破产管理人的法律责任

1、破产管理人的法律责任关键词：破产管理人民事责任 刑事责任内容提要：如果破产管理人不适当和不合法地履行职责，将 会侵害破产当事人利益和影响破产程序的顺利进行。因此，破产法应 当以对破产管理人规定义务为基础，明确和加强对破产管理人的法律 责任的追究。我国企业破产法也对破产管理人义务和法律责任作 了规定，但是内容不够详细和系统。对破产管理人民事责任、刑事责 任以及其他法律责任的分析研究，有助于我国破产管理人制度的落实。所谓破产管理人，是指破产程序开始之后，接管破产财产并 负责对其清理、管理、估价、处分和分配的专门机关。破产管理人法 律地位至关重要，因为其直接掌管破产财产，关系到破产目的的最终 实现。

2、可以说，破产管理人是“公共鱼塘”的守护神，债权人最终能 否得到公平的清偿，破产程序（包括破产清算和破产重整、和解）能 否顺利进行，都取决于破产管理人对“公共鱼塘”的守护或管理程度。 因此，各国和地区破产法中对破产管理人在规定其应当履行什么样的 职责的同时，3还规定了当破产管理人不适当履行职责应当承担什么 义务和法律责任。我国企业破产法第25条也详细列举了破产管理 人的职责，但是，对于破产管理人的义务和法律责任，规定得不够详 细和系统。为了确保破产管理人正当合法履行职责，保证破产程序的 顺利和有效进行，有必要明确和强化破产管理人的法律责任。一、破产管理人承担法律责任的基础2004年联合国国际贸易

3、法委员会破产法立法指南草案第 409段指出：除具体职责和职能外，破产法还经常对破产代表规定某 些一般性义务。所谓义务，是破产法对破产管理人履行职责的基本耍 求，同时也是破产管理人违反履行职责要求应当承担法律责任的基础。 综观各国破产法的规定，这些义务主要包括：破产管理人的注意或信 托义务、破产管理人接受监督义务、破产管理人提供担保义务等。其 中，破产管理人的注意和信托义务应当是其承担法律责任最为重要的 基础。我国理论界一般认为破产管理人应承担善良管理人注意义 务，1笔者认为，在我国应当确立破产管理人的“受托人”法律地位, 2对破产管理人的基本义务也应比照信托法中关于受托人义务的规 定。我国新企

4、业破产法第27条规定：“管理人应当勤勉尽责，忠 实履行职务”。同法第130条同时规定：“管理人未依照本法规定勤勉 尽责，忠实执行职务的，人民法院可以依法处以罚款；给债权人、债 务人或者第三人造成损失的，依法承担赔偿责任。”第27条关于破产 管理人般义务的规定说明，我国破产法借鉴了英美法系国家破产受 托人理论，结合我国信托法的有关规定，3将破产管理人视为破 产财产的“受托人”地位，从维护债权人利益（受益人利益）最大化 角度出发，对破产财产的管理耍尽到勤勉和忠实的义务。根据受托人 勤勉忠实义务要求，破产管理人不得玩忽职守，利用职权和地位，进 行札i关交易，为自己或他人谋取不当利益。如有违反就应承担

5、一定的 法律责任。二、破产管理人的法律责任所谓破产管理人法律责任，是指破产管理人因违法或不正当 行为而要承担的法律责任。关于破产管理人的法律责任，大陆法系国家一般在破产法中 作了明确规定，主要包括民事责任、刑事责任以及法院强制措施、纪 律和行政处罚等。美国破产法关于破产受托人的法律责任没有作岀明 确规定，但是，多数破产法院主张破产受托人应当承担个人法律责任。 1997年美国破产法评议委员会采纳的是重大过失标准，认为破产受托 人（重组程序除外）只有在重大过失时才承担责任，重大过失是指“对 破产受托人的被信任者义务轻率地冷漠或故意忽视”。同时，美国法典 第18篇犯罪和刑事程序屮的第九章，规定了破产

6、管理人犯罪。英 国破产法第304条“受托人的责任”规定了破产受托人关于过失 或者违反信托或其它义务，应向法院支付认为公正的赔偿金额。除此 之外，英国破产法还规定了破产受托人违反职责和义务行为的刑事责任。我国企业破产法可以说是在借鉴国外有关规定基础上建 立了我国破产管理人法律责任追究体系。追究责任的方式包括民事责 任、刑事责任，以及法院强制措施。第十一章“法律责任”中第130 条明确规定：管理人未依照本法规定勤勉尽责，忠实执行职务的，人 民法院可以依法处以罚款；给债权人、债务人或者第三人造成损失的, 依法承担赔偿责任。第131条规定：违反本法规定，构成犯罪的，依 法追究刑事责任。但是，对于法律责

