国际私法PPT第11章

1、1第十一章几种主要国际商事合同的法律适用n通过本章的学习，掌握国际货物买卖合同、国际货物运输合同、国际货物运输保险合同、国际贸易支付和电子合同的法律适用。n教学重点与教学难点是是国际货物买卖合同、国际货物运输合同和国际贸易支付的法律适用。2第十一章几种主要国际商事合同的法律适用n 第一节 国际货物买卖合同n 第二节 国际货物运输合同n 第三节 国际货物运输保险合同n 第四节 国际贷款合同n 第五节 国际贸易支付n 第六节 电子合同3第一节 国际货物买卖合同一、 国际货物买卖合同的概念、订立及内容n二、 联合国国际货物销售合同公约n三、 联合国国际货物买卖时效期限公约n四、 国际货物买卖合同的法

2、律适用n五、 国际贸易惯例n六、 国际统一私法协会国际商事合同通则4一、 国际货物买卖合同的概念、订立及内容n国际货物买卖合同，根据1980年联合国国际货物销售合同公约是指营业地在不同国家的当事人之间就货物的进出口交易所达成的协议。n它主要有如下特点：n(1) 它的主体是营业地位于不同国家的自然人或法人。n(2) 它的标的是进出口的货物。n(3) 它是双务合同和诺成合同。5n国际货物买卖合同是通过一方提出要约 (offer)，另一方对要约表示承诺(acceptance) 而订立的。n一般说来，国际货物买卖合同主要包括三个部分，即效力部分、权利和义务部分、争议解决部分。合同的附件也是合同的重要部

3、分。6二、 联合国国际货物销售合同公约n（一） 联合国国际货物销售合同公约的制定背景和主要原则n公约的前言确立了它所遵守的三项基本原则：n(1) 以建立国际经济新秩序为目标；n(2) 在平等互利基础上发展国际贸易，促进各国友好关系；n(3) 照顾不同社会、经济和法律制度，采用统一规则，以减少法律障碍。 7n（二） 联合国国际货物销售合同公约的适用范围n第一，公约第一部分第一章对公约的适用范围作了明确规定。n第二，由于以特殊的标的物作为客体的货物销售合同往往要涉及到一些特殊的法律问题，为了避免和减少适用公约的困难， 公约第2条明确规定了它不适用的销售。n第三，公约只就合同的订立、货物销售合同中买

4、卖双方的权利义务、违约救济、合同宣告无效的后果及货物保全等项内容作了规定，对其他事项则未涉及。n 第四，公约对合同当事人不具有强制性。8n（三）联合国国际货物销售合同公约对中国的适用自1988年1月1日起，中国各公司与其他受公约约束的国家的公司达成的货物买卖合同如不另作法律选择，则合同有关事项将自动适用公约的相应规定，发生纠纷或诉讼亦得依据公约处理。n但中国各公司也可根据交易的性质、产品的特性以及国别等具体因素，与外商达成和公约规定不一致的合同条款，或在合同中明确排除适用公约，转而选择某一国的内国法为合同的准据法。n由于公约未对解决合同纠纷的所有法律都作出规定，中国贸易公司应根据具体情况，对公

5、约未予规定的问题，或在合同中作出明确规定，或选择一国内国法作为应适用的法律。9n【案例分析【案例分析】中国中国A公司和营业地在公司和营业地在B国的国的B公司公司于于1999年年7月月1日在日在C国签订了一份货物买卖合同，国签订了一份货物买卖合同，合同规定合同规定A公司向公司向B公司出口公司出口1万台家用洗衣机。后万台家用洗衣机。后发生纠纷诉至中国法院。发生纠纷诉至中国法院。n 【法律问题】【法律问题】1假设假设B国是国是联合国国际货物联合国国际货物销售合同公约销售合同公约的成员国，的成员国，A公司和公司和B公司对该合公司对该合同的法律适用已合意选择同的法律适用已合意选择C国法，我国法院应如何国

6、法，我国法院应如何选择准据法？为什么？选择准据法？为什么？ 2.假设假设B国是国是联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约的成员国，的成员国，A公司和公司和B公司对该合同的法律适用没公司对该合同的法律适用没有作出选择，我国法院应如何选择准据法？为什么？有作出选择，我国法院应如何选择准据法？为什么？ 3.假设假设B国不是国不是联合国国际货物销售合同公联合国国际货物销售合同公约约的成员国，的成员国，A公司和公司和B公司对该合同的法律适公司对该合同的法律适用没有作出选择，我国法院应如何选择准据法？为用没有作出选择，我国法院应如何选择准据法？为什么？什么？10n【参考结论【参考结论】n1.

7、适用适用C国法。因为国法。因为联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约对缔约对缔约国当事人不具有强制性，如果合同当事人已选择准据法的，国当事人不具有强制性，如果合同当事人已选择准据法的，则首先适用当事人选择的法律。则首先适用当事人选择的法律。n2.适用适用联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约，因为根据该，因为根据该公公约约的精神和的精神和1987年我国对外经济贸易部发布的年我国对外经济贸易部发布的关于执行关于执行联合国国际货物销售合同公约应注意的几个问题联合国国际货物销售合同公约应注意的几个问题的规的规定，在当事人对合同法律适用没有约定时，营业地在不同缔定，在当事人

8、对合同法律适用没有约定时，营业地在不同缔约国境内的当事人签订的货物买卖合同自动适用该约国境内的当事人签订的货物买卖合同自动适用该公约公约的规定。的规定。n3.适用与该合同有最密切联系的国家的法律。因为适用与该合同有最密切联系的国家的法律。因为B国不是国不是联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约成员国，该合同不能适用成员国，该合同不能适用该该公约公约。而我国法律规定，当事人没有选择准据法的，。而我国法律规定，当事人没有选择准据法的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。适用与合同有最密切联系的国家的法律。11n【法律评析【法律评析】n联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公

