劳动合同制度

1、第十讲劳动合同制度教学目标 理解劳动合同制度的含义 掌握劳动合同的订立、履行、终止与解除等事项一、劳动合同概述 劳动法出台之前，劳动合同被认为是“被录用的职工以参加劳动并取得报酬为目的，与录用单位之间订立的关于双方权利和义务的合同。” 这个定义表明两点：第一，劳动合同的双方当事人之间存在着职业上的从属关系，即一方当事人（职工）被另一方当事人（单位）所录用，成为该单位的职工；第二，劳动者一方要参加职务上之劳动，用人单位一方则要支付报酬。 劳动法出台后 劳动法第十六条中对劳动合同的定义成为学界的通说。即“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。” 这个定义把劳动合同的成立

2、视为劳动关系确立的判断标准，通过立法将“合同”这一成熟的法律技术正式引入到劳动关系运行中来，实现了劳动关系的市场化和合同化。 劳动合同法 劳动合同法未对“劳动合同”的概念进行直接规定 其中第七条规定，“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系” 这意味着什么？ 劳动合同法间接的对劳动合同的定义进行修订： “用工”劳动关系确立的法定要件 “签订书面劳动合同”建立劳动关系后用人单位的法律义务 “用工”代替“劳动合同”成为确定劳动关系的主要依据劳动合同的特征 劳动合同的主体是特定的 劳动合同主体之间的关系具有从属性 劳动合同的目的具有双重性 劳动合同的内容具有特定性并伴有国家的适度干预劳动合同制度

3、的引入 引入劳动合同制度的契机是对民事合同调整劳动关系引发的各种社会问题进行修正 国家对劳动合同的干预，使劳动合同区别于一般的民事合同二、劳动合同立法的不同模式1、将劳动合同列为劳动法典的一章或一篇，（如德国、法国等）2、将劳动合同专门立法，制定专项的劳动合同法规（如比利时、意大利、印度、日本）3、仍然沿用民法的合同法对劳动合同进行规范（如美国、英国）三、我国的劳动合同制度1、初建阶段2、中断阶段3、恢复阶段4、完善阶段我国引入劳动合同的契机打破固定工制度 我国引入劳动合同制度是为了打破计划经济下固定工制度、形成劳动力市场 引入劳动合同制度初期，强调的是用人单位通过劳动合同制度获得的自主用工的

4、权利，而非国家公权力介入以解决劳资严重不平衡带来的社会问题 立法确立 1995年劳动法的颁布是我国第一次在立法层面上正式引入劳动合同制度。劳动合同制度的法律框架初步确立 到2008年劳动合同法正式生效时止，我国的劳动合同制度已经运行二十多年劳动合同制度的意义 劳动合同是保护双方当事人特别是劳动者合法权益的手段明确劳动条件 劳动合同制度有利于协调劳动关系 劳动合同制度是实现用人单位自主用人和劳动者自主择业的重要途径打破固定工制度，形成劳动力市场 劳动合同制度有利于减少争议四、劳动合同制度运行过程中出现的一些问题1 1、抵押担保和违约金条款的滥用、抵押担保和违约金条款的滥用 实践中，抵押担保和违约

5、金条款是用人单位为留住劳动者尤其是核心人才而普遍使用的一项人力资源管理方法 用人单位在劳动合同订立中利用自由的强势地位，任意约定违约金的数额，致使劳动者因无力支付违约金而不能离开用人单位的现象普遍存在。 2 2、故意不订立书面劳动合同、故意不订立书面劳动合同 劳动关系建立以订立劳动合同为主要标志 于是实践中，所谓“劳动法不保护非法劳动关系”的理解成为主流。劳动合同与劳动关系的本末倒置导致了“劳务合同”、“劳务关系”、“ 事实劳动关系”盛行 过于重视书面劳动合同 在没有书面合同的情况下，即使用人单位和劳动者之间已有用工事实，最多只能视为“事实劳动关系”。劳动者无法享受劳动法律法规的保护，其劳动权

