公正与律师制度复习资料

1、公证制度公正的特征 ：是一种证明活动是一种非诉讼活动公证证明具有特殊的法定效力公证法与民商法的关系民商法是公正制度的基础是正确实施民商法的保证两者是不同的法律规范公证法与民事诉讼法的关系1 联系都是程序法有利于预防纠纷和减少诉讼的目的公证的法律文书、行为可以直接作为定案的依据2区别性质不同-公证属非诉讼活动，民事诉讼属司法活动法律后果不同不服裁判和不服公证解决的方式不同公证法与行政法的关系1联系都属于国家的公共职权2区别调整对象不同主题性质不同主体是否可以采取强制性措施不同主体是否具有主动性不同公证法与宪法的关系1联系公证法的完善有利于保障宪法的正确实施2区别法律地位不同宪法法律地位高于公证法

2、公证法律制度在市场经济中的作用1对市场交易安全的保障作用2具有预防纠纷作用3公证机构的独特法律地位4专业化的公证员队伍建设公证活动的基本原则1真实原则-核心原则合法原则-工作机构证明的法律行为、具有意义都要遵守法律规定3独立原则-不以经营为目的4自愿与法定公证相结合原则-必须根据当事人的自愿申请5回避原则-公证员依法自行回避，当事人申请回避6保密原则-一项重要的原则内容 对参加办理公证事务的人员要严格控制公证员要有保密责任办理公证材料，应设专职人员保管公证员要对当事人申请办证的目的、动机、用途 进行保密使用本国和本民族语言文字原则体现在涉外事务中，公证机构应该使用汉语普通话和中文对于不通晓普通

3、话和汉字的，应当提供翻译公证机构性质既非国家机关，也不是事业机关，而是类似法律服务性质的中介机构，独立承担民事责任公证机构特征法定性非营利性法人-具有公益性独立性-行使职权的独立、承担责任的独立是统一行使证明职能机构具有服务性具有非政府性公证机构任务办理公证事项 如：继承、委托、声明、拍卖、生存、死亡、学历、学位、职务公证机构权利核实权授予或不授理当事人的公证申请权利终止公证或拒绝公证权利解答法律咨询，调整公证事项纠纷公证机构义务保密义务出具公证书的义务回避的义务接受复议或者申诉的义务公证机构设立的条件有自己的名称有固定的场所有两名以上的公证员有开展公证业务所必需的资金公证协会的组织机构全国会

4、员代表大会理事会常务理事会担任公证员的条件国籍条件-具有我国国籍年龄条件-在 25周岁以上65周岁以下品德条件-具有良好的道德与品行的人业务条件-通过国家的司法考试在公证机构实习2年以上具有3年以上其他法律职业经历公证员的任命程序提出申请推荐报请审核任命颁发执业证书公证员的权利获得劳动报酬，享受保险和福利待遇提出辞职、申诉或者控告的权利非因法定事由和法定程序，不被免职或者处罚公证员应承担的义务遵纪守法恪守职业道德依法履行公证职责保守执业秘密公证员的职业道德忠于事实、忠于法律爱岗敬业、规范服务加强修养、提高素质清正廉洁、同业互助公证员的法律地位依法履行职务行使证明权公平正义的司法理念公证执业区域

5、的确定原则便于当事人申请公证的原则便于公证机构受理公证的原则平等原则均衡原则划分公证执业区域的意义保障当事人的合法权利避免各公证机构之间不正当竞争增强我国公证在世界各国间的公信力公证执业区域主要按一下规则划分由当事人住所地的公证机构受理由当事人经常居住地的公证机构受理由行为地的公证机构受理由事实发生的公证机构受理由不动产所在地公证机构受理公证法律责任特征1公证法律责任责任产生的原因是公证机构及公证员在办理公证业务时违反公证法律规定的义务2公证法律责任所保护的客体是公证活动秩序3公证法律责任的主体是公证机构或公证员4公证法律责任是公证员在履行公证职务的过程中发生的公证员承担法律责任应具备要素公证

6、法律责任产生必须有公证机构及公证员的职务行为行为人呢主观上有过错承当公证法律责任的主体是公证机构或公证员行为人的行为侵害了公证活动正常秩序，造成了一定的危害结果职务过错行为与危害结果之间存在因果关系公证法律责任的意义和基本原则1 有利于公证员尊重客观事实，坚持依法、客观公证的行使证明权，提高公证的质量2有利于公证员坚守职业道德，加强公证员的责任心和事业心，严格依法办理公证事物，认真行使证明权有利于提高公证的威信和威望公证目的在于预防经济纠纷，减少诉讼，维护市场经济秩序，具有证明、沟通、服务、监督的社会职能刑事法律责任的特征公证的刑事责任的主体是公证机构及公证员公证的刑事责任必须是在办理公证或其

