医疗事故赔偿责任中美立法比较.

1、医疗事故赔偿责任中美立法比较【摘要】笔者认为医疗事故的处理中存在4大关键性问题: 范围限定、科学鉴定、赔偿依据、责任承担方式。大量的事实说明，在对医疗事故处理的立法上，不仅在中国, 而且在世界上许多发达国也没有合理解决这些。为了更科学的处理医疗事故' 协调医患双方的利益，本文对这4个 方面进行了分析，比较了中美立法上的异同，指出中美立法对今后中国医疗事故处理的立法' 兼顾医患 妥善处理民事纠纷做出了有益的探索。医疗事故；鉴定；赔偿责任；比较研究d913a中各自存在的优缺点，在一些敏感' 难点问题上提出了自 己的一些建议，双方利益'【关键词】【中图分类号】【文献标

2、识码】【文章编号】10079 297 (xx)0100306par i snf rthepers pet i vef i eg i s i at i n fpensa t i n i iabi i itfedia laidentb eteenhin aandtheu.s.a. zeng anshan. la sh i f uhanlln i versit, 430072abstra t 】therea i eusua i i f urprb i es ur red i n thehand i i n gpressf ed i a i a i dent: rang e i i i tat i n

3、,sient ifiidenti f iatin, pensati nfundati nandthea fun derta in gresp ns i b i lit. al tf fatss hthat, i n thefield flegislat i nfed i a i a i dent , ntn i i n h i nabutai s i nande ve i pedu ntr i es i nth er id, the prb iesa i entdea i ed i thver e 11 i nrd erthand i e ed i a i ai dentres i ent i

4、 f i a i 19 and rd i natethe benef i tsf hsp i ta iandpat i ent s, th i sart i i etr i est ana i zethe re i atedpr b i es i nfu rpar ts. in t h i sar t i 丨 e，theauthr exp i a i nsth ed i feren ebe teen h i naandae r i a pint sut there iat edadvan t agesa ndd i s adva nt ages theauthr a i sgi vess es

5、ugge st i nsandd i susses n the legisla ti nfed i a i a i dent frthebe n efit fhsp i ta i andpat i ents erds e d i a i a i d ent，lde nt i fiat in, r espns i b i iitfpe nsat in, parat i ves tua在我国。随着医疗卫生事业的不断发展和人们维权意识的提高，在人民群众的医疗条和健康水 平有了明显提高的同时，医疗纠纷不断增多。各地卫 生行政部门受理的医疗纠纷投诉与日俱增。人民法 院受理的医疗纠纷案也大幅上升。医疗纠纷

6、已成 为当前社会的热点问题之一。本文通过比较中美两 国关于医疗事故赔偿责任的立法。希望中国能够建 立更加完善、科学的医疗事故处理的法律制度。'医疗事故范围的中美立法比较（一）中国的医疗事故的范围按2002年4月4日国务院令（第3 1号）医疗事故处理条例（以下简称条例）第2条规定：医疗 事故是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中。违 反医疗卫生管理法律、行政法规' 部门规章和诊疗护 理规范、常规，过失造成患者人身损害的事故。第4 条将医疗事故分为4级，第4级是造成患者明显人 身损害的其他后果的。按照该规定。医疗事故有以下 特征：一是医疗事故的行为主体与责任主体是统一的，即医疗单位。

7、从形式上看，医疗故事是有某一(一 些)医务人员的行为造成的。但事实上，医患之间的 关系是医疗单位与患者之间的关系。而不是医务人 员与患者之间的关系。医务人员只是作为法人的一 部分来为患者服务。即某一个体的行为与法人内部 其他个体的行为构成一整体为患者服务，所以医务 人员的行为是法人行为的组成部分。本质上应视为 法人行为：二是医疗事故是因为过失引起的。不能把 医疗事故简单的理解成医疗加事故。即认为凡医疗 过程中发生的事故都是医疗事故。只有在医疗过程 中，因有医疗过失而发生的事故才称其为医疗事故； 三是医疗事故是因医疗单位所提供的医疗服务造成的:是医疗事故是指发生严重不良后果的医疗事:五是医疗事故

