英美法系的形成及其特点(终极版).

1、英美法系的形成及其英美法系的形成及其特点特点JM4 舍你其谁？舍你其谁？参考书目及论文参考书目及论文1 1、比较法总论比较法总论（德）（德）K K 茨威格特茨威格特 H H 克茨克茨 著著 潘汉典潘汉典 米健米健 高高 鸿钧鸿钧 贺卫方贺卫方 译译 法律出版社法律出版社2 2、比较法学比较法学 刘兆兴刘兆兴 著著 中国法制出版社中国法制出版社3 3、世界法系概览世界法系概览（美）约翰（美）约翰 H H 威格摩尔威格摩尔 著著 何勤华何勤华 李秀清李秀清 郭光东郭光东 等译等译 上海人民出版社上海人民出版社4 4、大陆法系和英美法系的区别大陆法系和英美法系的区别杨兆龙杨兆龙 著著 陈夏红陈夏红

2、编编 北京大学出版社北京大学出版社5 5、英美法概论英美法概论法律文化与法律传统法律文化与法律传统彭勃彭勃 著著 北京大学出版社北京大学出版社6 6、英美法讲座英美法讲座 钱弘道钱弘道 著著 清华大学出版社清华大学出版社7 7、当今与未来世界法律体系当今与未来世界法律体系 米健米健 等著等著 法律出版社法律出版社9、 外国法制史外国法制史（第三版）（第三版） 林榕年林榕年 叶秋华叶秋华 等著等著 中国人民大学出中国人民大学出版社版社10、西方法律史西方法律史 何勤华何勤华 贺卫方贺卫方 著著 法律出版社法律出版社11、英美法原论英美法原论 高鸿钧高鸿钧 等著等著 北京大学出版社北京大学出版社1

3、2、英国法的域外移植英国法的域外移植兼论普通法系的形成和发展特点兼论普通法系的形成和发展特点 高鸿钧高鸿钧 载于载于比较法研究比较法研究1990年第年第3期期 13、罗马法与日耳曼法罗马法与日耳曼法西方两大法系特点之比较研究西方两大法系特点之比较研究 饶艾饶艾 载于载于法商研究法商研究1995年第年第5期期14、 法系与推理法系与推理 陈兴良陈兴良 载于载于人民检察人民检察2005年第年第7期期15、 在演绎与归纳之间在演绎与归纳之间比较法视野中的两大法系比较法视野中的两大法系马可马可 载于载于湘湘潭大学学报潭大学学报(哲学社会科学版哲学社会科学版)2005年年5月月一、英美法系的定义一、英美

4、法系的定义 二、英美法系的形成二、英美法系的形成 三、英美法系的特点三、英美法系的特点1、普通法、普通法英美法的精髓英美法的精髓2、衡平法、衡平法普通法的臂膀普通法的臂膀3、革命和改革、革命和改革保持判例保持判例 法传统法传统1、定义、定义2、分布、分布讲解提纲讲解提纲1、以判例法为主要法律渊源、以判例法为主要法律渊源2、法官在法律发展中起重要作用、法官在法律发展中起重要作用3、注重程序的、注重程序的“诉讼中心主义诉讼中心主义”4、没有划分公法和私法的界限、没有划分公法和私法的界限5、独特的概念术语和技术风格、独特的概念术语和技术风格1、英美法系的基、英美法系的基础础2、英国法的移植、英国法的

5、移植英美法系割据天下英美法系割据天下一、英美法系的定义一、英美法系的定义 1 1、定义、定义 英美法系（英美法系（Anglo-American Law SystemAnglo-American Law System）, ,是英国的普通法、衡平法和是英国的普通法、衡平法和制定法为基础，融入罗马法、教会法以及中世纪商法的若干原则而逐步形成制定法为基础，融入罗马法、教会法以及中世纪商法的若干原则而逐步形成的一个世界性的法律体系。的一个世界性的法律体系。 从法律渊源上看，其有三种渊源：普通法、衡平法和制定法。从法律渊源上看，其有三种渊源：普通法、衡平法和制定法。 从地域来上看，其有英国及仿效或继受英国

