有限责任公司整体变更设立股份有限公司的税务问题

1、有限责任公司整体变更设立股份有限公司的税务问根据首次公开发行股票并上市管理办法第九条规定发行人自股份有限公司成工后，持续经营时间应当 在3年以上，但经国务院批准的除外。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的， 持续经营时间可以从有限贵任公司成立之日起计算。有限责任公司为了使业绩能够连续计算，早日满足公司屮报上市要求，通常会采取有限公司整体变更为股 份有限公司的方式。在整体变更过程，由于法律主体的变更，不可避免的会出现纳税义务，本文就不同的 税种进行分析，以供拟改制企业及中介机构参照。一、各税种汇总情况税种是否需要纳税依据增值税不缴纳国家税务总局关 于纳稅人资产遼组 有关增值税

2、问题的 公告（国家税务总 局公告2011年第13 号）营业税不缴纳财政部、国家税务 总局关于股权转让 有关营业税问题的 通知财税20021191 号契税不缴纳（但对于财政部国家税务我们公司这种情总局关于企业申业况不属于免税情单位改制重组契税况）政策的通知财税（2012） 4号（冇效 期2012年1月1日 至2014年12月31 h）印花税新增资木公积和财政部国家税务盈余公积、未分总局关于企业改制配利润折股部分过程中有关印花税需按照资本账簿政策的通知财税贴花，其他行为均不缴纳(2003) 183 号企业所得税股改时不缴税，中华人民共和国减持股份时分情况个人所得税资木公积折股不 缴纳，盈余公积 和

3、未分配利润折 股，个人股东需 要缴纳个人所得 税。为了配合企 业改制，促进股 票市场的稳健发 展，经报国务院 批准，从1997年 1月1日起，对个 人转让上市公司 股票取得的所得 继续暂免征收个 人所得税。国家税务总局关 于股份制企业转增 股本和派发红股征 收个人所得税的通 知（国税发 1997198 号）、财 政部国家税务总局 关于个人转让股票 所得继续何免征收 个人所得税的通知（财税字（1998） 61 号）金业所得税法、关 于企业所得税若干 问题的公告（国家 税务总局公告2011 年第34号）二、各税种明细说明（一）增值税、营业税有限公司整体变更为股份公司时非货币性资产出资行为会涉及到增

4、值税、营业税、土地增值税。企业主要 资产形态可以分为有形动产、无形资产和不动产。其中：有形动产属于增值税的征收范围，而无形资产和 不动产屈于营业税的征收范围。1. 增值税当企业整体变更为股份有限公司时，属于转让企业全部产权，即娜体转让企业资产、债权、债务及劳动力 的行为。根据国家税务总局关于纳税人资产重组有关增值税问题的公告（国家税务总局公告2011年第13号）规 定：纳税人在资产重组过程中，通过合并、分立、出售、置换等方式，将全部或者部分实物资产以及与其 相关联的债权、负债和劳动力一并转让给其他单位和个人，不属于增值税的征税范围，其中涉及的货物转 让，不征收增值税。2. 营业税以无形资产、不

5、动产投资入股，参与接受投资方利润分配，共同承担投资风险的行为，根据财政部、国 家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知（财税120021191号规定）规定不需要缴纳营，对股权 再转让也不征收营业税。（二）契税 企业整体变更过程中，涉及十地及地血建筑物的权属转移，包括出资方以土地及地面建筑物出资、公司设 立时购买土地使用权及地面建筑等一系列行为。根据财政部公布财政部、国家税务总局关于企业事业单位改制重组契税政策的通知财税（2012） 4号, 自2012年1月1日至2014年12月31日,对于企业改制重组时所涉及的契税可以享受以下优惠政策:（1）非公司制企业，按照中华人民共和国公司法的规定，整体

6、改建为冇限责任公司（含国冇独资公司） 或股份冇限公司，冇限责任公司整体改建为股份冇限公司，股份冇限公司整体改建为冇限责任公司的，对 改建后的公司承受原企业土地、房屋权屈，免征契税。上述所称整体改建是指不改变原企业的投资主体， 并承继原企业权利、义务的行为。非公司制国有独资企业或国有独资有限责任公司，以其部分资产与他人组建新公司，且该国有独资企业 （公司）在新设公司屮所占股份超过5（）%的，对新设公司承受该国冇独资企业（公司）的土地、房屋权属, 免征契税。国冇控股公司以部分资产投资组建新公司，且该国冇控股公司占新公司股份超过85%的，对新公司承受该 国冇控股公司土地、房屋权属，免征契税。上述所称

7、国冇控股公司，是指国家出资额占冇限责任公司资本 总额超过50%,或国冇股份占股份冇限公司股本总额超过5（）%的公司。（3）在股权转让中，单位、个人承受企业股权，企业土地、房屋权属不发生转移，免征契税。（三）印花税企业整体变更过程中，涉及垂新登记资木账簿、权利证照重新登记、原冇合同变更等等一系列行为。根据 财政部和国家税务总局联合公布的关于企业改制过程中有关印花税政策的通知财税（2003） 183号， 涉及的印花税可以享受以下优惠政策：其新启用的资金账簿记载的资金（包括股木和资木公积）凡原已贴花的部分可不再贴花，盈余公积和未 分配利润折股和计入资本公积的部分需要贴花。（2）产权转移书据不需要贴花