8、是法律事实。它不仅包括有过错的作者简介曾婉珊(1982 )女，汉，河南人，武汉大学 法学院xx级硕士研究生，主要研究方向：犯罪学。tel : +862763 128790； eai i : zsbil 11982200203263. net36医疗行为，而且包括因此发生的损害后果。按条例 第33条的规定，有以下情形之一的，不属于医疗事 故：一是在紧急情况下为抢救垂危患者生命而采取 紧急医学措施造成不良后果的；二是在医疗活动中 由于患者病情异常或者患者体制特殊而发生医疗意 外的：三是在现有医学科学技术条下，发生无法预 料或者不能防范的不良后果的；四是无过错输血感 染造成不良后果的：五是因患方原因

9、延误诊疗导致不良后果的：六是因不可抗力造成不良后果的。(%1) 美国的医疗事故的范围美国将具有赔偿可能的医疗事称为医疗事故，尽管它的形成可能有各种各样的原因，但需要提出可靠的证据。在美国.与中国“医疗事故”相对应的法律术语是edial a i prat i eo这词直译成汉语是“医疗不当”或“医疗过失”它与我国目前所采“医疗事故的含义相去甚远，它是指医疗服务的提供者 (health areprvid e)造成伤害的一般过失，从理论上 讲，它与因不注意而闯红灯造成伤害的过失没什么 不同。由此可见，该定义有这样几个特点：一是医疗 不当的主体非常广泛，它不仅包括个人，而且包括组 织，同时也不限于具有

10、治疗资格的人，只要它提供了 医疗服务。就有可能成为医疗不当的主体；二是医疗 不当是一种过失，不包括故意行为造成的损害；三是 医疗不当造成了损害的后果，如果没有造成损害后 果，即使医疗服务的提供者有过失，也不是医疗不 当；四是医疗不当要求主体有违反义务的行为，如果 主体没有违反义务，即使损害后果非常严重，行为主体也不承担法律责任。即不以损害后果为必要条。在美国把医疗事故分成3个等级：a. 一等医疗事故， 是治疗和处理的不良后果，它包括由于治疗和处理 过程中，在诊断上或治疗上所发生的不正常情况，也 包括在代理的医疗处理中的不良后果。它着重于不良后果的本身，而不论其处理过程是什么理由。例如 外科手术

11、的伤口感染、药物过敏反应等；b.二等医疗 事故，是诊断不正确或治疗不当产生的后果，它包括由于研究或处理，在期望结果与证明结果之间的脱 节而发生新的不正常情况，还包括实现期望结果的 失败；.三等医疗事故，是指预防和护理不完善的结 果，它包括预防和护理不完善而引起的不正常情况， 它是关于在适当的保健处理的标准下能预见和预防 而不预防所发生的不正常情况。（三）中关立法比较通过以上介绍可以看出，中美两国关于医疗事 故的范围在立法存在比较明显的差异。法律与医学杂志xx年第14卷（第1期）1.从主体上看，我国规定医疗事故的责任主体 必须是医疗机构及其医务人员，且要求事故是发生 在主体合法的医疗活动中。其中

12、，医疗机构是指依照医疗机构管理条例的规定取得医疗机构职业许 可证的机构，主要是各级各类医院，也包括卫生防 疫站、保健站和取得医疗机构职业许可证的县级 以上城市从事计划生育技术服务的机构：医务人员 是指经过考核和卫生行政机关批准或承认并且依法 取得执业资格的医疗卫生专业技术人员，包括医生、 护理人员和其他技术人员。但美国医疗不当的主体 就非常广泛，不仅包括个人' 组织，而且不限于具有 治疗资格的人。只要他提供了医疗服务，就有可能成 为医疗不当的主体。由此可以看出.我国立法的规定 更为严格一些.医疗机构和医务人员的资格都是依 法获得的。而且限定了医疗事故发生的场所和活动 范围。即依法取得职

13、业许可证或者职业资格的医疗 机构和医务人员在其合法的医疗活动中发生的事故。美国立法中就未限定医疗过失发生的地点，并未 要求一定是在合法的医疗活动中，只要提供了医疗 服务即可2.从主体的行为角度看，我国规定构成医疗事 故其主体行为必须要有违法性，即医疗机构及其医 务人员违反了卫生管理法律、行政法规、部门规章和 诊疗护理规范、常规。在美国，过失罪不是指非故意 给对方造成伤害，而是说没有作他应该做的事。在医 患关系中，只要医生没有做，或者做了不该做的事， 即医生有责任和义务但没有履行责任。所谓责任是 指医生作为专业技术人员的职责，法庭判定医疗责 任是以"医疗标准” (s tandardf

