跨国公司在国际投资中的责任及对其管制

1、跨国公司在国际投资中的责任及对其管制跨国公司在国际投资中的责任及对其管制1/4摘要：近几十年来，跨国公司已经在世界经济中占有重要地 位，它们的活动对世界经济发展起着重要作用和影响。跨 国公司具有强大的经济实力，在世界范围内追求高额利润, 这就会在跨国公司子公司与东道国、子公司与与母国间、 东道国与母国间，产生种种矛盾与冲突。跨国公司的活动 会给有关国家以至国际社会带来不利影响，从而就会产生 对其管制的法律问题。我国面对全球化趋势，需要采取一系列措施予以应对, 如修订相关法律，实施有关政策，来解决跨国公司来华投 资的种种问题。本文通过研究跨国公司在国际投资中的债务责任划分 和对其不法行为的管制，

2、而给予我国乃至广大第三世界国 家以启示。abstr act:inth eneardecad es, theecon omicalrela tionshipintheinterna tionalhadc hangedinso manycorpor ationshadt oo艮uptheim portantpla cesinthein ternationa leconomyve rysignific antly.omicalpowerandtracethehigherthiscircumstance, manyconflictswillappearbeteenthecorporationsinth

3、edifferent,theactivitywillbringbadeffectstothesociety,andthequestionofcontrol willcomeou tatthesame timeasf arasournat ion, weshou ldmendther elaventlaw sandestabl ishtherelaventpolicystosolvetheproblemsw emayfacein thefutureatlast, t hisarticle cangiveour country, ev enthenatio nsofthirdw orldsomei

4、n spires 关键词：跨国公司；投资；责任；管制跨国公司在当今世界经济体系中占有举足轻重的地 位，它们的活动对世界经济的发展有着十分重要的作用和 影响。跨国公司由在母国设立的母公司和东道国设立的诸 多子公司所组成。在法律上，跨国公司母公司与子公司是 各自独立的法律实体，但在经济上它们又相互联系，而且 母公司管理和控制着子公司。为了全球战略和整体利益， 母公司把子公司作为推行其商业政策的工具，甚至不惜牺 牲子公司的利益。根据公司人格制度，即使是由于母公司 的指示或行为造成子公司的债务，母公司也不负责任何责 任。由此不仅给予公司的少数股东和债权人带来实质性损失，甚至有可能影响东道国的社会利益。

5、跨国公司母公司 对子公司的债务问题，已成为目前国际社会关注的重要法 律问题之一。对此种法律规避行为，应该进行国际统一 的监督和管制，这是国际社会，特别是广大发展中国家的 共同要求。1、什么是跨国公司，他具有什么特点1. 1跨国公司的法律定义什么是跨国公司，目前在国际上并没有一个统一的法 律定义。起初，人们把跨国公司称为多国公司。19 8 3 年，联合国跨国公司委员会在拟订跨国公司行为守则 时所下的定义为大多数国家接受，其为：跨国公司是指由 分设在两个或两个以上国家的实体组成的企业，而不论这 些立体的法律形式和活动范围如何；这种企业的业务是通 过一个或多个活动中心，根据一定的决策体制经营的，可

6、以具有一贯的政策和共同的战略；企业的各个实体由于所 有权或别的因素相联系，其中一个或一个以上的实体能对 其他实体的活动施加重要影响，尤其可以与其他实体分享 知识、资源以及分担责任。1. 2跨国公司的特征1.2.1跨国性跨国公司的实体虽分布于多国，在多国从事投资经营 活动，但一般仍以一国为基地，受一国大企业的控制、管 理和指挥。跨国公司在国外经营可采取子公司、参与公司、 分公司等多种形式，但母公司和总公司通过所有权或其他 手段对这些实体行使决定性的控制。1.2.2战略的全球性和管理的集中性跨国公司制定战略时，不再是从某个分公司、某个地 区着眼，而是从整个公司利益出发，以全世界市场为角逐 目标，从

