序 (1)简易程序的条件 违法事实确凿； 有法定依据； 较小数额罚款或警告。 (2)简易程序的内容 表明身份； 确认违法事实，说明理由和依据； 制作处罚决定书； 行政处罚决定书的交付； 备案。返回2.一般程序(1)特征适用的范围广较严格、复杂同时作为听证程序的前提程序(2)步骤立案调查决定制作处罚决定书说明理由并告知权利当事人陈述和申请正式裁决送达行政处罚决定书返回3.听证程序 (1)听证程序的特征； (2)听证程序的组织； (3)行政处罚决定。返回(1)听证程序的特征 听证是由行

39、政机关主持，并由有关利害关系人参加的程序； 听证公开进行； 听证程序适用于行政处罚领域，但并非所有的行政处罚案件都可以适用听证程序； 听证程序的适用以当事人申请为前提； 组织听证是行政机关的法定义务。返回（2）听证程序的组织 听证的申请与决定； 听证通知； 听证形式； 听证的主持人与参与人； 听证笔录； 听证费用。返回（二）行政处罚的执行程序 1.行政处罚执行程序的原则； 2.行政处罚执行程序的内容。返回1.行政处罚执行程序的原则 (1)申诉不停止执行的原则； (2)作出罚款决定的机关和收缴罚款的机构分离的原则。返回2.行政处罚执行程序的内容 (1)专门机构收缴罚款： 专门机构收缴罚款的适用范

40、围； 专门机构收缴罚款的程序。 (2)当场收缴罚款； (3)强制执行： 执行措施； 强制执行的例外。返回第六节 行政强制 一、行政强制的概念 二、行政强制的特征 三、行政强制的种类 四、行政强制的作用 五、行政强制的原则返回一、行政强制的概念 行政主体为实现行政目的，对相对人的财产、身体及自由等于以强制而采取的措施，称为行政强制。 行政强制执行是现代法治国家中行政强制的最为基本的类型。返回二、行政强制的特征 （一）行政强制执行的特征 （二）即时强制的特征 （三）行政调查中强制的特征返回（一）行政强制执行的特征 1.行政相对人不履行的义务,是适用行政强制执行的前提条件； 2.行政强制执行的主体是

41、行政机关或人民法院； 3.行政强制执行的目的是实现义务的履行； 4.行政强制执行的对象具有广泛性和法定性； 5.在行政强制执行中不得进行执行和解。返回(二)即时强制的特征 1.即时强制的主体只能是行政主体； 2.即时强制是指行政主体在情况紧急时直接基于法律、法规的规定而采取的强制措施； 3.即时强制的主要目的在于维护法律、法规所确立的社会秩序和社会状态，同时也具有保障义务履行的一面； 4.即时强制的程序性规范相对而言不很严格。返回(三)行政调查中强制的特征1 1.行政调查中强制的主体是行政主体； 2.行政调查中的强制是行政主体的职权行为,具有命令性、强制性和执行性； 3.行政调查中强制的对象是

42、行政相对人；转接(三)行政调查中强制的特征2 4.行政调查中强制的根据是规定调查职权的法律规范、调查对象应当遵守的法律规范或应当执行的行政决定、命令； 5.行政调查中强制的内容是对相对人一定情况的强制检查、了解等信息收集行为； 6.行政调查中的强制间接影响相对人的权益； 7.行政调查中的强制的目的在于掌握和了解有关信息，以采取合法、合理且有效的行政管理手段。返回三、行政强制的种类 (一)行政强制执行的种类 (二)即时强制的种类 (三)行政调查中强制的种类返回(一)行政强制执行的种类1.间接强制(1)代执行(2)执行罚2.直接强制(1)人身强制(2)财产强制返回(二)即时强制的种类 1.对人身及

43、人身自由的强制； 2.对住宅、事务所等进行的强制； 3.对财产的强制。返回(三)行政调查中强制的种类行政调查中强制(1)特定调查中的强制一般调查中的强制行政调查中强制(2)经常性调查中的强制临时调查中的强制具体案件调查中的强制行政调查任意调查强制调查间接强制任意调查返回四、行政强制的作用 1.行政强制是实施行政法律规范的有力保障； 2.行政强制是行政机关依法行使职权的有力保障； 3.行政强制是维护社会公共秩序； 4.行政强制是教育行政相对人增强法制观念。返回五、行政强制的原则 (一)行政强制法定原则 (二)说服教育和强制相结合的原则 (三)及时、准确、手段正当的原则 (四)执行标的有限的原则