7、任承担要件和具体内容，还应进 一步完善。(-)破产管理人的民事责任1. 破产管理人民事赔偿责任的法律规定破产管理人对基本义务的违反，是承担民事责任的前提和依 据，而承担这种责任的主要方式是民事赔偿。大陆法系国家一般以善 良管理人来界定破产管理人的基本义务，所以，承担民事责任的前提 是对基本义务的违背。而英美法系国家破产管理人应当承担信托人谨 慎、忠实和信用的基本义务，所以，承担民事责任的前提是对信托义 务的违背。例如，英国破产法第304条受托人的责任规定：破产受托人错误使用或者留存或者有责任返还包括在破产人财产中的任何 金钱或其他财产；破产人的财团因破产受托人在履行职务吋的任何过 失或者违法信

8、托或其他义务而遭受任何损失的，法院可命令受托人偿 还、恢复或者返还金钱或其他财产，或者根据具体情况，赔偿关于过 失或违法信托义务或其他义务造成损失金额。2. 破产管理人民事赔偿责任的主观要件至于破产管理人承担民事赔偿责任的主观要件是什么？各国 一般都要求破产管理人要有主观上的过错，即必须是因为故意或过失 造成破产财产损失时，才应当承担相应的民事赔偿责任。例如，日本 和徳国破产法规定，破产管理人承担责任的前提是“疏忽”或“过失” 违背法定义务。至于如何认定破产管理人具有主观上的过错，一般以 破产管理人行为明显地违法了法定义务为判断标准，即采用过错客观 标准，以客观行为的违法性来断定主观过错存在。

9、我国企业破产法 第130条虽然没有明确规定破产管理人承担民事责任的主观状态，但 是基于其明显的违反勤勉和忠实法定义务行为，可以推定其具有主观 过错。3. 破产管理人民事赔偿责任的权利人破产管理人向谁承担民事责任？或者谁是破产管理人民事责任的权利人？破产管理人的民事责任是指破产管理人以自己个人财产 对破产财产负责。当破产管理人因为自己的行为造成破产财产减少或 丧失，包括不适当的履行职责致使他人对破产财产的侵犯，也包括自 己恶意侵蚀破产财产等行为，此时，应当由谁来主张对破产财产保护 的权利？ 一般认为，破产管理人损害破产财产利益的行为，主要是损 害了破产人和破产债权人的利益，所以，各国破产法一般赋

10、予破产人 和破产债权人可以向破产管理人提出承担民事赔偿责任的权利。但是, 各国在权利人范围的规定上还是有所差别。例如，德国支付不能法 第60条规定，支付不能管理人对“全体当事人”承担赔偿责任；日本 新破产法第85条采用了 “利害关系人”的概念；英国破产法 第304条规定可以向法院提出命令受托人赔偿的“申请人”包括：官 方接管人、国务大臣、破产人的某一债权人、破产人。我国企业破 产法第130条规定，破产管理人“给债权人、债务人或者第三人造 成损失的，依法承担赔偿责任”。实际上，在破产程序中少有破产人向 破产管理人提出赔偿请求权的，因为绝大多数破产案件屮的破产财产 最终都是不足以清偿破产债务的，即

11、使破产人向管理人提出赔偿请求, 最终也很难获得实际利益。破产财产最大受益者应当是破产债权人， 所以，破产债权人是实践中最多提出要求破产管理人承担责任的权利 人。但是，由于破产关系的多样性和复杂性，与破产财产有关权利主 体范围也比较广泛，有时在短期之内也难以确定；另外，破产管理人 违法行为或不当行为也可能侵犯到其他人利益，所以，以“全体当事 人”或“利害关系人”来界定提出赔偿请求权主体范围，可能更为恰 当。4. 破产管理人承担损害赔偿的数额和职业保险制度关于破产管理人承担赔偿损失的数额，有学者提出了最高赔 偿限额制和执业责任保险制。4从理论上讲，破产管理人承担的民事 赔偿数额应为破产程序利害关系

12、人应该获得的清偿数额与实际获得清 偿的数额之间的差额。但随着破产企业规模的不断扩大，破产涉及的 经济数额巨大，已远非一般会计师事务所、律师事务所、受托人组织 等专业破产管理人所能承受。通常来说，破产管理人的执业报酬与其 所经营管理的破产财产数额相茅甚远，如果要求破产管理人就利害关 系人的实际损失承担全额赔偿责任，显然不符合风险收益均衡原则， 影响各专业人士从事破产经营管理的积极性。因此，有必耍引入最高 赔偿限额制度，使破产管理人的执业风险降至合理程度。同时建议确 立破产管理人执业责任保险制度，从客观上加强他们对执业过失损害 的赔偿能力，转嫁部分执业风险，使执业过失赔偿控制在可容忍的范 围内，不