7、全球范围考虑公司的生产、销售、发展的政策和 策略，以取得最大限度和长远的高额利润。跨国公司的全球战略，是由母公司制定的。母公司的 决策中心对整个公司集团各实体拥有高度集中的管理权。1. 2. 3公司内部的相互联系性跨国公司是由于它分布在各国的诸实体所组成的企业, 其内部各实体之间，特别是母公司和子公司之间存在着密 切关系，从而使母公司或公司内的某些实体，能对其他实 体分享知识、资源和分担责任。从跨国公司具有共同的商 业目的。中央控制和内部一体化的活动等方面看。可以 说，跨国公司具有企业的特征，是一个经济实体。但不是 一个法律实体。2、跨国公司的历史发展及重要作用2. 1跨国公司的历史起源跨国公

8、司并不象有些人认为的那样，是什么“古已有 之”的经济组织，而是垄断资本主义高度发展的产物，它 的迅速发展在很大程度上是二十世纪五十年代初的现象。 第二次世界大战后，发达资本主义国家资本积累和集中过 程进一步加强，在许多生产部门，特别是新兴工业部门形 成少数大企业的统治。由于寡头统治，竞争对手旗鼓相 当，垄断组织只有利用其资金、技术、管理能力等方面的 优势，将资本转移到国外去谋求出路，而那些具有廉价原 料和劳动力以及有着广大市场的国家和地区，也就自然而 然成为垄断企业对外投资的主要目标。另外，随着科学技 术新成果在生产、交通运输、通讯等部门的广泛应用，国 际间的经济交往越来越密切，生产社会化程度

9、的提高，加 强了生产和资本的国际化，再加以国际市场上的竞争日益 激烈，规模经济的需要以及大企业加速向多种经营发展， 跨国界的生产活动已成为世界经济发展的一种趋势。2. 2跨国公司的作用跨国公司是国际经济行为的核心组织者，并成为国际 经济一体化的重要推动者。跨国公司是技术开发的主要承 担者，常常将资本、技术、培训、贸易和环境保护等结合 在一起，进行一揽子有形和无形的综合资产，这些综合资 产刺激了经济增长。跨国公司在世界范围综合利用生产要 素和生产条件的组织管理能力使其成为潜在的、效率很高 的生产组织者。事实上，约4万家跨国公司及其2 5万家 国外分支机构组成的跨国生产与服务网络日益扩大，正在 形

10、成一个由跨国公司组织和管理的国际生产体系。因此， 就经济影响来说，跨国公司在世界范围的资源配置、提高 母国与东道国竞争力和推动经济一体化进程等方面发挥了 极为关键的作用。跨国公司集诸种经济活动于一体还意味 着，东道国的政策需要相应地在广泛的范围内对这些公司 可能作出的潜在贡献作出敏感反应。在政策和制度方面， 跨国公司生产的地区战略强化了区域一体化的趋势，一旦 某些国家被纳入了这种地区生产网络，政策上更深地卷人 一体化的压力也就由此产生了。这意味着邻近地区国家间 更大程度上的政策协调与政策趋同。当跨国公司日益以全球的眼光来对待投资、生产、资 源和营销的决策，以及以一套完整的方法来组织和管理具 有

11、跨国性的增值活动时，国际生产体系的复杂和内部联系 密如蛛网的特性就显露出来。对许多跨国公司来说，即使 对于生产一体化还处在基础阶段的许多跨国公司来说，它 们之间已经形成了国际网络，维持和拓展这个网络，使该 网络的各个部分组成一个单一的生产结构是主要的问题， 随着这一过程的发展，一个国际生产体系正在显露出来。 跨国公司作为一个与世界经济有许多联系的一体化组织结 构内的代理机构，作为国际经济活动的直接协调者发挥着 决定性的作用。由于一体化组织的努力，世界经济正在发 生质的变化，如果不是被取代，生产层次上的联系将补充 贸易和其他方面的联系。一体化国际生产体系是世界经济 全球化的核心。3、跨国公司母公