44、(五)强制与预防相结合的原则 (六)保护当事人合法权益的原则 (七)协助执行的原则返回案例分析 某乡政府为发展本地经济，便作出一项决定， 要求本乡所有居民每户种植芦笋五亩，凡不按规定种植芦笋者，每亩罚款300元，罚款并入本乡芦笋基金，并强制种植，如有抗拒者，则由芦笋执法大队予以拘留15日以下处罚。该乡居民王某因拒绝执行该决定，而被迫当场交纳罚款1500元，该乡政府将笔款项入了芦笋基金的帐。该乡居民李某既不种植芦笋也不交纳罚款，而被芦笋执法大队拘留10日。 问：该乡政府的决定中行政处罚权的设定是否合法？为什么？该乡政府拘留李某的行为是否合法，为什么？分析 （1）不合法。因为乡政府无权设定行政处罚

45、；只有法律才能设定限制人身自由的行政处罚。 （2）合法。限制人身自由的行政处罚只能由行政机关处罚。返回思考题 行政命令有何特征？ 行政处罚的种类、原则及程序是什么？ 行政强制有哪几种？返回第一节 行政指导行为第二节 行政合同行为第三节 行政事实行为重点与难点案例思考题返回重点与难点 行政指导的原则、实施与救济 行政合同的原则、实施与救济返回第一节 行政指导行为 一、行政指导的概念 二、行政指导的原则 三、行政指导的实施 四、行政指导的救济返回一、行政指导的概念 行政指导是行政主体基于国家的法律、政策的规定而作出的，旨在引导行政相对人自愿采取一定的作为或者不作为，以实现行政管理目的的一种非职权行

46、为。 行政指导的法律特征：1.行政性；2.多样性；3.自愿性。返回二、行政指导的原则 （一）正当性原则 （二）自愿性原则 （三）必要性原则返回三、行政指导的实施 （一）行政指导的实施依据 （二）行政指导的实施条件返回（一）行政指导的实施依据 1.规范性依据； 2.非规范性依据。返回(二)行政指导的实施条件 1.行政主体对行政指导的事务具有法定的管辖权； 2.行政指导不经行政相对人同意为实施的前提条件； 3.行政主体实施行政指导应当明示依据，并受之约束。返回四、行政指导的救济 1.行政主体对错误的行政指导承担的法律责任形式可以是赔礼道歉、支付补偿金等； 2.追究法律责任的程序一般应是行政程序先行

47、。返回第二节 行政合同行为 一、行政合同的概念 二、行政合同的原则 三、行政合同的实施 四、行政合同的法律救济返回一、行政合同的概念 行政合同，是指行政主体以实施行政管理为目的，与行政相对一方就有关事项经协商一致而达成的协议。 行政合同的法律特征： （一）行政性 （二）合意性 （三）法定性返回二、行政合同的原则 （一）公开竞争原则 （二）全面履行原则 （三）公益优先原则返回（一）公开竞争原则 公开竞争原则，是指行政合同一般应当在公开招标、投标，公开竞争的基础上订立，这既是行政公开原则在行政合同订立过程中体现，也是民事合同原理在行政合同订立过程中的反映。返回（二）全面履行原则 全面履行原则，是指

48、行政合同依法成立之后，行政主体和行政相对一方必须根据行政合同规定的权利和义务全面履行行政合同的所有条款。返回（三）公益优先原则 公益优先原则，是指在行政合同履行过程中，如果私人利益与公共利益发生冲突，则行政主体为了维护公共利益，可以依据行政优益权变更或者解除行政合同。返回三、行政合同的实施 （一）行政合同订立方式 1.招标； 2.拍卖； 3.协议。 （二）行政合同的基本内容 1.行政主体的权力和职责； 2.行政相对人一方的权利和义务。返回四、行政合同的法律救济 行政合同纠纷有两种救济途径： 1.根据行政复议法的规定提起行政复议； 2.根据行政诉讼法的规定提起行政诉讼。转接审理行政合同纠纷时，应

49、注意的几个问题 1.行政合同的纠纷属于行政纠纷,如果法律无明确规定,适用行政法的原理和基本原则； 2.行政合同纠纷可以适用调解； 3.行政合同纠纷承担的责任形式主要是赔偿责任，因此，在处理行政合同纠纷时可以适用民事法律的有关规定。返回第三节 行政事实行为 一、行政事实行为的概念 二、行政事实行为的构成 三、行政事实行为的种类 四、行政事实行为的救济返回一、行政事实行为的概念 行政事实行为，是指行政主体以不产生法律约束力，而以影响或改变事实状态为目的实施的行为。 行政事实行为具有如下法律特征： （一）行政性 （二）可致权益受损性 （三）多样性返回二、行政事实行为的构成 （一）是行政主体实施的行为