6、法的其他国家或地区的法律从地域来上看，其有英国及仿效或继受英国法的其他国家或地区的法律制度组成。制度组成。 从时间上看，其经过了数百年的时间逐步形成和发展起来的一个世界性从时间上看，其经过了数百年的时间逐步形成和发展起来的一个世界性的法系。的法系。2、英美法系的分布、英美法系的分布欧洲欧洲英国英国 爱尔兰爱尔兰美洲美洲美国美国 加拿大加拿大非洲非洲冈比亚冈比亚 尼日利亚尼日利亚 加纳加纳 肯尼亚肯尼亚 乌干达乌干达 赞比赞比亚亚亚洲亚洲印度印度 马来西亚马来西亚 新加坡新加坡 香港香港 巴基斯坦巴基斯坦大洋洲大洋洲澳大利亚澳大利亚 新西兰新西兰 英国法是基础，英美两国的法律是核心，英国、美国、

7、澳大利亚、英国法是基础，英美两国的法律是核心，英国、美国、澳大利亚、加拿大和新西兰的法律制度是骨干。加拿大和新西兰的法律制度是骨干。二、英美法的形成二、英美法的形成（一）英美法系的基础（一）英美法系的基础1、普通法，英美法的精髓；衡平法，普通法的臂膀；、普通法，英美法的精髓；衡平法，普通法的臂膀； 革命和改革，保持判例法革命和改革，保持判例法传统。传统。 英国法起源于盎格鲁撒克逊时期的日耳曼习惯法。诺曼征服以后，在原有地英国法起源于盎格鲁撒克逊时期的日耳曼习惯法。诺曼征服以后，在原有地方习惯法的基础上形成了普通法，通行于全国。随着商品经济的发展，十四世方习惯法的基础上形成了普通法，通行于全国。

8、随着商品经济的发展，十四世纪又形成了与普通法并列的衡平法。二者都采取判例法的形式，采用纪又形成了与普通法并列的衡平法。二者都采取判例法的形式，采用“遵循先遵循先例例”的原则。与此同时，制定法也慢慢发展起来。十三世纪末，英国议会形成，的原则。与此同时，制定法也慢慢发展起来。十三世纪末，英国议会形成，拥有立法权，制定一系列法律。十八世纪以后，英国政府的委任立法权不断扩拥有立法权，制定一系列法律。十八世纪以后，英国政府的委任立法权不断扩张。这使得英国制定法的数量成倍增加。张。这使得英国制定法的数量成倍增加。（二）英国法移植（二）英国法移植英美法系割据天下英美法系割据天下 英国资产阶级革命后，率先进行

9、第一英国资产阶级革命后，率先进行第一次产业革命，使其成为世界头号资本主义次产业革命，使其成为世界头号资本主义强国，于是试图征服世界，积极对外侵略强国，于是试图征服世界，积极对外侵略扩张，建立扩张，建立“日不落帝国日不落帝国”。与此同时，。与此同时，曾偏安一隅的英国法，也便不断移植到域曾偏安一隅的英国法，也便不断移植到域外。经过长期的移植和逐渐被其他国家或外。经过长期的移植和逐渐被其他国家或地区所接受，以英国为核心形成了普通法地区所接受，以英国为核心形成了普通法系。从一定意义上来说，系。从一定意义上来说，英国法向域外移英国法向域外移植的过程也就是普通法系得意形成和发展植的过程也就是普通法系得意形

10、成和发展的过程的过程。在这个过程中，因为遇到不同的在这个过程中，因为遇到不同的社会环境而采取不同的方式，具有不同的社会环境而采取不同的方式，具有不同的结果。结果。1、移居型殖民地的法律移植、移居型殖民地的法律移植 在英国殖民者进入之前，某些地区尚未进入文明时代，那里没有国家和法在英国殖民者进入之前，某些地区尚未进入文明时代，那里没有国家和法律，例如澳大利亚、新西兰和英属北美殖民地便属此类律，例如澳大利亚、新西兰和英属北美殖民地便属此类 。英国建立殖民地的。英国建立殖民地的主要目的在于鼓励移民，并从这些殖民地拓殖中，获得贸易和税收等经济性主要目的在于鼓励移民，并从这些殖民地拓殖中，获得贸易和税收