14、are)为基础的,医 疗标准并不取决于特别优秀的技能和技术，而是和 一般同行所应当共同拥有的知识' 技能水平相联系 的，即医生所做的是否和其他大多数医生、医院所做 的一样，所采用的方式是否是大多数医生所采用的 方式在这个方面，我国和美国是从不同的角度来规 定的。但作者认为美国的规定还是有值得我们借鉴 的地方。我国的这些法律' 行政法规、规章、规范只是 规定了一些大的原则，但遇到一例具体病例时，该如 何处理，法律并未规定。当一些不良结果的发生，仅 仅是因为医生缺乏经验或未采用其他医生在这种情 况下会用的处理办法造成时，我们仅以其未违反这 些法律、法规的规定，认定其不存在医疗过失，

15、那么 患者及其家属又怎会服气?又如何来维持公平' 正义 呢?所以，在判断是否是医疗事故时，应再考虑在这 种情况下医生所做的是否和其他大多数医生、医院法律与医学杂志xx年第1 4卷（第1期）所做的一样。若是一样的，则说明此种病人无论在哪 都会发生这种结果。即该结果的产生与医生无关系。否则，也应纳入到医疗事故的范畴内。3.造成患者人身损害程度。条例对构成医疗事故所所造成的患者的人身损害程度做出了明确规 定，分4个等级，并由医疗事故分级标准（试行）做 出了详细罗列，即要求损害达到一定程度。但美国只 要求造成损害后果。不以损害后果的严重程度为必要条。根据民法的基本精神，并不要求每一案例只有严重

16、到构成医疗事故的程度患方才有要求赔偿的权利，只要医疗行为有差错，符合民事责任的构成， 患者即有权向医疗单位索赔。条例的规定与民法 的要求有一定冲突，不能把一般损害排除在外。4免责条款的规定。条例第33条规定了 6种不属于医疗事故的情形，而美国则无此规定。由于人 体的特异性和复杂性难以完全预测。以及人们对许 多疾病的发生原理尚未认识。因而尽管现代医学科学有了飞速发展。它的诊疗技术仍不可能达到手到 病除的境界。有时，医务人员在诊疗护理过程中忠于 职守，竭尽全力，没有任何过失，但由于其他原因仍 然使患者遭受了比较严重的不良后果，这就不能定 为医疗事故。不能由医疗机构和医护人员承担法律 责任。免责条款

17、客观考虑到了医学行业的特点，突出 了医疗“紧急”的特殊性，有利于医生在紧急情况下 为了病人放手去做，而不畏首畏尾，最终保证病人得 到及时就治。二、医疗事故鉴定的中美立法比较（一）中国医疗事故的鉴定条例第23条、第24条和第2条对实施鉴定 的人员及办法作了规定，负责组织医疗事故技术鉴 定工作的医学会应当建立专家库。此“中华医学会” 特指按照社会团体登记管理条例的规定，经县级 以上人民政府民政部门审查同意成立、登记的医学 社会团体，即由医学科学工作人员、医疗技术人员等 中国公民自愿组成。为实现会员共同意愿，按照其章 程开展活动的非营利性医学社会组织。医疗事故技 术鉴定。由负责组织医疗事故的技术鉴定

18、工作的医 学会组织专家鉴定组进行。参加医疗事故技术鉴定 的相关专业的专家，有一（或双）方在医学会主持下 从专家库中随机抽取。专家鉴定组进行医疗事故技 术鉴定。实行合议制。依据少数服从多数的原则决定 鉴定结论。专家鉴定组人数为单数，涉及的主要学科 的专家一般不得少于鉴定组成人员的二分之一。医-37 疗事故的鉴定的内容在条例第31条做出了明确规定，包括：医疗行为是否违反医疗卫生管理法律、 行政法规、部门规章和诊疗护理规范' 常规，医疗过失行为与人身损害后果之间是否存在因果关系。医疗过失行为在医疗事故损害后果中的责任程度。医疗事故的等级等。医疗事故技术鉴定的启动方式有3种：一是卫生行政部门移