50、 （二）是行政主体基于行政职权实施的行为 （三）是不具备法律约束力的行为返回三、行政事实行为的种类 （一）补充性行政事实行为 （二）即时性行政事实行为 （三）建议性行政事实行为 （四）服务性行政事实行为返回四、行政事实行为的救济 行政事实行为尽管没有法律上的约束力，但它的行使有可能造成行政相对人权益的损害，根据行政法治原理，行政主体对行政事实损害行为的结果应当承担法律责任。 但我国目前行政诉讼的标的只是具体行政行为，而把行政事实行为排除在外。返回案例分析 1997年1月某市计委公布信息说，近5年该市旅游业连续以20%的速度增长，该市将大力鼓励投资旅店业，凡欲投资旅店业的投资者可获得其投资总额5

51、0%的低息优惠贷款，消息公布当年，韩某作为个人投资者申请开办旅店业获得批准，当年即投资100万。1998年3月韩某资金不足申请低息优惠贷款，遭到银行拒绝。1999年10月韩某几次找到市计委，要求市计委与银行出面交涉，以获得优惠贷款。但均遭到市计委的拒绝。韩某以市计委为被告向人民法院提起行政诉讼，人民法院经审查后认为：市计委的行为属行政机关作出的对韩某不产生直接法律效果的、不具有强制力的行为，其不属可诉性行政行为，裁定不予受理。 问：某市计委公布信息的行为属于什么性质的行为？人民法院裁定不予受理是否正确？分析 （1）属于行政指导行为。 （2）人民法院裁定不予受理是正确的。行政指导行为是一种非权力

52、行为，对行政相对人没有强制力。返回思考题 行政指导的原则是什么？ 行政合同有哪几种？返回第十六章 行政程序 第一节 行政程序概述 第二节 行政程序基本原则 第三节 行政程序基本制度重点与难点案例思考题返回重点与难点 行政程序的法律特征与法律价值 行政程序基本原则与基本制度返回一、行政程序的概念 行政程序是行政主体实施行政行为是应当遵循的方式、步骤、时限和顺序。转接二、行政程序的法律特征 1.法定性： 用于规范行政行为的程序一般应通过预设的立法程序法律化。 2.多样性： 因行政行为性质上的差异所致。 3.分散性： 分散于众多的、具有不同效力登记的法律文件之中。转接三、行政程序分类按其对相对人所产

53、生的影响是否具有实质性来分 1.主要程序 2.次要程序转接按行政主体遵守行政程序是否具有一定的自由选择权来分 1.强制性程序 2.任意性程序转接按行政程序规范行政行为所涉及的对象和范围来分 1.内部程序 2.外部程序转接按其规范行政行为的对象是否特定来分 1.具体行为程序 2.抽象行为程序转接四、行政程序的法律价值 1.扩大公民参政权形式的途径； 2.保护行政相对人程序权益； 3.提高行政效率； 4.监督行政主体依法行使职权。返回第二节 行政程序基本原则 1.公开原则 行使行政权的依据必须公开； 行政信息公开； 设立听证制度； 行政决定公开。转接2.公正、公平原则 行政程序立法应当赋予相对人应

54、有的行政权利； 行政主体所选择的行政程序必须符合客观情况，具有可行性； 行政主体所选择的行政程序必须符合常规，具有科学性； 行政主体所选择的行政程序必须符合社会公共道德，具有合理性； 行政主体所选择的行政程序必须符合社户一般公正心态，具有正当性。转接（1）参与听政权 行政主体做出影响象征相对人合法权益的行政行为之前，相对人有权参加到行政程序中表达自己的意见。（2）陈述、申辩权 行政相对人有权就所知悉的事实向行政主体陈述，有权根据事实和法律针对不利指控进行反诘。（3）复议申请权 行政相对人在不服行政主体作出的行政行为时，有权依法向法定机关要求复审。返回第三节 行政程序基本制度 一、行政听证制度