6、益受到侵害后也无法通过劳动争议处理程序得到补偿。3 3、劳动合同格式化、劳动合同格式化 劳动合同制度的不完善使得劳动合同的格式化严重，劳动条件一般由用人单位单方决定，劳动者只能选择接受或是拒绝。不履行与劳动者“协商一致”的义务。劳动合同制度的 “合意”被彻底架空。 4 4、劳动合同短期化、劳动合同短期化 据2006年调查： 劳动合同期限中有固定期限合同占整个劳动合同的70%以上 其中以短期合同为主,3年以下的占80%左右,占劳动合同总数的60%左右 其中1年期劳动合同非常普遍,而在1年期合同中,一年一签的劳动合同又占相当的比 签订无固定期限的仅占20%左右,多集中在国有企业,非国有企业只有3%

7、左右 用人单位采用与劳动者签订短期的劳动合同然后再续订的方式维持劳动关系，可以任意的和劳动者终止劳动关系并且不需要支付经济补偿金和赔偿金。 劳动合同的短期化增加了劳动关系的不稳定性，不利于劳动力的培养和国家竞争力的提高。 5 5、滥用试用期、滥用试用期 试用期是指用人单位和劳动者为相互了解、选择，即对双方相互之间的适应性的一个考察期限。 用人单位在试用期内可以直接解除与被证明不符合录用条件的劳动者之间的劳动合同而不需要支付经济补偿金。 试用期内的工资低于非试用期已经成为一种默认的行规。 试用期成为降低用工成本的滥用手段(1)只约定试用期不签订劳动合同，试用期满即终止劳动关系(2)试用期劳动者的

8、劳动报酬权利、工作时间和休息休假权利以及社会保险权利得不到保证(3)试用期限不合理且被多次试用，从而达到减少劳动者劳动报酬，降低人工成本目的(4)试用期内或试用期满用人单位随意解除劳动合同且不支付经济补偿金(5)用人单位以学徒期、见习期代替试用期，将最长不超过6个月的试用期延长至1年，从而规避试用期的规定6 6、滥用劳务派遣、滥用劳务派遣 通过劳务派遣这种间接雇用的方式规避法律义务 被派遣劳动者与直接雇佣的劳动者之间差别待遇 随意解除劳动合同、职工难以参加工会组织和参与用人单位集体协商、职工社会保险权益没有保障五、劳动合同法（一）劳动合同法的立法背景（一）劳动合同法的立法背景 1.贯彻落实科学

9、发展观和建设和谐社会的需要 2.构建和发展和谐稳定的劳动关系的需要 3.完善劳动合同制度的需要 （二）劳动合同法的立法意义（二）劳动合同法的立法意义 劳动合同法出台的目的是解决劳动关系方面特别是劳动合同制度实施中的突出问题，维护社会公正，促进社会和谐 1.有利于构建和发展和谐稳定的劳动关系 2.有利于维护劳动者的合法权益 3.有利于完善我国的劳动法律制度（三）劳动合同法的立法原则（三）劳动合同法的立法原则 1.坚持以社会公平为价值追求，注重保护劳动者合法权益立法宗旨 2.坚持维护劳动者合法权益与促进用人单位健康发展的统一 3.坚持增强劳动者就业的稳定性与保护劳动力市场活力的统一（四）劳动合同法

10、的主要内容（四）劳动合同法的主要内容 劳动合同法共劳动合同法共9898条，分别对劳动合同的订条，分别对劳动合同的订立、履行与变更、解除和终止等环节作出了立、履行与变更、解除和终止等环节作出了具体法律规范，内容丰富，体系完整，体现具体法律规范，内容丰富，体系完整，体现了新时期新阶段的鲜明特点了新时期新阶段的鲜明特点1、劳动合同的订立 劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效 劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份2、劳动合同的终止（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形3、劳动合同的解除 双方合意解除 劳动者单方解除 用人单位单方解除解除情形一：双方合意协商解