公司治理结构理论与实践

1、公司治理结构理论与实践（一）（一）公司治理结构的核心问题一段时期以来，据新闻媒体爆光，因弄虚作假遭到处罚的上市公司累累发 生，其手法一个比一个恶劣，后果一个比一个严重。究其根源，无论理论界还 是实务界都认为法人治理结构是一个关键问题。目前，我国已有上市公司一千 多家，从其运行机制和实际治理水平来考察，确实距离法人治理的实质要求， 差距很大。因此，完善法人治理结构就成了社会各界关注的热点，也成了证券 监管部门工作的重点。2001年10月24日下午，我国著名经济学家、北京大学 光华管理学院副院长张维迎教授，以"公司治理结构：理论与实践"为题，向在 国家会计学院举办的第二期国有金

2、融机构监事会人员培训班的学员作了报告。张维迎教授的报告，理论新颖，论证翔实，内容丰富，开拓创新，联系实 际，敢想敢说，深入浅出，生动活泼，赢得了到会听讲的监事会人员的高度赞 赏。张教授从郑百文、猴王实业、方正科技三个实例讲起，首先提出了公司治 理结构的核心问题。他说：郑百文重组方案，有人漠然，有人反对，有人同意。交织着政府、 股东、大小股东等各个方面的十分复杂的关系。从理论上讲，一个企业既然已 经破产，股东就不再具有股东的权力，按照破产法的清理程序，其权力应 当属于债权人，我想，银行应当是最大的债权人，但银行能作得了主吗？难 说！正因为关系复杂，使得重组进行得非常艰难。据查，郑百文有三大作假：

3、 一是虚增利润：在其披露的相关年度报告中称：1994年该公司净利润为2,513万元、1995年为2,740万元。经查明，"郑百文公司"在上市前的1994年 1995年，采用虚提返利、少计费用、费用跨期入帐等手段，虚增利润1,908万元。其中：1994年284万元，1995年1,624万元；二是股本金不实：经查明， 1992年12月，"郑百文公司"实施增资扩股，应募集资金19,562万元，而1992 年末实际到位资金仅334万元，其余资金直至上市（1996年4月）后的1997 年才陆续到位；三是上市公告书重大遗漏：经查明 "郑百文公司"

4、1994年-1995 年度，累计有22家外地分公司的经营情况未并入股份公司会计报表，其中： 1994年度6家、1995年度16家。象郑百文这支股，如果不是政府撑腰，靠财 政补贴，谁能重组得起来？又有谁敢买这支股？又如猴王实业：据媒体公布的深圳证券交易所公开谴责"猴王"的公告。猴王公司1994年7月以来，长期借款给猴王集团使用，金额达8.91亿元，另有3.3亿元大金额银行借款不入账。1998年以来，又为其提供担保2.44亿元。公 司涉及的重大诉讼事项共32项，金额达3.5亿元。这里面交织着母子公司的关 联交易，母公司办了个子公司，成为上市公司，上市圈到的钱，到了母公司的 口袋

5、，上市公司成了空壳，股民的钱跑到猴王集团那里去了！还有方正科技，那是企业内部关系问题。不存在 "一股为大"，方正没有大 股东，他们最大的股东的股份也只有 3%但是，他们内部斗争很激烈，权力之 争，谁来坐头把交椅？谁也不服谁！也很复杂！这三个案例，就引出了公司治结构的核心问题：公司治理结构的核心问题 是经理应该对谁负责。这不仅在世界具有共性，在我国尤其具有重要意义。我 们国家的经济活动，关联关系、关联交易特别多，经理究竟应该对谁负责？需 要很好研究。张教授介绍了国际上的五种模式：一是股东导向模式。股东导向模式日益为各国所仿效，它以股东利益为基 础，以盈利为导向，应当是一种标准

6、模式，从九十年代开始流行，美国大多采 用这种模式。随着资本市场进一步全球化，公司治理模式的发展也呈现出强烈 的趋同趋势，重视资本市场的作用，更能够适应经济的全球化和信息技术产业 的发展。我国即将加入 WTO也面临这个十分紧迫的问题；二是经理人员导向模式。经理人员导向模式是对经理负责，经理对企业实 行强有力的控制，但由于经理人的频繁更换，使得这种模式不够稳定。在企业 中，经理人员掌握企业经营管理权，把追求自己的利益作为企业经营导向，显 然是不利于企业的长期利益。我国也同样存在这样的问题；三是劳工导向模式。这是德国的模式。德国的公司法要求要董事会要有一半的员工担任董事。 德国没有监事会这个词，都用