13、至于危及这一职业群体的生存与发展。实际上，各国破产法 中一般都规定了破产管理人的职业保险制度。英国破产法第390 条关于破产执业人资格（3）规定，除了官方接管人以外，其他某人要 成为破产执业人必须提供为适当履行他的职能而提供有效的担保。5 按此规定，破产受托人在选任时，就职以前应提供适当财产作为责任 担保，用于破产受托人因故意或过失造成实际损失z后作出相应的赔 偿。一般的做法是：首先，破产受托人要签订一个保证金额为25万英 镑的保证金协议书，作为总括担保。其次，就每一个具体破产案件破 产受托人还要签订一个保证金额等同于他所接管案件破产财产价值的 责任担保协议。但这种协议最高金额不超过500万英

14、镑。6如此高额 的保证金，足以威慑并迫使破产管理人谨慎忠实地履行职责。俄罗斯 联邦破产法第20条第6款规定：作为仲裁管理人必须签订破产案件 参与人损害责任保险合同；第8款规定：责任保险合同是为仲裁管理 人承担责任的财务担保形式，其保险期限不得少于1年，并且下一个 延续期限必须为同等期限。财务担保的最低总额，不得低于每年300 万卢布。自被破产案件受诉法院批准为仲裁管理人z日起10日内，该 仲裁管理人应当补充投保破产案件参与人损害责任险，其保险金额取 决于债务人至进入相应破产程序之13前的最后一个核算e1的资产负债 表净资产值，即保险金额为：债务人的资产负债表净资产值在1亿至 3亿卢布的，为债务

15、人资产负债表净资产值1亿以上部分的3%；债务 人的资产负债表净资产值在3亿至10亿卢布的，为600万卢布加上债 务人资产负债表净资产值3亿以上部分的2%；债务人的资产负债表 净资产值在10亿卢布以上的，为1200万卢布加上债务人资产负债表 净资产值10亿以上部分的1%。值得一提的是，我国企业破产法 第24条关于破产管理人资格和条件第4款规定，“个人担任管理人的, 应当参加执业责任保险。”这说明我国立法已充分认识到要求破产管理 人提供承担责任保障的重要性。 （二）破产管理人的刑事责 任1. 大陆法系国家和地区破产管理人刑事责任的法律规定大陆法系国家一般是在破产法中规定了破产管理人犯罪，如 口本破

16、产法、韩国破产法。口本新破产法第267条“破产管财人 特别渎职罪”规定：破产管财人、保全管理人（包括其代理人）为自 己或第三人利益或者以损害债权人利益为目的，进行渎职行为而损害 债权人财产时，处以十年以下有期徒刑或者1000万日元以下罚金。同 法第273条“受贿罪”规定：破产管财人、保金管理人（包括其代理 人）以职务上便利，收受、要求或约定贿赂时，处以3年以下有期徒 刑或者300万日元以下的罚金、或者并处。破产管财人等接受不当请 托吋，处5年以下有期徒刑或者300万h元以下的罚金、或者并处。 破产管财人或保全管理人为法人的，行使职务的管理层或员工，有以 上行为的同样处罚。同法第274条“行贿罪

17、”规定：向破产管财人、 保全管理人及其代理人，或者其管理层或员工，提供、提起或者约定 贿赂者，处3年以下有期徒刑或者300万以卞日元罚金。韩国破产 法372条规定了破产受贿罪，笫373条规定了破产赠贿罪，基本内 容与日本破产法相似。由于大陆法系国家和地区注重对破产管理人应尽善良管理人 之注意义务的要求，所以对于破产管理人犯罪行为的追究，主要集中 于违反职务行为的“渎职罪”、“收受贿赂罪”和“行贿罪”方面，规 定比较单一，对于破产管理人在破产程序中非法侵吞破产财产行为或其他违法犯罪行为没有给与足够的关注。2. 美国刑法典关于破产管理人刑事责任的规定由于英美法系国家将破产管理人定位为受托人，承担着

18、对破 产财产的忠实和勤勉管理的信托义务，所以，他们非常重视破产管理 人对破产财产管理违法行为的刑事责任追究。特别是美国对破产管理 人员有关犯罪规定得较为详细，对相关人员的侵吞、贪占破产财产、 接受贿赂或利用管理处分破产财产职务z便，购买自己负责财产等行 为都做违法罪处理，这些规定具有鲜明特色，非常有利于对破产管理 人职务行为的规范，以及对破产管理人欺诈性侵犯破产财产行为的规 制。美国刑法典关于破产受托人刑事犯罪的规定值得借鉴。美国破产法典屮没有规定破产犯罪，而是将破产犯罪规定在 1994年颁布的美国法典第18篇犯罪和刑事程序中的第九章，其 中自笫151至155条用五个条文规定了破产犯罪。美国破