9、约于于1980年在维也纳外交会年在维也纳外交会议上通过，议上通过，1988年生效。我国政府又于年生效。我国政府又于1986年年12月月11日正式日正式向联合国交存了批准书，成为该向联合国交存了批准书，成为该公约公约的缔约国。该的缔约国。该公公约约第第6条规定：条规定：“当事人可以全部排除公约的适用，也可以当事人可以全部排除公约的适用，也可以删减或改变公约的任何规定的效力。删减或改变公约的任何规定的效力。”也就是说，该也就是说，该公约公约的适用并不具有强制性，即使合同双方当事人的营业地分处的适用并不具有强制性，即使合同双方当事人的营业地分处不同的缔约国本应适用该不同的缔约国本应适用该公约公约，但

10、如果他们在合同中规，但如果他们在合同中规定不适用定不适用公约公约，而选择，而选择公约公约以外的其他法律作为合以外的其他法律作为合同的准据法，也可以完全排除同的准据法，也可以完全排除公约公约的适用。的适用。n1987年年12月月4日，我国对外经济贸易部发布了日，我国对外经济贸易部发布了关于执行关于执行联合国国际货物销售合同公约应注意的几个问题联合国国际货物销售合同公约应注意的几个问题并作并作出规定：自出规定：自1988年年1月月1日起，我国各公司与其他受条约约束日起，我国各公司与其他受条约约束的国家的公司达成的货物买卖合同如不另作法律选择，则合的国家的公司达成的货物买卖合同如不另作法律选择，则合

11、同规定事项将自动适用同规定事项将自动适用公约公约的有关规定，发生纠纷或诉的有关规定，发生纠纷或诉讼亦得依讼亦得依公约公约处理。处理。12n关于该关于该公约公约的适用范围有明确的限制，仅适用的适用范围有明确的限制，仅适用于营业地在不同国家的当事人之间订立的货物销售于营业地在不同国家的当事人之间订立的货物销售合同，而且同时必须具备下面两个条件之一：合同，而且同时必须具备下面两个条件之一：(1)双双方当事人的营业地都在缔约国境内。方当事人的营业地都在缔约国境内。(2)如果当事人如果当事人的营业地所在国不是缔约国，则必须依据国际私法的营业地所在国不是缔约国，则必须依据国际私法规则导致适用某一缔约国的法

12、律。我国在批准该规则导致适用某一缔约国的法律。我国在批准该公约公约时对该点作出了保留。也就是说，就我国时对该点作出了保留。也就是说，就我国而言，该而言，该公约公约仅适用于营业地在我国和营业地仅适用于营业地在我国和营业地在另一缔约国的当事人之间签订的国际货物销售合在另一缔约国的当事人之间签订的国际货物销售合同，如对方不是同，如对方不是公约公约的缔约国，当事人又未对的缔约国，当事人又未对法律适用作出选择，则适用法院地冲突规则所指引法律适用作出选择，则适用法院地冲突规则所指引的准据法。本案在中国法院起诉，依中国的冲突规的准据法。本案在中国法院起诉，依中国的冲突规则，涉外合同首先应考虑适用当事人合意选

13、择的那则，涉外合同首先应考虑适用当事人合意选择的那个法律作合同的准据法，在当事人未作选择或选择个法律作合同的准据法，在当事人未作选择或选择无效的情况下，应适用与合同有最密切联系的国家无效的情况下，应适用与合同有最密切联系的国家的法律的法律13三、 联合国国际货物买卖时效期限公约n各国对货物买卖合同的时效期限的规定不一致，从6个月至30年不等，这对保护国际货物买卖合同双方当事人的权益显然不便。因此，1974年6月14日在纽约联合国总部召开的外交会议上缔结了由联合国国际贸易法委员会起草的联合国国际货物买卖时效期限公约，它将时效期限统一规定为4年(第8条)。n公约于1988年8月1日生效，目前197

14、4年文本有27个成员，1980年文本有19个成员。中国尚未参加该公约，不过根据中华人民共和国合同法第129条的规定，因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限也是4年，自当事人知道或者应当知道其权利受到侵犯之日起计算。14四、四、 国际货物买卖合同的法律适用国际货物买卖合同的法律适用n对于国际货物买卖合同，目前国际上普遍允许当事人协议选择合同适用的法律，当事人没有选择的，一般适用与该合同有最密切联系的法律。n海牙国际私法会议曾于1955年订立国际有体动产买卖法律适用公约，但该公约因过分考虑法律适用上的简便、通俗、易懂，以及主要反映大陆法系国家的观点，以致影响不大。在197

15、6年的第13届海牙国际私法会议上便提出应对它进行修订。经过多年的努力和准备，1986年12月22日在海牙订立了国际货物销售合同法律适用公约。15四、四、 国际货物买卖合同的法律适用国际货物买卖合同的法律适用n公约公约规定，国际货物买卖合同应受当事人所选择的法律规定，国际货物买卖合同应受当事人所选择的法律支配。这种选择必须是明示的或能从合同条款和具体案情得支配。这种选择必须是明示的或能从合同条款和具体案情得到表现。合同当事人可以随时改变已作出的这种选择而使之到表现。合同当事人可以随时改变已作出的这种选择而使之受另一法律的支配。但这种改变不得影响合同的形式有效性受另一法律的支配。但这种改变不得影响