12、司对子公司的债务责任及其法律依 据对跨国公司母公司的责任问题，目前有以下不同的做 法和观点：1)严守有限责任原则。这种观点认为，母公 司与子公司是各自独立的法律实体，根据有限责任原则， 股东仅以出资额为限，而公司则以全部资产承担责任。公 司的责任与股东的责任相区别，一个法人的义务也不能转 移给其他法人。换言之，母公司不应对子公司的债务承担 责任。2)将母公司与子公司看成一个企业实体来承担责 任。这种观点认为，应把多国企业看作一个统一的实体， 该实体中任一组成部分所造成的损害均可归咎于该实体的 整体。3 )"揭开公司面纱"(piercingt hecorporat eveil

13、)即承认母公司与子公司是两个独立的法律实体，在 例外情况下，如果子公司受母公司的支配和控制，已不具 有独立性时，法院可以认为子公司仅仅是母公司的“化 身”，从而适用揭开公司面纱，否定公司人格独立，由母公 司对子公司的债务承担责任。4)代法理。如子公司充当 母公司的代理人，可以依据代法理让母公司对子公司的行 为负责。上述观点和做法各有利弊。有些学者认为：在特 定条件下适用“揭开公司面纱”最为可行。现阶段对跨国公司实行有限责任原则仍具有重要意义 原因有以下几种：1）有利于鼓励跨国公司前来投资。2）有利于鼓励外国投资者与东道国投资的合作，因为采 用有限原则可以使外国投资者分散投资风险，同时也可以 保

14、护东道国的投资者，合营企业的方法可以使东道国的合 营者学到跨国公司先进技术和管理经验，这种方式也是发 展中国家所乐意接受的。3）有限责任原则有时可能对债 权人的保护有失公正，但现阶段其在经济生活中所发挥的 作用仍是其他制度所无法代替的，利大于弊。有限责任原 则在公司法律制度中仍然具有旺盛的生命力。目前对外国 投资者的保护，各国一般都实行国民待遇原则，即跨国公 司在投资方面享有与东道国的投资者相互平等的权利。很 多发展中国家为了鼓励外国投资者前来投资，甚至对外国 投资者实行较本国投资者更优惠的待遇。如果一国对本国 的投资者实行有限责任，对跨国公司却实行其他更严厉的 制度，如要求跨国公司承担连带责

15、任等，势必阻碍外国投 资者前来投资。因此，学者戴琼认为，对跨国公司的子公 司在总体上仍宜实行有限责任原则。3. 2对跨国公司的子公司在总体上实行有限责任原则, 但不排除在特定情况下“揭开公司面纱”针对跨国公司存在的种种问题，如果片面强调公司的 人格独立，实行有限责任原则，那么必定使债权人或社会 公共利益得不到保护。因此，在肯定公司独立人格的同 时，在特定情况下“揭开公司面纱”，让母公司对子公司的 债务承担责任是必要的。这是因为：1）跨国公司对公司 独立人格的滥用，已背离了公司制度的社会、经济目的， 背离了公司制度所承载的社会价值，将公司的独立人格作 为一般原则，又不允许股东利用公司从事不正当活

16、动，谋 取法外利益，扰乱正常的经济秩序。2 ）跨国公司应承担 与其在现实经济生活中的实力、地位和影响相适应的社会 责任。随着经济全球化的发展，跨国公司日益强大，在国 际经济中占有举足轻重的地位，深深地影响着社会经济生 活。跨国公司在追求利润最大化、维护股东利益的同时， 必须对其他利益群体和社会公共利益承担相应的社会责任, 如跨国公司通过子公司从事高度危险或污染严重的生产经 营，致使他人受到严重损害的，或者利用子公司非法谋取 利益，损害债权人和其他人的合法利益的，通常子公司的 财产又无法承担全部责任，如果采用绝对的有限责任制度, 则使母公司逃脱了本应承担的社会责任。3）仅由子公司 承担责任，有时