19、产管理人犯 罪种类主耍包括：(1)侵吞债务人资产罪；(2)进行自利交易和拒绝 有关人员检查文件罪；(3)私分费用罪。73. 我国破产法关于破产管理人刑事责任的规定我国2004年6月企业破产法(草案)规定了破产管理人 制度，同吋也规定了破产管理人的刑事责任，具体条款是第十章“法 律责任”中第157条和第161条，其中对破产管理人索取、收受贿赂 行为，因玩忽职守或其他违法行为造成债权人、债务人或第三人重大 经济损失的行为，构成犯罪的，依法追究刑事责任。从草案规定看： 我国破产管理人犯罪行为种类的规定，在一定程度上借鉴了国际立法 趋势和美国刑法有关规定，不像其他大陆法系国家将破产管理人的犯 罪行为局

20、限在收受贿赂方面，而是拓展到对破产管理人对破产财产的 管理行为，以及利用职务之便造成他人经济损失的行为。这说明，草 案对破产管理人性质的定位不仅仅是善良管理人，而是作为对破产财 产的受托人，要对破产财产尽到忠实和勤勉的管理义务，一旦违反此 种义务，造成破产财产损失或其他破产财产利益相关人损失的，是要 承担法律责任的，包括民事和刑事责任。但是，2006年正式通过的企 业破产法关于破产管理人刑事责任的规定，却没有草案详细具体， 只是在第十一章“法律责任”第131条总括规定：“违反本法规定，构 成犯罪的，依法追究刑事责任。”此条规定是对于所有破产程序中违法 行为者而言。我国企业破产法规定说明，针对所

21、有破产犯罪采用 的立法例是在刑法典中予以规定，关丁破产管理人的刑事犯罪及刑事 责任有待于我国刑法进一步修订。（三）法院强制措施在破产程序中，破产管理人处理破产事务，对破产财产的管 理和处分行为受到法院和债权人会议及其他监督人的监督，在这些监 督中当属法院的监督最为有效和直接。法院有效的监督手段就是法律 赋予法院在破产程序中实施强制措施的权力。8这一权力的行使一般 是通过破产债权人会议和监督人的申请，由法院作出决定或者法院依 照职权直接作出决定，要求在破产管理工作中出现瑕疵的破产管理人 承担相应的责任，以强制或促进破产管理人忠实、谨慎、迅速、高效 地履行职责。法院强制措施的种类包括警告、训诫、拘

22、传、拘留和罚 款等。破产管理人违反程序的行为多种多样，取决于各国破产法中 对破产管理人义务行为的规定，例如，未经许可辞去职务行为，没有 及时向法院提供有关报告行为，所取得报酬是不合理的行为，没有经 过债权人会议确定就进行的行为，处分财产行为是否超过权限行为， 合同是否应该继续履行行为，不接受监督、不向监督人提交有关财务 报表行为，违反了保密义务行为，制作分配方案不合理行为等，这些 行为都直接关系到破产管理人是否正当合法地履行了义务。例如：德 国支付不能法第58条“支付不能法院的监督”规定：（1）支付不 能管理人受支付不能法院监督。法院可以随时请求其告知事务现状及 事务执行情况、或请求提出有关报

23、告。（2）管理人不履行自己义务的, 法院在先行警告之后可以对其处以罚款。一次罚款不得超出五万德国 马克的金额。对此裁定，管理人有权立即抗告。（3）对于被免职管理 人员返还义务的实现，准用第二款的规定。9我国企业破产法第130条也规定：管理人未依照木法规定勤勉尽责，忠实执行职务的, 人民法院可以依法处以罚款。（四）纪律或行政处罚破产管理人是具有专门知识的、提供专门服务的行业人员， 各国破产管理人一般都隶属于其自律性的专业协会，例如直接属于破 产管理人协会、律师协会或会计协会等，有的甚至还要受到国家行政 部门的监怦和管理。破产管理人的行为也要受到其行业协会或行政部 门的约束，关于破产管理人的法律责任，不仅仅是破产法有规定，如 果破产管理人行为违反了行业规定或行政管理规定，同样也要受到行 规纪律约束或行政处罚。10-般情况下，行业协会纪律处分包括几 种形式：警告、记过、罚款、暂停执业、取消资格等。这些决定应由 行业协会作出，债权人会议、监督人、法院、债务人都可以向协会机 构提出纪律处分建议，并可对行业协会决定实施监督权。行政处罚是 具有管