诉讼案件代理方案

1、关于纠纷案代理服务方案致:律师事务所（以下简称“我所“或“本 所”）接受贵司代理邀请，就贵司拟提请诉讼的与 开发有限公司（以下简称“开发公司“）之间的合同纠纷案进行 分析论证。下面就我所针对该案的代理方案及代理费用作简要介 绍，供贵司领导决策时参考。一、出具本分析报告的法律、法规依据1、中华人民共和国合同法及相关司法解释；2、中华人民共和国民事诉讼法及其相关司法解释；3、最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定；4、关于进一步加强国有土地使用权出让收支管理的通知（川国土资发20 1 136号）二、本案的基本事实根据贵司向本所律师提供的投资合作协议（以下简称“合作协议”）等相关资料以及贵司的陈述，

2、我们归纳了本案 的基本事实线条：1、2010年8、9月期间，贵司与开发公司签订合作协议， 约定由贵司作为投资方，参与开发公司作为开发建设主体的区 土地一级整理项目。2、20 10年10月27日，贵司向开发公司转账支付 万 元首期投资资金，根据合作协议第二十七条之约定，合作协议生 效.此后开发公司未再贵司通知支付任何投资费用，亦未向贵司 明确解除或终止合同。3、开发公司并未根据合同约定基本进度进行土地一级开发 整理，为按照合同约定供应土地，直至2014年下半年才开始案涉 项目的土地供应。4、经过贵司以及本所律师发函催讨，开发公司于20 1 6年 月日向贵司退还 万元投资本金，尚剩余 万元投资本

3、金未予退还。三、法律分析（一）贵司主要诉求通过贵司陈述，贵司的主要诉求为：1要求退还剩余万元投资款本金；2、最大限度要求开发公司承担违约责任，包括直接损失以 及间接损失（财务成本损失等），并要求开发公司按照现行资金 市场一般的融资成本承担违约责任。（二）诉讼风险1、本所律师分析认为，本案进入诉讼后，开发公司可能提 出的主要抗辩理由为：（1）开发公司可能会根据关于进一步加强国有土地使用 权出让收支管理的通知（川国土资发201136号）第二条 的规定主张不可抗力因素（或政策因素），主张合作协议无法履行 而终止，且不承担违约责任.(2) 开发公司甚至可能会以贵司仅支付了第一期投资款后未 支付后期投资

4、款而抗辩终止了合作协议，又或者开发公司直接承 认单方终止合作协议，由此而根据合作协议第二十四条之约定， 仅承担贵司实际投资额5%违约金。(3) 开发公司可能会根据合作协议第20o 1条所约定的贵 司应当承担土地成交价低于65万元部分的补足责任(根据贵司 陈述，案涉合作范围土地成交价低于65万元)，提出扣除贵司应 补足的款项后将剩余款项退还给贵司，开发公司甚至可能据此提 出反诉.虽然根据贵司陈述，开发公司在土地挂牌出让过程中并 未通知贵司，但纵观整份合作协议，并未明确约定在土地挂牌出 让时开发公司有义务另行书面通知贵司，仅在第七条约定开发公 司“鼓励”贵司参与案涉“净商住用地”的公开出让.此外，

5、根据 土地管理法等相关法律、法规之规定，开发公司并不能作为 土地出让方，其仅有义务将整理后的土地交给地方政府，并由地 方政府择机进行挂牌出让.从该角度分析，开发公司也没有义务 就土地挂牌出让事宜特别地书面通知贵司。第三，地方政府作为 土地出让方，在土地挂牌出让前一般都会通过报纸、网站进行公 告，此方式也可以认定为通知的一种方式。2、贵司要求开发公司按照现行资金市场融资成本承担违约 责任的主张可能无法得到支持。首先，在合作协议中已经对违约 责任及违约金计算方式有明确约定，即按照日万分之五标准计算 或按照实际投资额5%计算。目前我国司法实践当中，合同有约 定违约金标准或计算方式的，法院一般均按照合

6、同约定进行处理, 除非约定的违约金或计算标准明显过高或过低，根据合同法 第1 1条以及合同法司法解释（二）第二十九条之规定，法院 可以根据当事人的要求进行适当调整.而本案中，贵司无法举证 （或很难举证并被法院采信）证明由于开发公司的违约行为给贵 司造成了较大损失且合同约定的违约金明显不足以弥补贵司的 损失其次，即使认为合同就违约责任约定不明，法院在司法实践 中一般也不会支持按照民间借贷资金成本承担违约责任的主张， 至多只会按照人民银行公布的同期贷款基准利率判决违约方承 担违约责任.四、本案的诉讼策略（一）、针对关于开发公司可能提出的抗辩（或反诉），积极 收集案涉土地挂牌出让的时间以及成交时间，

7、确认案涉土地出让 时间系在20 1 3年之后，已超过了合同约定的案涉土地应当出让 时间，错过了最佳出让时间、错过了最有利市场条件，对此贵司 不应当承担差价的补足义务，为开发公司可能提出的抗辩（甚至 反诉）做好准备.（二）、根据实际情况制定合理、可行的诉讼目标。鉴于合 作协议中对于开发公司未按期供应土地、未按时向贵司返还各种 款项等情形均明确约定了违约金的计算标准，因此贵司要求超过 合同约定标准支付违约金的请求获得法院支持的可能性较小，如 贵司执意提起较高的诉讼金额，反而增大贵司的诉讼成本。因此, 建议贵司制定合理的诉讼目标。五. 律师的代理方式及费用鉴于贵司系我所曾服务的顾问单位，且长期友好合

8、作，我们 拟定了两种代理方式且均提供优惠收费方式供贵司参考：1、一般代理方式结合贵司拟要求开发公司承担的违约责任金额，本案的涉案 标的约为500万元，根据四川省律师服务费收费管理实施办 法，该案的律师收费标准范围应为2 66000至3 660 0 0元之 间。鉴于贵司对我们的信任及我们长期友好合作关系，我们建议 按照四川省律师服务费收费管理实施办法规定的最低标准的 30%收费，即律师代理费为79800元（费用构成为：1、事 务所留成20%;2、增值稅及所得稅12。5%; 3、三名承办律师的 工作费用67. 5%）.上述费用不含异地差旅、文印、查档费等。 为推进诉讼的进程，我们建议代理费用在委托代理合同签订后五 日内支付.2、半风险代理方式结合贵司拟主张的违约金的不确定性，为合理降低贵司的诉 讼成本，降低诉讼风险，就本案我所可以提供半风险代理方式。 即贵司按照400万元本金部分，先向我所支付千分之五基础代理 费即20000元，如最终收回金额超过400万元，则就超过部分 金额贵司向我所支付超过部分