17、会对债权人显失公平。当子公司完全受母 公司的意思表示，而且债权人也相信母公司和子公司是统 一的实体。但当由于母公司的原因造成子公司负有超过子 公司本身所能承受的债务时，母公司经常会借口仅以其出 资额为限承担有限责任来逃避其责任，如此显然有悖于社 会公平和实质正义，使债务人的债权不获清偿，从而损害 债权人利益及社会交易安全。4 ）采用特定情况下“揭开 公司面纱”，有利于遏制跨国公司滥用公司独立人格制度来 谋取非法利益，由于在特定情况下可以釆用公司独立人格 否定制度，跨国公司无法利用公司独立人格制度来逃避责 任，因而有利于遏制跨国公司滥用公司独立制度来谋取非 法利益。5）在特定情况下，对跨国公司的

18、子公司独立人 格予以否定，符合民法的诚实信用、公共利益、禁止权利 滥用等原则，从而最大限度地实现公平、正义，维护公共 利益，保护公司债权人及其他股东的合法利益，以弥补传 统公司法人制度的不足。3. 3要注意只有在特定情况下才可十分审慎地“揭开 公司面纱”目前各国在运用“揭开公司面纱”来处理母公司对子 公司对子公司的债务问题时，是基于衡平、正义的考虑。 我国的公司法虽然没有对公司独立人格制度作出规定, 但我们在实践中完全可以根据民法的基本原则诚实信用、 公序良俗和禁止权利滥用，只有在特定情况下才可适用。 应从以下几方面来把握“特定情况”：1 ）母公司滥用对子 公司的控制权，造成子公司徒有其表，没

19、有自己独立的意 志和利益；2）子公司资本不足，即子公司的资产总额与 其所经营的性质及隐含的风险明显不对称或不成比例；3） 母公司操纵子公司实施有损子公司利益的行为。如果跨国 公司存在上述情况，一旦子公司的债务超过其本身的清偿 能力，必定会使其债权难以实现，母公司就应该对子公司 的债务承担连带责任。3. 4母公司对子公司债务责任问题的法律适用跨国公司母公司和子公司的住所或注册地经常位于不 同的国家或地区，应使用何国法律来追究母公司的责任？ 这是一个值得探讨的问题。此问题应从两个方面来加以认 识和解决：一是直接适用东道国的法律来解决子公司的独 立人格问题；二是子公司人格被否定以后，原子公司因合 同

20、或侵权行为而产生的债务应根据合同或侵权行为的法律 适用原则来确定应适用的准据法。4、对跨国公司法律规避行为的国际管制目前，各国及国际社会没有针对跨国公司法律规避行 为的专门法律规定。跨国公司的法律规避问题更多的是表 现在其他具体问题中，如跨国公司的转移定价问题、避税 问题等等。各国及国际社会在这些问题都进行了规范。4 1对跨国公司关联企业之间转移定价的管制转移定价是跨国公司实现其全球战略的重要操作手段, 它可以在全球范围内有效地配置资源，占领市场，击败竞 争对手；可以逃避税收，减少全球总税负，达到利润最大 化；可以减少关税和绕过配额限制；可以随时调度资金； 可以打击、排斥或淘汰竞争者，增加外国

21、子公司在世界市 场上的竞争能力；可以减少或避免物价变动、汇率变动及 政治风险；可以避免东道国的外汇管制、价格控制，以及 避免子公司利润过高带来的麻烦等等。对跨国公司转移定价行为的管制更多是在国内法措施 上，许多国家对这个问题的管制都实行正常交易的原则， 即将关联企业的总机构与分支机构、母公司与子公司，以 及分支机构或子公司相互间的关系，当作独立竞争的企业 之间的关系来处理。按照这一原则，关联企业各个经济实 体之间的营业往来，都应按照公平的市场交易价格计算。 许多国家在确定正常交易价格时都规定按以下方法进行： 比较非受控价格法、转售价格法、成本加成法以及其他合 理方法。国际上，联合国跨国公司委员

22、会拟定的联合国 跨国公司行为守则（以下简称守则）对跨国公司的行 为进行全面规范，其中涉及转移定价的管制。守则草案 的大部分条文已经确定，但由于发达国家与发展中国家在 跨国公司的待遇、国有化和补偿、国际法的适用等问题上 分歧较大，这一草案在联合国大会上仍未通过。4. 2对跨国公司避税行为的管制避税，指纳税人利用税法规定的缺漏或不足，通过某 种公开的或形式上不违法的方式来减轻或规避其本应承担 的纳税义务的行为。国际间税收的差异为避税提供了可能。 主要有：（1）税收管辖权的差别。有国籍税收管辖权和居 民税收管辖权。前者仅对本国属地的全部所得征税，后者 不仅对本国属地内的全部所得征税，而且对本国籍人在