55、二、行政回避制度 三、审裁分离制度 四、说明理由制度 五、信息获取制度 六、案卷制度返回一、行政听证制度 1.概念 行政听证制度是行政主体在作出影响相对人合法权益的决定前，由行政主体告知决定理由和听证权利，并由行政主体听取其意见，接纳其证据的程序所构成的法律制度。行政听证制度是行政程序法基本制度的核心转接 2.基本内容（1）告知和通知；（2）公开听证；（3）委托代理；（4）对抗辩论；（5）制作笔录。返回二、行政回避制度 行政回避制度是指行政机关的公务员在行使职权的过程中，因其与所处理的法律事务有利害关系，为保证实体处理结果和程序进展的公正性，依法终止其职务的行使并由他人代理的法律制度。返回三、

56、审裁分离制度 1.概念 审裁分离是指为确保行政相对人合法权益，将行政主体审查案件和对案件裁决只能分别较有其不同的机构和人员性质的制度。转接2.审裁分离的模式 （1）内部审裁分离 （2）审裁完全分离同一行政机关内部的不同机构和人员。两个完全独立的机构。返回四、说明理由制度 说明理由制度是指行政主体必须向行政相对人说明其作出行为的事实根据、法律依据以及进行自由裁量时所考虑的政策、公益等因素的法律制度。转接 1.行政行为的合法性理由事实根据法律依据禁止主观臆断规则符合证明逻辑规则主要事实根据规则全面展示法律规则 法律冲突择上位阶规则 排除非法律性规范规则转接2.行政行为的正当性理由排除非法证据规则遵

57、循因果联系规则疑惑事实从无规则筛选事实选择法律遵守惯例公理规则体现政策形势规则符合公共利益规则返回五、信息获取制度 信息获取制度是指行政相对人通过预设程序从行政主体初获得各种有助于维护自身合法权益或公共利益所需要的信息资料信息自由法美国1966年西班牙行政程序法1992年转接信息获取制度的核心内容 1.行政相对人可以获取信息的范围；l 2.行政相对人对获取信息权利的救济。 应以法律列举行政相对人不能获取信息的范围 行政现代人有权申请行政复议、提起行政诉讼返回六、案卷制度 案卷是指行政主体的行政行为所依据的证据、记录和法律文书等，根据一定顺序组成的书面材料。转接 1.案卷条件 必须与案件有关；

58、应为行政程序结束前调取的材料； 一旦形成便具封闭型。2.案卷的法律意义 防止行政主体恣意行使行政职权； 提高行政行为的可接受性； 为行政复议机关行政复议和法院对行政行为进行的司法审查提供事实根据和材料。返回案例分析 律师黄某私自为某公律师黄某私自为某公司提供有偿法律服务，经司提供有偿法律服务，经人举报，某省司法厅对黄人举报，某省司法厅对黄某立案查处，将其律师执某立案查处，将其律师执业证予以收扣。随后，某业证予以收扣。随后，某省司法厅在没有通知黄某省司法厅在没有通知黄某的情况下，作出行政处罚的情况下，作出行政处罚决定，对黄某作出停止执决定，对黄某作出停止执业业9 9个月的处罚。黄某对该个月的处罚

59、。黄某对该行政处罚决定不服，遂向行政处罚决定不服，遂向法院提起诉讼。法院提起诉讼。 问：该具体行政行为问：该具体行政行为是否符合法定程序？是否符合法定程序？分析 司法厅在作出行政处罚决定前，未依法告知黄某有要求举行听证的权利，该具体行政行为不符合法定程序，依法应予撤销。返回思考题 1.如何理解行政程序的涵义? 2.为什么要提出行政程序法治化的命题? 3.如何理解行政程序法治化的价值取向? 4.程序公开原则应当包括哪些主要内容? 5.什么是行政听证制度?它包括哪些内容? 6.导致行政回避的因素或理由是什么? 7.如何理解行政行为的正当性理由? 8.行政主体违背法定行政程序的现象及法律后果有哪些?

60、返回第一节第一节 行政复议概述行政复议概述第二节第二节 行政复议基本原则行政复议基本原则 第三节第三节 行政复议基本制度行政复议基本制度第四节第四节 行政复议范围行政复议范围 第五节第五节 行政复议机关与管辖行政复议机关与管辖 第六节第六节 行政复议参加人行政复议参加人第七节第七节 行政复议程序行政复议程序重点与难点案例思考题返回重点与难点 行政复议的性质与特征 行政复议基本原则与基本制度 行政复议范围与管辖 行政复议参加人 行政复议程序返回第一节 行政复议概述 一、概念 行政复议，是指行政相对人认为行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向行政复议机关提出复查该具体行政行为的申请，行政复议