7、他有关公证的事物中出现公证刑事责任的产生是由于刑事保护的法益公证刑事法律责任的主要罪名玩忽职守罪提供虚假证明文件罪故意泄露国家秘密罪或过失泄露国家秘密罪出售、非法提供公民个人信息罪公证行政法律特征公证行政法律责任实行分级处罚原则实行责任法定原则公证行政法律责任是由于公证机构及公证员违反行政法律规范所引起的公证行政法律责任性质是国家司法行政机关依法行使国家行政公证民事处罚权公证民事法律责任特征公证民事法律责任是公证机构对当事人及公证事项厉害关系人所承担的一种赔偿责任公证民事法律责任是由于公证员违法行为所引起的请求公证赔偿 的主体是公证当事人和公证事项的利害关系人公证民事赔偿责任的范围应与给当事人

8、造成的损害相适应公证民事法律责任构成条件公证机构及其公证员有过错公证机构及其公证员的行为具有违法行为有当事人及公证事项利害关系人的损害结果的出现公证员的过错行为与当事人及利害关系人的损害结果之间存在因果关系，这种因果关系是直接的、内在的、必然的联系承担公证民事法律责任的程序启动程序调查程序裁决程序审查核实内容当事人的身份情况当事人的意思表示申请公证的文书提供的证据材料申请公证的事项争议的处理程序调解投诉-接待与登记、听取申辩、及时答复诉讼涉外公正的涉外因素主体具有涉外因素-公证的申请人、与公证对象有关联的权利主体是外国人或国外华侨客体具有涉外因素使用地具有涉外因素涉外公证的特点申请公证的当事人

9、不同出具公正的公证机构不同申请公证地点不同使用文字不同使用地域不同公证书用纸不同适用法律可能有特别要求涉外公证书种类涉外民事公证涉外经济公证涉外公证的作用用于办理出境和入境手续用于民间往来和办理各种民事事宜用于涉外经济活动用于域外诉讼或仲裁涉外公证机构公证处我国驻外国大使馆、领事馆涉外公证程序的特别事项涉外公证的法律适用-既可以适用我国法律法规，又可以在我国法律规定与公证文书使用国法律规定不一致况下，根据具体情况使用法律规定涉外公证文书的文字使用涉外公证文书的认证涉外公证文书使用的专用水印纸涉我国港澳台地区公证与内地公证的不同特点审批机关不是普通的公证机关，应当经过审批核准从事港澳公证业务的公

10、证机构公证书在法律使用上不同发往香港或者澳门使用的公证书，在形式上可以按照香或澳门的要求与涉外公证的不同特点发往香港或者澳门使用的公证生产，不需要认证不需附译文民事法律行为公证的特征公证机构是从事法律行为的基本特征方面来证明它的真实性的公证机构是从民事法律行为是否为国家法律所认可方面来证明它的合法性民事法律行为公证的种类合同、继承、委托遗嘱声明、财产分割招标投标、拍卖具有法律意义事实公证的特征公证机构必须依法证明具有法律意义事实的客观存在公证机构对某些非争议的具有法律意义的事实还应依法证明其合法性必要时，公证机构还应该依法证明具有法律意义事实的成果和后果公证机构在办理审查时因重点审查内容当事人

11、身份、行为及清偿依据债权关系是否真实、合法提存标的物与债的标的是否相符，是否适宜提存是否存在应与提存的原因及证明材料当事人提交的材料是否真实合法办理提存公证时需注意的问题提出人应当提交合同、担保书、司法文书公证处应当验收提存标的物并登记存档提出人应将提存事实及时通知提存受令人公证机构有保管提存标的物的权利和义务提存物在提纯期间所产生利息归提存受领人所有从提存之日起，超过20年无人领取的提存标的物，视为无主财产律师制度律师法律制度特征以国家法律的确认为前提核心内容是提供法律服务，且这种服务不具有强制性宗旨是以促进依法治国和保障公民权利是规范律师及其相关主体的法律制度律师法律制度与市场经济关系是社

12、会经济发展到一定阶段的必然产物是市场经济必不可少的重要保障是现代文明与法治的催化剂律师的职业特点依法取得律师执业证书的专门执业人员应当事人的委托或者经人民法院指定而进行诉讼非诉讼及其他律师事务应当维护当事人的合法权益，维护法律正确实施，维护社会公平和正义律师职责维护当事人合法权益维护法律正确实施维护社会公平和正义律师种类社会律师公职律师公司律师军队律师律师收费形式计件收费按标的额比例收费计时收费风险代理收费律师收费原则统一收费公开公平、自愿有偿、诚实守信的原则按标准收费原则协商一致原则法律顾问特征 平等性独立性服务性有偿性综合性法律顾问分类按委托人性质不同-政府法律顾问、军事法律顾问、企业事业

13、单位法律顾问按委托期限不同-常年法律顾问、临时法律顾问按工作范围不同-专项法律顾问、一般法律顾问取得法律职业资格的报考条件国籍条件-中华人民共和国籍政治思想条件-享有选举和被选举权，且品行良好民事行为能力-18周岁以上，独立的进行民事活动学历条件-法律专业本科毕业生或者非法律专业本科毕业并具有法律专业知识取得法律职业资格的基本程序报名参加全国统一的司法考试，领取准考证参加考试取得合格成绩人员，30日内到司法局申请领取法律职业资格证书申请律师执业，应具备以下积极条件拥护中华人民共和国宪法通过国家统一司法考试在律师事务所实习满一年品行良好申请律师执业程序申请受理审查批准律师执业的法律限制律师不得跨