16、合同的形式有效性及第三者的权利。如果当事人未进行选择，依及第三者的权利。如果当事人未进行选择，依公约公约规定，规定，合同应适用缔约时卖方营业地所在国的法律；但在下列情况合同应适用缔约时卖方营业地所在国的法律；但在下列情况下，应适用买方营业地所在国法律：下，应适用买方营业地所在国法律：(1) 合同谈判和签订是在合同谈判和签订是在该国进行；该国进行；(2) 合同约定卖方须在该国履行其义务；合同约定卖方须在该国履行其义务；(3) 合同合同主要是根据买方确定的条款并通过投标而缔结的。但是，从主要是根据买方确定的条款并通过投标而缔结的。但是，从总的情况看，合同如果明显地与另外一个国家有着更加密切总的情况

17、看，合同如果明显地与另外一个国家有着更加密切的联系，则合同受该另一国的法律支配。的联系，则合同受该另一国的法律支配。n公约公约目前尚未生效，截至目前尚未生效，截至2011年年3月，仅有阿根廷、捷月，仅有阿根廷、捷克、荷兰、斯洛伐克、摩尔多瓦等克、荷兰、斯洛伐克、摩尔多瓦等5个国家签署或批准。个国家签署或批准。16五、 国际贸易惯例 国际贸易术语国际贸易术语(international commercial terms)是从事国际贸易的商人们在长期的实是从事国际贸易的商人们在长期的实践中逐渐形成的习惯做法，它是用几个缩写践中逐渐形成的习惯做法，它是用几个缩写的英文字母来规定不同价格构成、交货地点

18、、的英文字母来规定不同价格构成、交货地点、手续承办和风险转移的专门术语。手续承办和风险转移的专门术语。 （一）1932年华沙牛津规则 该该规则规则 (Warsaw-Oxford Rules 1932)共共21条，就条，就CIF价格条件下国际贸易合同当事人价格条件下国际贸易合同当事人双方的权利义务作了详细的规定。双方的权利义务作了详细的规定。 17五、 国际贸易惯例 （二）1941年修订美国对外贸易定义 1919年美国九个商业团体联合制订了美国出口报价及其缩写条例。1941年美国第27届对外贸易会议对该条例进行了修订，定名为1941年修订美国对外贸易定义(Revised American For

19、eign Trade Definition 1941)。该定义对FOB、FAS、CIF 和C&F等六种价格条件作了解释。它在美洲国家间使用较广。值得注意的是，它将FOB术语分为6种类型，其中5种类型的定义与国际贸易中一般使用的FOB的解释完全不同。18五、 国际贸易惯例n（三）2010年国际贸易术语解释通则 1936年，国际商会在巴黎集会，制定了年，国际商会在巴黎集会，制定了国国际贸易术语解释通则际贸易术语解释通则(International Rules for the Interpretation of Trade Terms)，简，简写为写为Incoterms(为为internat

20、ional commercial terms的缩写的缩写)。该。该通则通则先先后在后在1953年、年、1967年、年、1976年、年、1980年、年、1990年和年和2000年以及年以及2010年进行了七次修订年进行了七次修订和补充。和补充。2010年年9月月27日，国际商会在巴黎日，国际商会在巴黎推出推出Incoterms 2010，它于，它于2011年年1月月1日正日正式生效。式生效。19n相对于Incoterms 2000，新版的Incoterms 2010主要有以下几方面的变化：n（1）对术语的分类进行了调整，由原来的EFCD四组分类调整为两类：适用于各种运输方式和水运方式。适用于各种

21、运输方式的贸易术语有：CIPCarriage and Insurance Paid，CPTCarriage Paid To，DAPDelivered At Place，DATDelivered At Terminal，DDPDelivered Duty Paid，EXWEx Works，FCAFree Carrier.适用于水运方式的贸易术语有：CFRCost and Freight,CIFCost, Insurance and Freight,FASFree Alongside Ship,FOBFree On Board.n（2）删除了Incoterms 2000中四个D组贸易术语，即DDU

22、Delivered Duty Unpaid,DAFDelivered At Frontier, DESDelivered Ex Ship, DEQDelivered Ex Quay，只保留了Incoterms 2000 D组中的DDPDelivered Duty Paid。20n（3） 新增加了两种贸易术语，即新增加了两种贸易术语，即DAT与与DAP。DAT类似于类似于DEQ术语，指卖方在指定目的地（包括术语，指卖方在指定目的地（包括港口）卸货后，将货物交给买方处置，即完成交货。港口）卸货后，将货物交给买方处置，即完成交货。而卖方应承担将货物运至指定的目的地的一切风险而卖方应承担将货物运至指定

23、的目的地的一切风险和费用（除进口费用外），该术语适用于任何运输和费用（除进口费用外），该术语适用于任何运输方式或多式联运。方式或多式联运。DAP类似于类似于DAF、DES和和DDU术术语，指卖方在指定的目的地（包括港口）交货，只语，指卖方在指定的目的地（包括港口）交货，只需做好卸货准备无需卸货，即完成交货。而卖方应需做好卸货准备无需卸货，即完成交货。而卖方应承担将货物运至指定的目的地的一切风险和费用承担将货物运至指定的目的地的一切风险和费用（除进口费用外），亦适用于任何运输方式、多式（除进口费用外），亦适用于任何运输方式、多式联运方式及海运。联运方式及海运。n（4） 贸易术语的数量由原来的贸易