23、国 外的所得也征税。（2）税率差别。各国税率类型和水平各 不相同，这就为国际避税者创造出选择最有利税负的机会。 跨国公司进行国际避税的主要方式有：（1 ）通过纳稅主体 的跨国移动进行国际避税。主要是通过选择注册成立地或 改变总机构所在地和决策控制中心地的方式，规避高稅率 国的国籍税收管理辖权或居民税收管辖权。（2）通过征税 对象的跨国移动进行国际避税。主要是跨国公司内部关联 企业通过转移定价避税和跨国公司利用避税港进行国际避 税。（3）跨国企业滥用税收协定进行国际避税。即本无资 格享受某一特定的税收协定优惠待遇的跨国公司，为获取 该税收协定的优惠待遇，通过在协定的缔约国一方境内设 立一个具有该

24、国居民身份的子公司（通称为“导管公司”）, 从而间接享受了该税收协定提供的优惠待遇，减轻或避免 了其跨国所得本应承担的纳税义务。随着跨国公司避税现象的日益严重，各国政府也越来 越意识到单靠各国单方面措施难以有效地管制，为此，必 须加强国际合作，综合运用国内国际措施。目前，各国釆 取双边或多边合作的形式，通过签订有关条约和协定达到 防止国际避税的目的。主要有：建立国际税收情报交换制 度，使各国税务机关了解掌握纳税人在对方国家境内的营 业活动和财产收入情况；在双重征税协定中增设反滥用协 定条款；在稅款征收方面相互协助。通过国际合作共同管 制跨国公司避税行为。5、对跨国公司在华投资的反垄断对策几年来

25、我国利用外资工作中出现的一个新情况、新动 向。伴随跨国公司的进入，将雄厚的资金、先进的技术、 科学的企业管理方式以及新型的经营策略引进我国。跨国 公司来华投资，有效地推动了我国经济的发展和社会生产 力的提高，同时为我国产业结构的优化带来了积极的影响。 但是不可否认跨国公司的进入，使我国企业与外国的垄断 组织处在面对面的竞争状态，我国的市场经济竞争秩序会 受到来自外国垄断势力的威胁和干扰。本文主要针对跨国 公司来华投资已经出现和将会出现的市场垄断问题进行分 析并探讨法律对策。5. 1对跨国公司在华直接投资进行规制的必要性从上述对跨国公司投资新动向和带来问题的分析，不 难看出，跨国公司在推动我国经

26、济发展的同时，也产生不 容忽视的弊端，对跨国公司在华的投资行为进行规制已经 成为迫在眉睫的任务。5.1.1是维护我国公有制主体地位的需要跨国公司海外投资的最终目的，是为了最大限度地占 据国际市场和获得利润。为此，在设立合营企业时，跨国 公司总是利用其资本优势尽可能地实行控股。通过控股掌 握合营企业的资金使用支配权、原材料采购权，从而能逐步控制东道国的市场，以便为进一步改变东道国的市场结 构，为实现跨国公司的全球战略奠定基础。另一方面，东 道国吸引海外投资除为获得本国经济建设急需的资金，引 进国外先进技术和管理经营外，最终目的是发展民族工 业，实现本国经济腾飞。由此可见，跨国公司的经营目标 与东

27、道国引资意图是存在着矛盾的。我国公有制在国民经济中的主体地位不容动摇。因而, 为避免跨国公司对我国市场形成操纵，为保证国家对经济 进行有效宏观调控，为维护和加强公有制的主体地位，保 障国家和民族利益不受侵害，有必要对跨国公司行为进行 规制。5. 1. 2是我国有序进行企业转换经营机制的需要目前我国正处于社会主义市场经济建设的初期，企业 刚刚摆脱计划经济的束缚，尚未完全适应竞争规律和市场 的要求，尤其是国有企业，正处在转换经营机制的紧要关 头。我们转换企业经营机制，目的是将企业培育成自主经营、自负盈亏的市场主体和竞争主体，而不是盲目地将积 累多年的国有企业拱手让与外方，使国有资产大量流失。“中策