7、董事会这个词。我们的公司法起草者中，有 一部分是从德国归来的，所设想的是德国的模式；四是国家导向模式。国家导向模式的企业经理主要对政府负责，服从政府 利益需要；在世界上是以法国为代表，中国在计划经济时期更是如此。企业只 对国家、对政府负责；五是利益相关者模式。利益相关者模式服务于债权人、工人、当地居民、 客户、供应商、政府等与企业有利益关联的各方需要。从治理结构的趋向看,是向第一种模式发展。美国的股东导向是最成功的。股份的大小并不是主要问 题。证券市场要培养机构投资者，要发展基金。国外有的基金是最大的持股 者，几乎对有的上市公司占有 7080%有股份。股东小，你可买，买来买去，你 就成了大股东

8、。股东越大，责任越大，当然利益也就越大，所以他就一定要想 把企业办好，短期行为倒霉的是自己。我国加入 WTC以后，国有企业怎么办？ 也同样面临这个问题。张教授接着讲到非股东导向模式失败的四种力量：一是逻辑力量。来自三个方面：首先是谁的利益最容易由合同保护？工人的利益由劳动工资合同、最低工 资待遇等规定及工会组织来保障；债权人可以把企业状告到法院来维护自身利 益，公司破产后剩余资产也可以补偿债权人损失；消费者有消费者保护法维护 利益。只有股东，自担风险，无法用合同规定投入的资本免于损失。大家知 道，任何合同都不是完美的，都会留下难于解决的问题，现实中合同所能保护 的只能是极少的一部分。而股东的利

9、益却是无法用合同来保障的，谁能保证你 只赢不赔！？而这恰恰是最合理的，最能操作的，最公平的；其次是谁的偏好最容易加总？在一个企业中，集合了很多的利益相关者，笼在一起不好办。没有一个好模式，影响企业决策效率。好比吃饭，大家都是 四川人，都吃辣的，那好办。如果南方、北方不同地方的人在一起，那就不好 办了，众口难调！企业不是一个人，如果说由工人说了算，那也不好办，工人 群体中有新工人、老工人，利益也不完全一致。年轻人说，我干活多，我应当 多拿点；老工人说我快老了，要多拿点；而股东是同质的，只要企业价值增 加，股东利益就增加，同股同利，利益均等，才好协调；第三是谁最容易监督经理人？这一点非常重要。如果

10、所有的人都能监督， 那等于没有监督！最好是请所有者来监督，这种监督最为有效。现在，我们的 政府管事太多，班组百姓就没办法监督。治理结构最重要的一点，就是要有办 法监督当事人，那只有股东！张教授指出：逃避责任的最好办法是为所有的人 负责，负责面太宽，最终导致对所有各方都不负责，对任何一方懈怠都可以以 兼顾其他方利益为托词。股东导向模式目标明确，稳定性强，有英美的成功经 验为榜样，依靠活跃、有效的公司控制权市场，约束监督经理人，保持公司的 竞争力。二是榜样的力量：谁的表现最佳？三是竞争的力量：谁最有能力生存？四是机构股东的力量：谁有办法监督经理人？由于这四种力量，导致非股东模式的失败。（二）为什么

11、需要企业？人类的所有活动分为两类：经营活动决定干什么，如何干；生产活动是执 行过程，将投入变成产出。由于个人能力存在差异性，各人都不一样。现代信如何保证能力最高的人经营企业？如何让人对自身能力说真话？张教授强 调：越富有的人越不愿意高估自己的能力，股东拥有的财富越多，就会更谨慎 评判自身能力，聘请高水平的企业家代替经营自己的资产。因而，让经营者拥 有财富是选择经营者的有效手段。另外，越易偷懒的人越需要拥有所有权，越 重要的人越需要拥有所有权，因为经营者最难监督，经营者最重要，经营者理 当拥有一定所有权。激励机制研究如何让人不偷懒。人可以偷懒缘于合约的不完备性，合约无 法明确个人每时每刻该干什么

12、，不该干什么。团队生产使区分每个人的贡献较 难。解决企业这两个问题的核心是所有权结构，即分配剩余控制权和剩余索取 权。剩余控制权是难以用合约规定的权利。剩余索取权即股权。（三）公司治理结构的运作公司治理结构的运作核心有两条：一是职业经理与投资者的关系，二是控 制股东与小股东之间的利益平衡。通过法律规范强化对投资者的保护，是增强投资者信心的必要手段。49个国家的经验研究证明哪里对投资者的保护得好，哪里就更吸引投资者。公司法 在公司治理结构中通过股东-董事会一经理人这种层层的委托控制关系保护投 资者，其中董事会居于核心位置。董事会的责任是代表全体股东利益行使对经 理的监管，其投票规则与股东大会不同