24、术语的数量由原来的13种变为种变为11种。种。n值得注意的是，国际贸易惯例在适用的时间效力上值得注意的是，国际贸易惯例在适用的时间效力上并不存在并不存在“新法取代旧法新法取代旧法”的说法，即的说法，即Incoterms 2010实施之后并非实施之后并非Incoterms 2000就自动废止，当就自动废止，当事人在订立贸易合同时仍然可以选择适用事人在订立贸易合同时仍然可以选择适用Incoterms 2000甚至甚至Incoterms 1990。21六、 国际统一私法协会国际商事合同通则n国际统一私法协会国际统一私法协会国际商事合同通则国际商事合同通则是由罗马是由罗马国际统一私法协会组织制定的，于

25、国际统一私法协会组织制定的，于1994年年5月在国际月在国际统一私法协会理事会第统一私法协会理事会第73届会议上获得通过，届会议上获得通过，2004年和年和2010年又进行了修订。年又进行了修订。n通则通则的制定，旨在推动合同法的国际统一。的制定，旨在推动合同法的国际统一。n通则通则的适用范围比的适用范围比联合国国际货物销售合同联合国国际货物销售合同公约公约更为广泛，即不仅仅适用于国际货物买卖，更为广泛，即不仅仅适用于国际货物买卖，在内容上也更为详实、具体，包括总则、合同的订在内容上也更为详实、具体，包括总则、合同的订立与代理权、合同的效力、合同的解释、合同的内立与代理权、合同的效力、合同的解

26、释、合同的内容、合同的履行、合同的不履行、抵销、权利的转容、合同的履行、合同的不履行、抵销、权利的转让和义务的转移及合同的转让、时效期间。让和义务的转移及合同的转让、时效期间。22第二节 国际货物运输合同n一、 国际海上货物运输n二、 国际铁路货物运输n三、 国际航空货物运输n四、 国际货物多式联运23一、 国际海上货物运输n（一）国际海上货物运输合同的概念及种类（一）国际海上货物运输合同的概念及种类n国际海上货物运输合同是指由承运人收取运费以国际海上货物运输合同是指由承运人收取运费以船舶为运输工具，经由海路将货物从一国的装运船舶为运输工具，经由海路将货物从一国的装运港运至另一国的卸货港，并交

27、付收货人的协议。港运至另一国的卸货港，并交付收货人的协议。n国际海上货物运输合同有三个基本的当事人，即国际海上货物运输合同有三个基本的当事人，即承运人、托运人和收货人。承运人、托运人和收货人。n国际海上货物运输合同有两种基本形式：一种是国际海上货物运输合同有两种基本形式：一种是租船合同，另一种是班轮运输合同。租船合同，另一种是班轮运输合同。24n（二）租船合同中的法律问题（二）租船合同中的法律问题n租船合同是出租人租船合同是出租人(船方船方)与承租人与承租人(租船方租船方)之间订立之间订立的，租用船舶运输货物的合同。根据租船方式不同，的，租用船舶运输货物的合同。根据租船方式不同，租船合同可以分

28、为航次租船合同、定期租船合同和租船合同可以分为航次租船合同、定期租船合同和光船租船合同。光船租船合同。n 为了便于租船业务的进行，一些国家的航运组织为了便于租船业务的进行，一些国家的航运组织或航运公司通常都采用或航运公司通常都采用“标准格式标准格式”的租船合同。的租船合同。目前，国际上对定期租船一般多采用目前，国际上对定期租船一般多采用“波尔的波尔的姆姆”(Baltime)定期租船格式合同，航次租船合同则定期租船格式合同，航次租船合同则多采用波罗的国际航运公会制订的统一租船合同格多采用波罗的国际航运公会制订的统一租船合同格式，其代号是式，其代号是“金康金康”(Gencon,为为General

29、Contract的缩写的缩写)。中国使用的航次租船格式合同一。中国使用的航次租船格式合同一般即参照般即参照“金康金康”合同，而定期租船合同使用的是合同，而定期租船合同使用的是中国租船公司在中国租船公司在1976年制定的年制定的“定期租船合同标准定期租船合同标准格式格式”，经，经1980年修订后，改称年修订后，改称“sino time 1980”。25n（二）租船合同中的法律问题（二）租船合同中的法律问题n租船合同当事人的权利和义务是由合同来约定的，租船合同当事人的权利和义务是由合同来约定的，各方当事人必须遵守，有关国家的法律只是在合同各方当事人必须遵守，有关国家的法律只是在合同没有约定或与法律

30、没有不同约定时方得适用。没有约定或与法律没有不同约定时方得适用。n但在合同履行过程中，仍难免发生争议，因而在合但在合同履行过程中，仍难免发生争议，因而在合同中也应有法律适用条款。目前大多数租船合同选同中也应有法律适用条款。目前大多数租船合同选用英国的法律或根据英国法形成的国际习惯法。用英国的法律或根据英国法形成的国际习惯法。n在合同中未约定应适用的法律时，法院或仲裁机构在合同中未约定应适用的法律时，法院或仲裁机构一般根据最密切联系原则确定适用旗国法或合同缔一般根据最密切联系原则确定适用旗国法或合同缔结地法。结地法。n中国中国海商法海商法第第269条规定：条规定：“合同当事人可以选合同当事人可以

31、选择合同适用的法律，法律另有规定的除外。合同当择合同适用的法律，法律另有规定的除外。合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。的法律。”26（三）班轮运输中的法律问题（三）班轮运输中的法律问题 1.提单的含义和法律意义提单的含义和法律意义n提单是海上货物运输中的承运人或其代理人在接受提单是海上货物运输中的承运人或其代理人在接受所承运的货物或者把货物装船后，应托运人的请求所承运的货物或者把货物装船后，应托运人的请求签发给托运人的，证明双方已订立运输合同并保证签发给托运人的，证明双方已订立运输合同并保证在目的港按照提单所载明的条件交付货物

