建设工程施工合同示范文本的有效运用

1、    建设工程施工合同示范文本的有效运用    覃孝辉摘要：随着国家建设工程法律体系的完善，以及建设工程行业市场环境的变化，原有的施工合同已经很难满足工程量清单计价的需要。本文根据2013版的工程施工合同示范文本，介绍了施工合同的文本结构并对其中的重点条款进行解读，以便读者能够更加清楚各个条款的含义。并且会将新版的示范文本与旧版的进行比较，以便更直观了解两者之间的区别与联系。最终，会将新版本的施工合同中一些需要注意的问题提出来，以便读者能够更好的理解新合同的适用条件，全面理解新合同的使用技巧。abstract： with the improvement

2、 of the national construction engineering legal system and the changes in the market environment of the construction engineering industry， the original construction contract has been difficult to meet the needs of the bill of quantities. based on the 2013 version of the project construction contract

3、 model text， the textual structure of the construction contract was introduced and the key terms of the construction contract were interpreted so that the reader could better understand the meaning of each clause. and the new version of the model text was compared with the old version in order to mo

4、re intuitively understand the difference and contact between the two. finally， some issues needing attention in the new version of the construction contract were raised so that readers can better understand the conditions of application of the new contract and fully understand the use skill of the n

5、ew contract.關键词：建设工程；施工合同；示范文本；问题与关系key words： construction project；construction contract；demonstration text；problems and relationships：tu723.1 ：a ：1006-4311（2018）20-0058-020 引言2013版建设工程施工合同（示范文本）（gf-2013-0201）自2013年7月1日起正式开始实施，下文简称（示范文本）。尽管示范文本并不是强制性使用文本，但是依据最高人民法院关于中华人民共和国合同法的司法解释，其法律地位应属建筑行业的交易习惯

6、，也就是说在法律、法规皆没有规定的情况下可将其视作判案依据。所以，十分有必要仔细研读新版施工合同。1 建设工程施工合同示范文本的产生背景1999年版的施工合同（示范文本）借鉴了国际建筑合同以及原建筑合同（gf-91-0201），为各种公共建筑、公寓楼、工业建筑、交通运输设施和管道建设安装进行补充改造。原合同由建设部与国家工商行政管理总局签发，自交易实施以来，对规范建筑市场、维护各方的权益和合法利益发挥了重要作用。然而，随着我国法制建设的不断深入，工程造价管理水平的提高和工程技术水平的提高，工程项目承包合同1999版已不能适应市场环境的变化，合同金额的具体履行不符合工程发包价格的技术要求，合同中

7、存在着与新的法律标准相冲突的问题，双方的权利义务也存在冲突，这是不公平的，合约风险的分配亦不公平，标准案文的修订特别紧迫和必要。北京土木建筑研究所受住房和城乡建设部委托，已经完成了基本模式的修订。在住房和城乡建设部建筑市场监督司的统一领导下，项目组举行了六次专题会议。听取建筑主管部门、施工企业代表和各级工程专家的意见和建议。2010年12月，专家们在工作组之后确定了一个文本模板草案。2013年4月，住建部与发改委联合发布了2013第56号文件，2013年版施工合同（gf-2013-0201）（以下简称“示范文本”）。“住宅建筑、土木工程、管道安装、装修等建筑工程示范文本的文本模板”不强制。当事

8、人可以根据具体内容的“文本模式”签订合同，承担相应的法律责任和法律、法规、合同规定的合同权利和义务。本文在介绍新版本框架的基础上，对修订后的施工合同的主要条款进行了解释，并对条款的解释对象、解决问题的领域进行了阐述。为了让参与者了解新合同的适用条件，掌握新合同的应用技巧。2 2013版施工合同的文本结构新的“示范文本”包含三个部分，即合同协议书、通用合同条款和专用合同条款，其中包括11个附件。合同协议“示范文本”共有13项合同协议，集中于合同当事人的基本合同权利和义务，主要包括：项目经理、合同价格和合同价格表、质量标准、合同期限、项目概况、合同文件组成、承诺和合同订立条件。通用合同条款。通用合

9、同条款是合同当事人根据“建筑法”、“合同法”等法律法规、建设项目实施及相关事项订立的主要合同条款。合同通用条款有20条，具体条款有：总协议、承包商、监理方、材料和设备、施工工期和进度、安全文明施工和环境保护、工程质量、试验检验、验收和技术调试、计量和付款、合同价格、价格调整、变更、责任和担保、竣工结算、不保险、可抗力、违约、索赔和争端解决。上述条款不仅考虑到现有法律标准对项目建设的相关要求，而且考虑到施工管理的特殊需要。专用合同条款。专用合同条款是对一般合同条款的主要合同条款的详细、完善、补充、修改或其他约定的条款。合同当事人可结合不同建设项目的具体情况及特点，展开多轮友好谈判及协商，不断补充