28、现象”已经对我们敲响了警钟，如何引导跨国公司 的收购行为有选择地转让一部分企业的产权给跨国公司， 而不是由跨国公司任意选择收购国有企业，已成为急待解 决的课题。这也是防止我们利用外资却被外资所用的必要 措施。5.1. 3是我国产业结构调整的需要产业结构不平衡一直是困扰我国经济建设的主要问题。 特别是工业生产结构不合理，产品品种不适应市场需求的 状况尤为突出。为此，我国进行了三次产业结构调整。但 是，改革开放以来，由于长期注重引进外资的规模，而忽 视了利用外资的结构，使得产业结构不平衡的局面未能根 本扭转。目前，跨国公司的大批涌入使我国利用外资进入 了一个新阶段，我们应该把利用外资同国内产业结构

29、和产 品结构的调整结合起来，指定明确的、具体的产业政策规 划，有目的地将跨国公司的投资引向高附加值和高技术的 产业，引向需要重点发展的农业、交通业、能源和原材 料、建筑业和第三产业，避免跨国公司利用我国企业市场 经验不足、资金短缺等不利因素突破我国的行业准入限制, 排挤民族工业。5. 1. 4是保护我国民族工业的需要由于我国产业结构发展的不平衡状况，导致部分产业 虽已形成规模，部分产业却处于起步阶段，基础十分薄弱, 尚未形成完整的、有竞争力的工业体系。如果任由跨国公 司来华与之竞争，必然会对其产生强烈冲击，甚至会扼杀 这些幼稚产业，造成对国民经济的整体利益的损害。从西 方发达国家的经验来看，在

30、工业发展初期均对民族工业进 行保护。二战以后，日本鉴于与欧美各国的产业差距，也 采取了对本国产业的有效保护措施，使日本能迅速振兴民 族经济。因此，从我国经济发展现状出发，我们必须将国 际竞争限制在中国的民族工业所能承受的范围之内，有步 骤、有区别地将民族工业推向国际市场。5. 2我国应对跨国公司来华投资的政策及法律原则党的政策是社会主义法制定和实施的基本依据；社会 主义法是党的政策规范化、具体化。是贯彻党的政策的工 具。坚持改革开放不仅是我国对外工作的基本政策，同时 又是完善和建立我国外资立法的指导原则被写入宪法。法 和政策作为治理社会主义国家，进行社会主义建设的两个 不可缺少的工具在本质上是

31、一致的。随着我国进一步对外 开放的扩大，现行外资立法的缺陷也就越来越明显。为维 护国家经济主权的安全，使跨国公司的投资能在最大程度 上与我国引进外资的价值目标协调发展，我们应充分利用 政策的及时性和灵活性的特征，完善我国外资政策内容， 同时也更好地弥补我国现行外资立法上的不足。应对跨国公司来华的政策及法律原则应包括以下内容: 1）积极引进的政策及其法律原则。2）加强引导的政策 及法律原则。3）合理限制的政策及法律原则。4）严密 监督的政策及法律原则。上述四项政策及法律原则是有机 联系在一起的，我国引进外资跨国公司的事业要取得成功, 缺一不可，尽管随着时间推移和情况变化，我国对外商投 资、对外国跨国公司政策的内容、手段和具体措施都会相 应调整和变动，进行不同的组合，但是上述四项政策及法 律原则是我国始终坚持的。忽视或放弃其中的任何一项都 将损害我国引进外国跨国公司的事业。总之，跨国公司的活动对世界经济的发展有着重要的 作用和影响。对于发展中国家来说，一方面，跨国公司对 其经济发展可以起积极作用，因为跨国公司拥有雄厚的资 本和先进的技术，只要发展中国家釆取正确的政策和措施, 有计划、有步骤、有选择地引进跨国公司的资金和技术， 就能够