11、等经济性回报。在这种殖民地，英国移民把英国法直接带到那里并适用。当然殖民地回报。在这种殖民地，英国移民把英国法直接带到那里并适用。当然殖民地的原住民则继续遵守自己的习惯或习惯法。的原住民则继续遵守自己的习惯或习惯法。 以澳大利亚为例：以澳大利亚为例：1770年年 英国人在澳洲东南岸登陆，定名该地为新南威尔士，其后殖民地范围英国人在澳洲东南岸登陆，定名该地为新南威尔士，其后殖民地范围 不断扩大，到十九世纪中期已遍及澳大利亚各地。不断扩大，到十九世纪中期已遍及澳大利亚各地。1787年年 根据英国政府授权，在新南威尔士建立刑事法院，适用英国刑事法律。根据英国政府授权，在新南威尔士建立刑事法院，适用英

12、国刑事法律。1823年年 确立适用英国法律的民事法院。确立适用英国法律的民事法院。1826年年 新南威尔士等四个殖民区正式成立，英国颁布新南威尔士等四个殖民区正式成立，英国颁布澳大利亚司法条例澳大利亚司法条例，规定规定凡凡1828年年7月月15日在英格兰生效的普通法和制定法，在这些殖民区以有效。日在英格兰生效的普通法和制定法，在这些殖民区以有效。1829年年 成立西澳大利亚成立西澳大利亚1834年年 成立南澳大利亚，成立南澳大利亚，并规定其成立时在英国有效的法律同时在这两个殖并规定其成立时在英国有效的法律同时在这两个殖民区发生效力。除此，英国议会有权制定适用澳大利亚的特别法，而殖民区有民区发生

13、效力。除此，英国议会有权制定适用澳大利亚的特别法，而殖民区有立法权的机构制定的法律不得同英国法律相抵触；英国枢密院司法委员会是各立法权的机构制定的法律不得同英国法律相抵触；英国枢密院司法委员会是各殖民区法院的最高上诉审级，英国法院的判决特别受到各殖民区法院的尊重。殖民区法院的最高上诉审级，英国法院的判决特别受到各殖民区法院的尊重。1855年年 各殖民地制定宪法并获得英国议会确认。各殖民地制定宪法并获得英国议会确认。1901年年 澳大利亚联邦成立时，英国的法律在那里已被成功接受。（补充北美）澳大利亚联邦成立时，英国的法律在那里已被成功接受。（补充北美）2、征服型殖民地的法律移植、征服型殖民地的法

14、律移植 征服型殖民地又称为割让型殖民地，根据具体情况可分为两类：一是征服型殖民地又称为割让型殖民地，根据具体情况可分为两类：一是“半文半文明地区明地区”殖民地，二是殖民地，二是“文明地区文明地区”殖民地。殖民地。 （1）“半文明地区半文明地区”殖民地殖民地 自自17世纪中叶，在同其他西方列强的竞争中，英国在非洲取得殖民优势。世纪中叶，在同其他西方列强的竞争中，英国在非洲取得殖民优势。17世纪后期，英国就成为最大的奴隶贸易国，其将掠自非洲的大量奴隶贩往北世纪后期，英国就成为最大的奴隶贸易国，其将掠自非洲的大量奴隶贩往北 美美殖民地。但在十九世殖民地。但在十九世 纪七十年代以前，殖民者只是在非洲沿