10、和修改相关的专用合同条款。专用合同的条款编号必须符合通用合同的条款。3 2013版施工合同的解读3.1 “协议书”部分的修订条款的解读将1999年版示范文本中“合同价格”修改为了“签约价格和合同价格的形式”。99版的“协议书”项目价格表示为“合同价格”，这将导致用户认为“合同价格在协议书中就已经确定了。”但即使金额的合同价格是一样的，在实际工程中也会有很大的差异，在项目的最终结算时，价格是通过各种方法来确定的。因此，有必要签订确定合同价格的协议。例如，评估工程量清单再招标的建设项目，报价或合格的中介机构反映了消费和消费的措施以及技术实体部分招标文件。投标人根据招标模式，独立评估工程量清单。合同

11、价格中规定的合同价格的理解只能是合同雇主接受报价或承包商的投标价。为了保证一致的条件下，一般来说，新版本的模型定义具体规定的合同价格和合同价格表，双方可以在合同价格上再进行计量和支付。3.2 用户“承诺”部分添加不再另外签订“黑白合同”的条款签订合同的双方在额外签订“黑白合同”，不利于政府规范建筑市场交易行为，也不能反映真实合作意图，明确双方的权利和义务。因此，第四十六条法律对招标投标规定“招标人和中标人签订任何协议不减损合同的内容。”同时，根据工程实践往往是那些试图“黑”签订合同，以降低工程成本，避免客观情况的费用和收费，最高人民法院关于适用的法律解释的建设工程施工合同纠纷案件的“二十一条还

12、规定“施工合同双方必须签订建设工程和沉积的实质性内容的合同不一致的，应根据合同规定的价格记录等。3.3 “通用合同条款”中增加条款的解读。相互“联络”条款：为了减少合同义务，避免法律风险，承包商和业主之间相互之间都不愿意接受签署工程联络的文件。这种做法不仅损害各方合同利益，也严重降低建设项目效能，是诚信缺失的表现。一般条款的示范文本增加接触条件的项目，并认为“业主和承包商应及时接受另一方发送到收件人指定的交货地点和匹配。拒绝签收导致成本的增加或延迟时间是由拒绝方来承担。“知识产权”条款：总则规定，雇主提供给承包商的图纸、承包商为执行工程而拟订的技术规格或反映承包商要求的文件或其他类似文件的版权

13、应属于文件持有人。承包商为实施项目而准备的文件以及著作权以外的版权均最终属于承包商。除了这些还增加的条款有：“资金来源证明和支付担保”；“环境保护”条款；“测量放线”条款；“样品”条款等。在此就不一一细说。3.4 新旧版施工合同的对照比较重视合同的明确，虽然新的建设项目多年来对承包商进行了反向合同，但由于其未强制使用合同文本，建筑市场在相当长的一段时间内都是卖方市场来进行主导，发包方在合同谈判过程中很可能利用其地位，删除对承包商的条款。因此，承包商应在阅读合同文本的基础上，避免在施工合同谈判中提高自身的风险。另一方面，新建筑合同在突破和創新的同时，也为承包商制定了大量的隐含条款，如：7.8.2

14、条款、12.3.3条款、12.3.4条款、14.2条款、19.1条款等，为承包商提出了更高的要求，因此，合同部门签订合同后，顾问、律师应对合同条款进行审查，梳理法律风险，并对项目经理等施工现场管理人员做好合同披露工作。此外，新合同中还提到了“书面形式”的规范用语。这提醒施工企业在监理人和业主之间保持书面沟通文件。特别是在设计变更的情况下，增加的数量和开发商违约可能导致索赔，应注意保存相关的会议纪要、信件、施工记录、重要文件等，应要求开发商和承包商的签名；它可以通过拍照和录制视频完善相关证据材料，从而更好地索赔。3.5 2013版施工合同存在的问题解析“示范文本”中的个别条款与法律规定是有冲突的

15、。如条款13.2.3中提到竣工日期商定：工程竣工验收后，由承包商提交竣工验收报告的日期为实际竣工日期，并在验收证书中注明；但根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同争议的判例法第十四条的解释问题，关于建设工程实质性竣工日期的争议，分别根据以下情况予以处理：当建设项目通过竣工验收和竣工验收时，从验收之日开始。可见，示范文本与司法解释之间存在着明显的冲突，如何确定实际完工日期，将给合同使用者带来问题。“示范文本”中的部分条款设计的不全面。其中介绍了专家评审争议性制度，以提高争议解决建设的效率，具有深远的影响。然而截至目前，相关部门并未建立争议鉴定专家审查认定、评审规则、收费标准及相关配套制度。4 结束语合同管理不仅是建设工程监理管理的核心，同时也是档案流转合同制度的核心，应增加商定或确定的制度、纠纷