32、的一种书在目的港按照提单所载明的条件交付货物的一种书面单证。面单证。n提单在法律上具有重要意义：提单在法律上具有重要意义：n(1) 提单是承运人与托运人之间订立海上货物运输提单是承运人与托运人之间订立海上货物运输合同的凭证。合同的凭证。n(2) 提单是承运人接管货物或已将货物装船的证明。提单是承运人接管货物或已将货物装船的证明。n(3) 提单是代表货物所有权的凭证。提单是代表货物所有权的凭证。272.调整提单的法律调整提单的法律n调整提单的法律既有国内法，也有国际法。调整提单的法律既有国内法，也有国际法。n国内法主要是指各国的海商法。国内法主要是指各国的海商法。n调整提单的国际法，目前主要有三

33、个国际公约：调整提单的国际法，目前主要有三个国际公约：n1924年年统一提单的若干法律规则的国际公约统一提单的若干法律规则的国际公约(又称又称1924年年海牙规则海牙规则，The Hague Rules)n1968年年修改修改1924年年8月月25日在布鲁塞尔签订的日在布鲁塞尔签订的(又称又称1968年年维斯维斯比规则比规则，The Visby Rules)n1978年年联合国海上货物运输公约联合国海上货物运输公约(又称又称1978年年汉堡规汉堡规则则，The Hamburg Rules)n2008年年联合国全程或部分海上国际货物运输合同公约联合国全程或部分海上国际货物运输合同公约（又称（又称

34、鹿特丹规则鹿特丹规则，The Rotterdam Rules） 28二、 国际铁路货物运输n国际铁路货物运输一般是依据有关国家间签订的公国际铁路货物运输一般是依据有关国家间签订的公约或协定进行的。约或协定进行的。n关于国际铁路货物运输的国际条约目前主要有两个：关于国际铁路货物运输的国际条约目前主要有两个： 一个是一个是国际铁路货物运输公约国际铁路货物运输公约(the Convention Concerning International Carriage by Rail)，简，简称称国际货约国际货约。目前它已有。目前它已有30多个成员国，主要多个成员国，主要为欧洲、北非和西亚的国家，中国尚未参

35、加该为欧洲、北非和西亚的国家，中国尚未参加该公公约约。 另一个是另一个是国际铁路货物联运协定国际铁路货物联运协定，简称，简称国际国际货协货协。n 国际货协国际货协是中国与有关国家之间处理铁路货物是中国与有关国家之间处理铁路货物运输事务的主要法律依据。运输事务的主要法律依据。29n如果国际铁路货物运输合同的当事人所属国之间没有如果国际铁路货物运输合同的当事人所属国之间没有共同强制适用的国际公约，或者对国际公约未规定的共同强制适用的国际公约，或者对国际公约未规定的事项，当事人一般可以选择适用于合同的法律，没有事项，当事人一般可以选择适用于合同的法律，没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。

36、选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。n例如，欧洲议会和（欧盟）理事会例如，欧洲议会和（欧盟）理事会关于合同之债法关于合同之债法律适用的第律适用的第593/2008号（欧共体）条例（罗马号（欧共体）条例（罗马I）第第5条（运输合同）规定，当事人未根据第条（运输合同）规定，当事人未根据第3条规定选择条规定选择适用于货物运输合同的法律时，如果接货地、交货地适用于货物运输合同的法律时，如果接货地、交货地或者发运人的惯常居所地也在承运人的惯常居所地国或者发运人的惯常居所地也在承运人的惯常居所地国境内，则适用承运人的惯常居所地国法。不满足这些境内，则适用承运人的惯常居所地国法。不满足这些要求的，则

37、应适用当事人协议选择的货物交付地国法。要求的，则应适用当事人协议选择的货物交付地国法。未进行法律选择时，如果案件的所有情况表明，合同未进行法律选择时，如果案件的所有情况表明，合同显然与第显然与第1款所指国家以外的其他国家有更密切联系，款所指国家以外的其他国家有更密切联系，则适用该另一国家的法律。则适用该另一国家的法律。30三、 国际航空货物运输n航空货物运输在国际贸易中的使用日渐增多。航空航空货物运输在国际贸易中的使用日渐增多。航空运输有班机运输和包机运输两种方式。所谓班机运运输有班机运输和包机运输两种方式。所谓班机运输，是指定时定点沿固定航线进行的运输，它适用输，是指定时定点沿固定航线进行的

38、运输，它适用于载运数量较少的货物；所谓包机运输，是指包租于载运数量较少的货物；所谓包机运输，是指包租整架飞机运输货物，它一般用于运输数量较大、有整架飞机运输货物，它一般用于运输数量较大、有特殊要求的货物。特殊要求的货物。n如果国际航空货物运输合同的当事人所属国之间没如果国际航空货物运输合同的当事人所属国之间没有共同强制适用的国际公约，或者对国际公约未规有共同强制适用的国际公约，或者对国际公约未规定的事项，当事人一般可以选择适用于合同的法律，定的事项，当事人一般可以选择适用于合同的法律，没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。例如，律。例如，1