15、海地区建立据纪七十年代以前，殖民者只是在非洲沿海地区建立据 点，点，设置商站，进行掠夺性贸易，并没有深入到撒哈拉以南开拓大片殖民地。设置商站，进行掠夺性贸易，并没有深入到撒哈拉以南开拓大片殖民地。三角贸易 从从19世纪世纪70年代开始年代开始,英国同其他西方列强对非洲进行大规模殖民瓜分。到英国同其他西方列强对非洲进行大规模殖民瓜分。到十十 九世纪末瓜分完毕时九世纪末瓜分完毕时,英国抢占的殖民地最多。在非洲，英国所遇到情况较英国抢占的殖民地最多。在非洲，英国所遇到情况较为复杂，被占领前，有的地区处于原始社会为复杂，被占领前，有的地区处于原始社会,有的进入奴隶社会，有的已跨入封有的进入奴隶社会，有

16、的已跨入封建社会。各地通行习惯法，并有负责实施它们的组织。英国对那里采取所谓建社会。各地通行习惯法，并有负责实施它们的组织。英国对那里采取所谓“间接洽理间接洽理”政策，以保护国的形式，使当地居民在其监督下自治自理实际上，政策，以保护国的形式，使当地居民在其监督下自治自理实际上，统治权仍操于国之手。统治权仍操于国之手。 根据英国枢密院的命令或殖民地政府的决定，英国法相继被输入到这些殖根据英国枢密院的命令或殖民地政府的决定，英国法相继被输入到这些殖民地。相继采用同时期在英国生效的普通法、衡平法和制定法。其他英属非洲民地。相继采用同时期在英国生效的普通法、衡平法和制定法。其他英属非洲殖民地也通过类似

17、的方式接受了英国法。但当地的习惯法和伊斯兰法以及适用殖民地也通过类似的方式接受了英国法。但当地的习惯法和伊斯兰法以及适用习惯法的传统法院仍被保留下来。习惯法的传统法院仍被保留下来。 本世纪五十年代末以来，前英属非洲殖民地相继独立，但它们本世纪五十年代末以来，前英属非洲殖民地相继独立，但它们仍保留在英仍保留在英联邦之内联邦之内。不过，英国法并不自动在这些国家生效，大多数国家都通过当地政。不过，英国法并不自动在这些国家生效，大多数国家都通过当地政府的立法规定接受英国法。府的立法规定接受英国法。（2）“文明地区文明地区”殖民地殖民地 在英国法输入前，这些国家或地区已有较发发达的文化和法律制度，属于在

18、英国法输入前，这些国家或地区已有较发发达的文化和法律制度，属于这一类的国家或地区又有一下四种情况。这一类的国家或地区又有一下四种情况。 第一，前殖民地时期原有的文化和法律较发达。如印度和香港。第一，前殖民地时期原有的文化和法律较发达。如印度和香港。 第二，该国家当地固有社会文化发展程度较低，但在受到英国法影响之前，第二，该国家当地固有社会文化发展程度较低，但在受到英国法影响之前，已接受了欧洲其他国家的法律。属于这一类的有加拿大、菲律宾、南非和斯里已接受了欧洲其他国家的法律。属于这一类的有加拿大、菲律宾、南非和斯里兰卡等。兰卡等。 第三，有些国家，在英国法律发生影响之前，不仅本国或本民族的法律较

19、第三，有些国家，在英国法律发生影响之前，不仅本国或本民族的法律较发达，而且已接受了其他外来法律。这种类型的典型是日本和以色列。发达，而且已接受了其他外来法律。这种类型的典型是日本和以色列。 第四，普通法系园地的几枝第四，普通法系园地的几枝“异株异株”。这主要是指苏格兰、美国的路易斯。这主要是指苏格兰、美国的路易斯安娜州和加拿大的魁北克省，它们是普通法法系国家中的大陆法系领地，但这安娜州和加拿大的魁北克省，它们是普通法法系国家中的大陆法系领地，但这几块领地以不断受到普通法的侵袭。几块领地以不断受到普通法的侵袭。小结：英国法域外移植的原因小结：英国法域外移植的原因第一、英国法在域外传播，同英国近代