13、。董事会负有诚信责任，要以整体股东 利益作为决策标准，而不能仅代表个别股东利益。张教授指出董事会的规模不 宜太大，太大难以召集，往往被个别股东所掌控，七、八个董事比较适当。对 于外部投资者的法律保护有：上市公司的信息披露；对内部交易行为的限制； 对控股股东关联交易的限制等等。法律手段能解决的问题是非常有限的，由于行为的可观察性、可鉴证性难 定标准，一个人、一个企业没有内在积极性，法律也无能为力。任何合同都不 是天衣无缝的，经常会遇到合同中没有规定的事，哪你说怎么办？权力就是因 合同的不完备而给的。合同中囊括了一切，那就没有权力了。合同越不完备， 权力就越大；政策越模糊，权力就越大，企业就是如此

14、。好比到饭店吃饭，红 烧桂鱼、麻婆豆腐，老板说吃了再算，那可麻烦，谁敢来吃！政府各部门要是 这样，那权力可大了！进了 WTO这方面一定要事先讲清楚。所以，最优的所权结构，主要是解决分配剩余控制权和剩余索取权。剩余 控制权包括难易用合同规定的权利及完全合约与不完全合约。剩余索取权包括 合同收入与剩余收入，前者是稳定的，后者是调动积极性的。张教授指出，激励机制，就是要解决如何让人不偷懒。在形式上有三种安排：一是实行合伙 制，分享权和共享剩余权。会计师、律师就是这样。合伙人之间是平等的。； 二是实行经营者所有，这是古典资本主义，股份公司，工人拿工资，老板分 红；三是实行生产者所有，南斯拉夫的工人自治

15、就是这样，他们是老板拿工 资，工人分红，但失败了。影响采取哪种形式的基本因素有两方面：一是监督 的难易，二是相对重要性。要让经营者变成企业家，因为经营者最重要，又最 难监督。有的人有钱，有的人有能力，现代企业就是能力与财富的集合，不是 所有权与经营权的简单分离。现在的毛病就出现在能力公布与财富分布不对 称。现代企业需要能力与财富的合作。经营者变成职业经理，制定经营决策； 资本家变成股东，张教授提出，任何企业只有一种真正资产，即信誉，其他皆为费用。正是 因为企业的价值在于信誉，消费者才有了惩罚的措施。企业维护信誉的前提条 件是：1、企业有真正的所有者。2、企业本身可以买卖。3、企业的进入、退出

16、自由，不能垄断。以此条件衡量中国的国有企业，不难看出为什么中国的企业 信誉差。况且公司法规定无形资产入股不能超过 20%高新企业不超过30%信 誉价格的封顶导致企业没有兴趣建立信誉。在中国，政府政策随意多变，使人 们对未来预期不稳定，行为短期化严重。没有信誉的市场，交易成本居高不 下，人人都唯利是图，个人、企业、政府在信誉恶化的怪圈中越陷越深。要重塑信誉机制，基本条件为三： 1重复博弈-当事人考虑长远利益，有 相对稳定的预期，"59"现象的背后就是最后一次博弈；2、行为可以被观察-信 息传递速度足够快，这一点媒体是否能及时揭露至关重要。3、受害人有积极性和可能性实施惩罚。惩

17、罚的困难体现在一次性交易、垄断、非经济关系的弱化 及连带惩罚的困难。说到激励总经理的六种办法：年薪、奖金、股票期权、股票奖励、影子股票（有股无权）、股票升值权。张教授认为股票期权在中国没 有作用。因为中国股票市场上的股价不能反映企业未来。（四）中国公司治理结构的问题股市泡沫是如何维持的？首先是上市资源的垄断。张教授形容中国股市是 一个大的寻租场。行政性的审批上市资格，国家股、个人股的同股不同权，价 格的双轨制造成上市公司的融资成本极低，使得上市成为一种圈钱的权利，壳 资源让地方政府、企业趋之若骛。其次是政府不断用场外资源补贴场内。琼民 源一文不值转为中关村科技后，股价升为 35元。这无疑会削弱

18、股民的风险意 识，纵容投机行为。为什么如此多的关联交易？国有企业必须制造母公司。本来股市就是为了 挽救国企困境而出台的，国有企业的所有交易都是关联交易。公司法规定自然 人不能当发起人，为形成关联交易创造了天然的条件。民营企业中的关联交易 就是法人发起人的要求。最大的关联交易是政府调动上市公司资产。例如政府 指使上市公司兼并亏损企业。一股独大还是缺乏真正的大股东？张教授认为上市公司缺乏真正的大股 东。显然，国有企业中作为大股东的国有股缺乏所有权人格化代表，是上市公 司董事会流于形式的真正原因。独立董事能解决什么问题？张维迎形象地比喻为麻袋上绣花。独立董事可以防止偷钱，不能防止偷懒。独立董事不是利益与 企业没有关系，而是利益与企业联系得越紧密越好。独立董事的独立性在于利 益独立于企业经理人。如何激励独立董事象所有者一样行为而不是成为经理人 的附庸？最好的董事是持有100%殳份的董事，最糟糕的董事是没有股份的