39、995年中国年中国民用航空法民用航空法第第188条的条的规定。上述欧洲议会和（欧盟）理事会规定。上述欧洲议会和（欧盟）理事会关于合同关于合同之债法律适用的第之债法律适用的第593/2008号（欧共体）条例（罗号（欧共体）条例（罗马马I）第第5条的规定也适用于国际航空货物运输合条的规定也适用于国际航空货物运输合同。同。31三、 国际航空货物运输n目前，调整国际航空货物运输的国际公约主要有：目前，调整国际航空货物运输的国际公约主要有：1929年年华沙公约华沙公约、1955年年海牙议定书海牙议定书、1961年年瓜达拉哈拉公约瓜达拉哈拉公约；此外还有修改；此外还有修改1929年年华沙公约华沙公约的的1

40、971年年危地马拉议定书危地马拉议定书及及4个蒙个蒙特利尔附加议定书，从而形成了包括特利尔附加议定书，从而形成了包括华沙公约华沙公约在在内的内的8个文件，它们总称为个文件，它们总称为“华沙体系华沙体系”。1999年年5月月28日，国际民航组织缔约国大会在蒙特利尔通过日，国际民航组织缔约国大会在蒙特利尔通过了旨在取代了旨在取代“华沙体系华沙体系”的、全新的的、全新的统一国际航空统一国际航空运输某些规则的公约运输某些规则的公约(简称简称1999年年蒙特利尔公蒙特利尔公约约)。n中国于中国于1958年正式加入年正式加入华沙公约华沙公约, 1975年加入年加入海牙议定书海牙议定书,尚未加入尚未加入瓜达

41、拉哈拉公约瓜达拉哈拉公约，但，但瓜达拉哈拉公约瓜达拉哈拉公约继续适用于中国香港地区。继续适用于中国香港地区。n2005年年7月月31日，日， 蒙特利尔公约蒙特利尔公约对中国生效并对中国生效并已扩展适用于我国香港和澳门特别行政区。已扩展适用于我国香港和澳门特别行政区。32马航失联可能引发的国际法问题马航失联可能引发的国际法问题n马航失联牵动人心，我们急切等待案件的进一步调查和进展。由于目前尚不能确定马航MH370航班失联的真正原因，到底是飞机空中解体？还是恐怖袭击？但受害者家属的索赔是即将面临的一个确定问题。以下探讨结合一个同学私信过来的问题来与大家稍作探讨，以期抛砖引玉、共同学习。n问题问题n

42、“一个伊朗人用意大利护照在泰国通过中国南航网站买了马来西亚航空公司的机票准备偷渡去德国最后消失在越南上空”假如该伊朗人的家属起诉马来西亚航空公司要求索赔，将可能引发以下国际法（主要涉及国际私法与国际公法）问题：33马航失联可能引发的国际法问题马航失联可能引发的国际法问题n1、该案适用、该案适用蒙特利尔公约蒙特利尔公约n该运输出发地马来西亚和目的地中国都属于蒙特利尔公约缔约国（/secretariat/legal/Lists/Current%20lists%20of%20parties/AllItems.aspx），根据蒙特利尔公约第2条规定，就本公约而言，“

43、国际运输”系指根据当事人的约定，不论在运输中有无间断或者转运，其出发地点和目的地点是在两个当事国的领土内，或者在一个当事国的领土内，而在另一国的领土内有一个约定的经停地点的任何运输，即使该国为非当事国。因此，蒙特利尔公约在本案中适用。34三、 国际航空货物运输n2、管辖权、管辖权n蒙特利尔公约蒙特利尔公约第第33条第条第1款规定：款规定：“损害赔偿诉讼必须在损害赔偿诉讼必须在一个当事国的领土内，由原告选择，向承运人住所地、主要一个当事国的领土内，由原告选择，向承运人住所地、主要营业地或者订立合同的营业地的法院，或者向目的地点的法营业地或者订立合同的营业地的法院，或者向目的地点的法院提起院提起”

44、；第；第2款又接着规定：款又接着规定：“对于因旅客死亡或者伤害而对于因旅客死亡或者伤害而产生的损失，诉讼可以向本条第一款所述的法院之一提起，产生的损失，诉讼可以向本条第一款所述的法院之一提起，或者在这样一个当事国领土内提起，即在发生事故时旅客的或者在这样一个当事国领土内提起，即在发生事故时旅客的主要且永久居所在该国领土内，并且承运人使用自己的航空主要且永久居所在该国领土内，并且承运人使用自己的航空器或者根据商务协议使用另一承运人的航空器经营到达该国器或者根据商务协议使用另一承运人的航空器经营到达该国领土或者从该国领土始发的旅客航空运输业务，并且在该国领土或者从该国领土始发的旅客航空运输业务，并

45、且在该国领土内该承运人通过其本人或者与其有商务协议的另一承运领土内该承运人通过其本人或者与其有商务协议的另一承运人租赁或者所有的处所从事其旅客航空运输经营。人租赁或者所有的处所从事其旅客航空运输经营。”（第（第2款款将管辖权扩大到了将管辖权扩大到了“承运人在旅客的主要且永久居住地承运人在旅客的主要且永久居住地”）n根据以上，伊朗（旅客永久居住地）、泰国（合同订立地：根据以上，伊朗（旅客永久居住地）、泰国（合同订立地：如购买机票所在地，网上购票时网站注册地等）、中国（合如购买机票所在地，网上购票时网站注册地等）、中国（合同目的地，如北京有关法院）、马来西亚（承运人主营业地、同目的地，如北京有关法