14、所执业律师执业不受地域限制公务员不得兼任执业律师律师担任各级人民代表大会常务委员会组成人员的任职期间不得从事诉讼代理或者辩护业务没有取得律师执业证书的人员，不得已律师名义从事法律服务业务，除法律另有规定外，不得从事诉讼代理或者辩护业务律师的权力人声权利和庭审责任豁免权阅卷权调查取证权会见权出庭时间受保障的权利拒绝辩护、代理的权利庭审中的权利-举证、质证、辩论获取文书副本的权利代行上诉权代理申诉、控告权律师的义务保守秘密不得在同一案件中，为双方当事人担任代理人的义务不得私自接受委托、收取费用，接受财物或者其他利益的义务不得违反规定会见法官、检察官仲裁员的义务不得向法官、检察官、行贿、介绍贿赂或者

15、指使诱导当事人行贿的义务不得故意提供虚假证据或者威胁、利诱他人提供虚假证据，妨碍对方当事人合法取得证据的义务不得扰乱法庭、仲裁庭的秩序，干扰诉讼、仲裁活动的正常进行义务曾担任法官、检察官的律师，离任后两年内不得担任诉讼代理人或者辩护人的义务不得煽动当事人采取扰乱公共秩序、危害公共安全等非法手段解决争议的义务依法履行法律援助的义务规定律师法律责任的意义有利于健全和完善我国的律师制度有利于提高律师的工作质量，加强律师责任心有利于更好的保护当事人的合法权益对律师违法执业行为给予的行政处罚警告罚款停止执业吊销执业证书处罚的程序立案调查陈述、申辩和听证处罚、履行和移送律师民事法律赔偿责任特征承担赔偿责任

16、，律师主观上有过错律师过错给当事人造成了实际的财产损失律师的过错与委托人的结果之间有因果关系民事赔偿责任由律师所在的律师事务所承担律师赔偿责任是在律师执行职务中发生的，如果不是在执行职务过程中发生的，则属于一般民事赔偿责任，由律师个人承担律师的民事赔偿能力从律师执业费中提取一定比例或者数额的律师赔偿责任基金由律师或律师协会向保险公司投保律师责任险由律师事务所根据代理事项的具体情况与当事人约定最高赔偿限额律师在执业中可能构成的犯罪毁灭、伪造证据罪泄露国家秘密罪行贿罪介绍贿赂罪故意或过失提供虚假文件罪律师事务所的组织形式合伙律师事务所个人律师事务所国资事务所设立律师事务所的基本条件有自己的名称、住

17、所章程有符合规定的律师有符合规定的设立人有符合国务院司法行政部门规定数额的资产律师事务所设立程序律师事务所名称检索和名称预核准申请受理并审查审核并批准办理有关手续申请复议与起诉对律师违法执业行为给予的行政处罚是警告处罚没收违反所得停业整顿吊销执业证书律师协会的宗旨团结带领会员维护当事人的合法权益维护法律的正确实施，维护社会公平和正义，为建设社会主义法治国家，促进社会和谐发展和文明进步而奋斗职责维护律师的合法权益总结交流律师工作经验制定行业规范和惩戒规则对律师、律师事务所实施奖励和惩戒法律、行政法规、规章及律师协会规定的其他职责律师协会的组织机构全国代表大会理事会、常务里事会和会长办公会制度秘书

18、处与专门委员会、专业委员会律师职业道德的特征概括性与具体性的结合普遍性与特殊性的统一自律性与他履行的统一律师职业道德的意义 有利于提高律师的服务质量有利于提高律师的整体素质有利于提高律师的形象，维护律师声誉处分的种类训诫、通报批评、公开谴责、取消会员资格处分机构纪律委员会惩戒委委员会复审委员会处分程序接待投诉立案调查听证决定复查会见当事人的目的建立信任关系了解案情了解当事人目标会见时间询问的内容询问原始事实或信息来源询问细节就律师费进行协商律师阅卷的意义查明案件事实，保障诉讼顺利进行律师阅卷制度是律师辩护制度的重要保障-保障律师实现辩护的诉讼功能实现控辩平衡的重要手段律师阅卷的方法查阅摘抄复制对比查阅法重点查阅法因果关系法追踪问卷法整体浏览法律师在谈判中的地位和作用担任谈判顾问担任主谈人担任第三方评价者担任法律文件起草者谈判谈判策略的意义是谈判双方维护自身利益的有效工具有利于谈判者通过过程的各各阶段有助于促使谈判对手尽早达成协议谈判策略制定原则平等互利原则友好协商原则客观标准原则谈判技巧时机把握心理准备要足够要根据情况灵活把握施压及合理让步的巧妙使用让步幅度要合理-让步原因要合理心理素质的较量律师的专家作用-谈判纪要整理-起