20、以来的对外殖民贸易、军事侵略第一、英国法在域外传播，同英国近代以来的对外殖民贸易、军事侵略和殖民统治紧密联系。和殖民统治紧密联系。第二、在大多数殖民地，缺少发达的法律制度。第二、在大多数殖民地，缺少发达的法律制度。第三、在殖民贸易中，当地法律不适合用于解决英国人之间的纷争，于第三、在殖民贸易中，当地法律不适合用于解决英国人之间的纷争，于是英国人首先将本国法作为是英国人首先将本国法作为“属人法属人法”，带到他们所到之处。，带到他们所到之处。第四、殖民地上层的一些有识之士，不满于英国殖民掠夺和统治，试图第四、殖民地上层的一些有识之士，不满于英国殖民掠夺和统治，试图通过采用英国的法律制度，实现该国家

21、或民族法律制度的统一和现代化通过采用英国的法律制度，实现该国家或民族法律制度的统一和现代化。三、英美法系的特点三、英美法系的特点1 、以判例法为主要法律渊源、以判例法为主要法律渊源 英美法系以判例法为主要渊源，这是与大英美法系以判例法为主要渊源，这是与大陆法系和其他法系相比较为突出的特点。这个陆法系和其他法系相比较为突出的特点。这个特点根源于英国以判例法为基础的传统，即以特点根源于英国以判例法为基础的传统，即以“遵循先例为原则遵循先例为原则”，上级法院的判例对下级上级法院的判例对下级法院审判类似案件时具有法律上的约束力。判法院审判类似案件时具有法律上的约束力。判例法具有稳定性和灵活性的特点，而

22、且跟实践例法具有稳定性和灵活性的特点，而且跟实践联系密切，能够形成一个丰富详尽的法律原则联系密切，能够形成一个丰富详尽的法律原则体系，因而在英国具有强大的生命力。英美法体系，因而在英国具有强大的生命力。英美法系的普通法和衡平法都是判例法，制定法虽然系的普通法和衡平法都是判例法，制定法虽然数量逐渐增多，但是缺乏系统性和逻辑性，只数量逐渐增多，但是缺乏系统性和逻辑性，只能作为判例的补充。能作为判例的补充。2、法官在法律发展中起重要作用、法官在法律发展中起重要作用 在大陆法系，法官只有执行法律的义务，在大陆法系，法官只有执行法律的义务，而不能创制法律。而英美法系的法官虽然而不能创制法律。而英美法系的

23、法官虽然在理论上不能创造或增加法律，但在司法在理论上不能创造或增加法律，但在司法实践中却发挥着非常积极的作用。判例法实践中却发挥着非常积极的作用。判例法本来就是从法官的长期审判实践中形成和本来就是从法官的长期审判实践中形成和发展起来的。某项判决一经法官作出，不发展起来的。某项判决一经法官作出，不仅对该案具有法律效力，而且对以后的案仅对该案具有法律效力，而且对以后的案件也具有约束力。件也具有约束力。在没有先例的情况下，在没有先例的情况下，法官的判决就是先例；在有先例的情况下，法官的判决就是先例；在有先例的情况下，法官可以对先例进行扩大或限制解释，根法官可以对先例进行扩大或限制解释，根据实际情况发

24、展其中的规则。据实际情况发展其中的规则。这就是这就是“法法官造法官造法”的过程。即使是制定法的适用，的过程。即使是制定法的适用，也一样离不开法官的解释。也一样离不开法官的解释。马歇尔大法官3、注重程序的、注重程序的“诉讼中心主义诉讼中心主义” 英美法系非常重视程序法。英国中世纪奉行诉讼英美法系非常重视程序法。英国中世纪奉行诉讼中心主义，采用令状制，中心主义，采用令状制，“无令状即无权利无令状即无权利”。在程。在程序法和实体法的关系上，适用序法和实体法的关系上，适用“程序优于权力程序优于权力”原则。原则。法官、律师和法学家对解决争议的方法和技巧注重大法官、律师和法学家对解决争议的方法和技巧注重大大超过了对实体法权利的关注。虽然现今实体法受到大超过了对实体法权利的关注。虽然现今实体法受到重视，但是由于诉讼中心主义在英国统治长达数百年重视，但是由于诉讼中心主义在英国统治长达数百年之久，影响人就很深。当今英国和美国强调之久，影响人就很深。当今英国和