46、院）、马来西亚（承运人主营业地、住所地）均有管辖权。住所地）均有管辖权。35三、 国际航空货物运输n3、关于赔偿责任、关于赔偿责任n蒙特利尔公约（即统一国际航空运输某些规则的公约）第17条对旅客死亡和伤害以及行李损失作出了规定：n（1）对于因旅客死亡或者身体伤害而产生的损失，只要造成死亡或者伤害的事故是在航空器上或者在上、下航空器的任何操作过程中发生的，承运人就应当承担责任。n（2）对于因托运行李毁灭、遗失或者损坏而产生的损失，只要造成毁灭、遗失或者损坏的事件是在航空器上或者在托运行李处于承运人掌管之下的任何期间内发生的，承运人就应当承担责任。但是，行李损失是由于行李的固有缺陷、质量或者瑕疵造

47、成的，在此范围内承运人不承担责任。关于非托运行李，包括个人物件，承运人对因其过错或者其受雇人或者代理人的过错造成的损失承担责任。36马航失联可能引发的国际法问题马航失联可能引发的国际法问题n（3）承运人承认托运行李已经遗失，或者托运行李在应当到达之日起二十一日后仍未到达的，旅客有权向承运人行使运输合同所赋予的权利。n（4）除另有规定外，本公约中”行李”一词系指托运行李和非托运行李。n根据国际法一般规则，空运承运人对旅客及其行李的损失一般都应当承担严格责任，除非有相关国际条约和国际惯例排除。根据蒙特利尔公约的规定，“恐怖袭击”未被规定为承运人的除外责任，因此马航应对相应损失承担赔偿责任。 n另外

48、，对于保险公司是否要赔偿“恐怖袭击”造成的损失，要看具体保险公司保险条款的规定。“恐怖袭击”属于意外险的范围，但是一般保险公司都在其保险格式合同意外险中排除了对“恐怖袭击”的赔偿，除非旅客额外购买该险种或修改了格式合同。37马航失联可能引发的国际法问题马航失联可能引发的国际法问题n4、关于赔偿数额、关于赔偿数额n蒙特利尔公约规定了国际航空运输人身损害赔偿的双梯度赔偿制度。蒙特利尔公约第21条对旅客死亡或者伤害的赔偿作出如下规定：n（1）对于根据第17条第1款所产生的每名旅客不超过100，000特别提款权的损害赔偿，承运人不得免除或者限制其责任。n（2）对于根据第17条第1款所产生的损害赔偿每名

49、旅客超过100，000特别提款权的部分，承运人证明有下列情形的，不应当承担责任：n1）损失不是由于承运人或者其受雇人、代理人的过失或者其他不当作为、不作为造成的；或者n2）损失完全是由第三人的过失或者其他不当作为、不作为造成的。n据此，如果旅客造成的损失在100,000SDR范围内，则承运人毫无例外必须按价赔偿。如果“恐怖袭击”被证明与承运人无关，则根据蒙特利尔公约，马航对超过100，000SDR的范围可以不予赔偿。38马航失联可能引发的国际法问题马航失联可能引发的国际法问题n第二十二条第二十二条 延误、行李和货物的责任限额延误、行李和货物的责任限额n一、在人员运输中因第十九条所指延误造成损失

50、的，承运人对每名旅客的责任以4，150特别提款权为限。 二、在行李运输中造成毁灭、遗失、损坏或者延误的，承运人的责任以每名旅客1，000特别提款权为限，除非旅客在向承运人交运托运行李时，特别声明在目的地点交付时的利益，并在必要时支付附加费。在此种情况下，除承运人证明旅客声明的金额高于在目的地点交付时旅客的实际利益外，承运人在声明金额范围内承担责任。n2014年4月28日 1别提款权(纸黄金)=9.693人民币元39马航失联可能引发的国际法问题马航失联可能引发的国际法问题n5.诉讼时效诉讼时效n蒙特利尔公约规定，自航空器到达目的地点之日、应当到达目的地点之日或者运输终止之日起两年期间内未提起诉讼

51、的，丧失对损害索赔的权利。上述期间的计算方法，依照案件受理法院的法律确定。本次马航MH370应到达目的地北京的时间为2014年3月8日，因此索赔人应自该日起2年内向责任人马来西亚航空公司起诉，否则将丧失要求损害赔偿的权利。40马航失联可能引发的国际法问题马航失联可能引发的国际法问题n6.赔偿是否为遗产赔偿是否为遗产n根据中国最高人民法院的有关答复，空难死亡赔偿金是对空难死者家属的赔偿，不属于死者的遗产。如果死者生前的债权人以该赔偿金为遗产为由提出用于偿还死者生前个人所欠债务，法院不应支持。但是，保险赔偿金在没有指定受益人时属于遗产，由继承人继承。41马航失联可能引发的国际法问题马航失联可能引发

52、的国际法问题n7、外交保护、外交保护n外交保护的提起需要三个前提条件：（1）实际损害原则，且责任必须可以归因于国家。结合本案，该伊朗人确实受到了巨大的实际损害，且马来西亚必须对马航的失误承担国家责任，只有这样才满足该条件；（2）用尽当地救济原则：该伊朗人必须首先用尽马来西亚所有救济手段，包括行政的、司法的等；（3）国籍原则：该伊朗人拥有伊朗国籍。n当以上三个条件同时具备时，伊朗可以起诉马来西亚，为该伊朗人提起外交保护。42四、 国际货物多式联运n国际货物多式联运国际货物多式联运(international multimodal transport)是指按照多式联运合同，以至少两种不同是指按照多

53、式联运合同，以至少两种不同的运输方式，由多式联运经营人将货物从一国境内的运输方式，由多式联运经营人将货物从一国境内接管货物的地点运至另一国境内指定交付货物的地接管货物的地点运至另一国境内指定交付货物的地点的运输方式。点的运输方式。n作为国际货物多式联运，必须具备以下各项条件：作为国际货物多式联运，必须具备以下各项条件：n(1) 必须是国际间的货物运输；必须是国际间的货物运输；n(2) 必须签发多式联运单据；必须签发多式联运单据；n(3) 多式联运经营人对全程运输负责；多式联运经营人对全程运输负责；n(4) 由两种或两种以上运输方式完成全程运输。由两种或两种以上运输方式完成全程运输。43n如果国