8、。（3）原有的合同主体变更不需要贴花。（四）企业所得税我国现行的中华人民共和国企业所得税法（2008年1月1日起实施）在第二十六条规定了企业的四项免 税收入，其中包括：（二）符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益;（三）在中国境内设立机构、 场所的非居民企业从居民企业取得少该机构、场所冇实际联系的股息、红利等权益性投资收益。企业所得税法实施条例第八十三条规定：企业所得税法第二十六条第（二）项所称符合条件的居民企业之间 的股息、红利等权益性投资收益，是指居民企业直接投资于其他居民企业取得的投资收益。企业所得税法 第二十六条第（二）项和第（三）项所称股息、红利等权益性投资收益，不包括连

9、续持有居民企业公开发行并上 市流通的股票不足12个月取得的投资收益。企业所得税的应纳税所得额为企业每一纳税年度的收入总额，减除不征税收入、免税收入、各项扣除以及 允许弥补的以前年度亏损后的余额。也就是说，对符合条件的居民企业之间的权益性投资收益以及在中国 境内设立机构、场所的非居民企业从居民企业取得与该机构、场所有实际联系的权益性投资所取得股息、 红利所得，一方而是作为企业所得税的应税收入，另一方而同时是作为企业所得税的免税收入，所以，法 人股东在公司整体变更为股份有限公司时，就其获得的股息性质的投资收益可不缴纳企业所得税。国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知（国税函2010

10、79号）亦明确规定，“被投 资企业将股权（票）溢价所形成的资本公积转为股本的，不作为投资方企业的股息、红利收入，投资方企业 也不得增加该项长期投资的计税基础如公司存在外资法人股东，则应根据财政部国家税务总局关于金业所得税若干优惠政策的通知（财税 （2008） 1号）第四条关于外国投资者从外商投资企业取得利润的优惠政策的规定：2008年1月1日之前 外商投资企业形成的累积未分配利润，在2008年以后分配给外国投资者的，免征企业所得税；2008年及 以后年度外商投资企业新增利润分配给外国投资者的，依法缴纳10%的企业所得税另外,国家税务总局关于企业所得税若干问题的公告（国家税务总局公告2011年第

11、34号）第五项投资企 业撤回或减少投资的税务处理投资企业从被投资企业撤回或减少投资，其取得的资产中，和当于初始出资 的部分，应确认为投资收回；相当于被投资企业累计未分配利润和累计盈余公积按减少实收资本比例计算 的部分，应确认为股息所得；共余部分确认为投资资产转让所得。被投资企业发生的经营亏损，由被投资 企业按规定结转弥补；投资金业不得调整减低其投资成本，也不得将其确认为投资损失国家税务总局关 于印发新企业所得税法精神宣传提纲的通知（国税函（2008） 159号）第二十四项居尺企业之间的 股息红利收入原税法规定，内资企业之间的股息红利收入，低税率企业分配给高税率企业耍补税率差。鉴于股息红利是税后

12、利润分配形成的，对居民企业之间的股息红利收入免征企业所得税，是国际上消除法 律性双重征税的通行做法，新企业所得税法也采取了这一做法。为更好体现税收优惠童图，保证企业投资 充分亨受到湘部大开发、高新技术金业、小型微利企业等实行低税率的好处，实施条例明确不再要求补税 率差。鉴于以股票方式取得且连续持有时间较短（短于12个月）的投资，并不以股息、红利收入为主要目的，主 要是从二级市场获得股票转让收益，而且买卖和变动频繁，税收管理难度大，因此，实施条例将持有上市 公司股票的吋间短于12个月的股息红利收入排除在免税范围之外。对来自所有非上市企业，以及持有股份 12个月以上取得的股息红利收入，适用免税政策

13、。（五）个人所得税资木公枳、盈余公枳及未分配利润中属于个人股东的部分：（1）资本公积中转增股本时不征收个人所得税。根据国家税务总局关于股份制企业转增股木和派发红股征收个人所得税的通知（国税发1997j198号）的 规定，股份制企业用资本公积金转增股木不属于股息、红利性质的分配，对个人取得的转増股本数额，不 作为个人所得，不征收个人所得税。但如果公司用资产评估增值形成的资本公积转増实收资本时按川川省 地方税务局关于対企业资产评估增值转增资本征收个人所得税问题的批复（川地税函12003第205号）应缴纳 个人所得税。笔者认为比较谨慎的处理方式为除资本公积一资本溢价外英他项h转资本相应属于个人股东 部分均应缴纳个人所得税。(2)盈余公积及未分配利润转增股木时应当缴所得税，股份制企业用盈余公积金及未分配利润转增股木属于 股息、红利性质的分配，对个人取得的红股数额，应作为个人所得征税。同时根据国家税务总