54、际货物多式联运合同的当事人所属国之间没有共同强制适用的国际公约，或者对国际公约未规定的事项，当事人一般可以选择适用于合同的法律，没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。上述欧洲议会和（欧盟）理事会关于合同之债法律适用的第593/2008号（欧共体）条例（罗马I）第5条的规定也适用于国际货物多式联运合同。在联合国贸易和发展会议主持下起草的联合国国际货物多式联运公约（United Nations Convention on International Multimodal Transport of Goods）于1980年5月在日内瓦会议上获得一致通过，包括中国在内的67个国家在会议最后文

55、件上签了字。公约目前只有11个国家批准或接受，尚未生效。44第三节 国际货物运输保险合同n一、 国际货物运输保险合同概述n二、 国际货物运输保险的险别n三、 国际货物运输保险理赔和争议的解决45一、 国际货物运输保险合同概述n国际货物运输保险是指在国际货物运输过程中，一方当事人以支付一定费用为条件，要求另一方当事人对在国际间运输的货物因遭受保险事故而发生的损失承担约定的赔偿责任的一种法律关系。46n国际保险一般包括人身保险和财产保险两大类，国际货物运输保险是财产保险的一种。n根据运输途径与保险人责任范围的不同，国际货物运输保险可分为国际海上货物运输保险、国际航空货物运输保险、国际陆上货物运输保

56、险和国际多式货物联运保险四大种类。一、 国际货物运输保险合同概述47一、国际货物运输保险合同概述n在中国投保海上货物运输险，通常是由作为被保险人的货主或发货单位直接向保险公司或其代理处办理。由被保险人填写投保单，保险公司签章承保后，保险合同即告成立。保险公司向被保险人出具保险单或保险凭证。按照中国海商法第217条的规定，海上货物运输保险合同主要包括下列各项内容：保险人名称；被保险人名称；保险标的；保险价值；保险金额；保险责任和除外责任；保险期间；保险费。48二、国际货物运输保险合同概述n目前，调整国际海上货物运输保险的法律主要是各国目前，调整国际海上货物运输保险的法律主要是各国国内法及调整共同

57、海损问题的国内法及调整共同海损问题的约克约克安特卫普规安特卫普规则则。在国际海上保险业务中，英国制定的保险法规。在国际海上保险业务中，英国制定的保险法规和保险条款影响很大，目前世界上大多数国家都采用和保险条款影响很大，目前世界上大多数国家都采用英 国 伦 敦 保 险 协 会 所 制 定 的英 国 伦 敦 保 险 协 会 所 制 定 的 “ 协 会 货 物 条协 会 货 物 条款款”(Institute Cargo Clauses，ICC)。n中国调整海上运输保险法律关系的法律主要有中国调整海上运输保险法律关系的法律主要有1992年年颁布的颁布的海商法海商法和和1995年颁布、年颁布、2009年

58、修订的年修订的保险法保险法。中国对外贸易运输常常按照中国人民保。中国对外贸易运输常常按照中国人民保险公司制定的海洋运输货物保险条款和伦敦保险业协险公司制定的海洋运输货物保险条款和伦敦保险业协会制定的货物保险条款进行保险。会制定的货物保险条款进行保险。49二、二、 国际货物运输保险的险别国际货物运输保险的险别n险别是保险人承保风险的类别。险别是保险人承保风险的类别。n在国际货物运输保险中，险别可分为基本险在国际货物运输保险中，险别可分为基本险和附加险两大类，此外还有特别附加险。习和附加险两大类，此外还有特别附加险。习惯上，一般不可单独投保附加险，而需以投惯上，一般不可单独投保附加险，而需以投保一

59、种主要险别为前提。不同的运输方式又保一种主要险别为前提。不同的运输方式又各有不同的主要险别。各有不同的主要险别。n中国人民保险公司中国人民保险公司1981年修订的年修订的海洋运输海洋运输货物保险条款货物保险条款把海上运输保险的基本险分把海上运输保险的基本险分为平安险、水渍险和一切险。为平安险、水渍险和一切险。50三、 国际货物运输保险理赔和争议解决n保险理赔是指保险事故发生后，被保险人向保险人提出保险赔偿请求，保险人予以受理并决定是否赔偿或如何赔偿的过程。n当索赔发生争议，经双方协商而无法达成一致意见时，则可通过仲裁或诉讼解决。仲裁和诉讼应在索赔期限内提出。按中国人民保险公司1981年修订的海

60、洋运输货物保险条款的规定，海上货物运输保险的索赔期限为2年，从被保险货物在最后卸货港全部卸离海轮后起算。航空和陆地货运保险的索赔期限为1年，从被保险货物在最后目的地车站或机场全部卸离车辆或飞机后起算。51三、 国际货物运输保险理赔和争议解决n目前，尚无调整国际货物运输保险的统一实体法公约，因而各国大多是适用合同准据法选择的一般规则，即采用当事人意思自治原则，由当事人选择适用某一国家的法律。只不过保险合同的法律适用的选择权通常由保险人一方掌握。这是因为当事人之间产生争议时均以保险人一方制定的保险条款为准，而保险条款是保险人根据其所在国的法律制定的。n在当事人没有选择合同准据法时，大多数国家主张以保险人的