19、交启动；二是医患双方共 同委托鉴定；三是人民法院决定（n决定权不属于单某方）0f二)美国医疗不当的鉴定在美国，没有设立医疗鉴定委员会这样的机构。 判定医生过错主要通过两种正式渠道进行：第一是 通过各州的医疗评审与监督委员会(stateedi al i i en s i ngandd i s i p i i narb ards),第二是通过法院。 医疗评审与监督委员会有权批评' 处分' 取消医生的 行医资格，有权要求医生进行额外的训练。参与社区 的义务服务，暂停' 吊销行医执照等。在处理和监督 医生方面。虽然他们有着很大的权力。但有许多人认 为，他们在管理' 监督

20、医生等方面的工作还不够充 分。同时，由于他们与医生在职业方面的联系，他们 的公平意识淡漠。在医疗过失赔偿方面也显得软弱 无能。所以，当发生医疗过失时，多数患者倾向于找 律师通过法院来判决赔偿。法院判定医疗责任是以"医疗标准"(stan dardfare )为基础的。医疗标准 并不取决于特别优秀的技能和技术，而是和同行一 般所共同拥有的知识、技能水平相联系的。如果患者 起诉医生。医院能证明医生所做的和其他大多数医 生、医院所做的一样，就没有问题。如果某些医生没 有这样做，医院也有责任。因为医院有责任使医生都 执行同行的标准。有些情况下，患者因没有达到期望 的效果而起诉。如果医

21、生能证明自己采用的方式是 大多数医生采用的方式就不承担责任。错与非错，你 看到的是医患双方的专家在法庭上打官司。双方代 表在法庭上必须陈述自己所受专业教育和水平，判 断是否受到伤害的关键。往往是看哪方专家专业的 权威性和对病情更为了解。（三）立法比较从以上分析可以看出。在医疗事故的鉴定问题±,中美立法是存在很大差异的：1. 在美国虽然没有医疗鉴定委员会这样的机构。主要是通过法院来判定，且其鉴定的标准是确定 的（即医疗标准）。在我国，医学会并非负责医疗事故 鉴定的惟一合法机构，多头鉴定不可避免，实践中也 允许多头鉴定存在。在我国鉴定可以通过卫生行政部门判定、医学会组织、双方当事人共同认

22、定、社会 司法鉴定机构鉴定4种途径来完成，如此“多姿多 彩”的认定方法和途径，给医疗争议的处理增加许多 了不确定的因素，使医疗事故技术鉴定的权威性下 降，也与三大诉讼法难以衔接，必将加大社会定纷止 争的成本。因此，作者认为应只保留一个鉴定途径。2. 在美国医疗过失的鉴定没有卫生行政部门的 介入，但在我国，条例虽规定医疗事故的技术鉴定 由医学会进行。但仍未完全彻底地摆脱卫生行政部 门的影子，“老子鉴定儿子”的问题还有，“群众不信 任”的“程序缺陷仍然存在。条例把医疗事故的鉴 接调查认定"和“医学会组织技术鉴定”相结合，医疗 事故的鉴定体制、程序、人员没有本质改变，而这是定,由过去卫生行

23、政机关组织改为“卫生行政机关直“医疗纠纷处理”的关键，因此，事处理无从保证公 平合理。既然医疗鉴定是“技术”鉴定，就应当依法由 具有技术身份的组织或者机构认定，不应当由卫生 行政部门做出认定，而条例第36条的规定，显然赋予了卫生行政部门对医疗技术定性的权力。因此， 建议成立由医学专家和法律专家组成的专家库，隶 属于司法部，由法庭随机抽选作为专家证人参与庭 审（在一定程度上形成“专家法官”体制），经法庭质 证后判定医疗纠纷责任。3. 在美国，医学专家是需要岀庭作证的。在我国医疗事故技术鉴定人员则不需到庭。而事实上，在诉 讼中只有鉴定人员受到出庭作证义务的约束，才能 保证使其公正鉴定。4. 在美国

24、。对于医疗过失的鉴定并未采用合议 制度。而是双方当事人各自找专家作证，判断是否存 在过失的关键往往是看哪方专家专业的权威性和对 病情更为了解。而我国采用合议制。鉴定合议制度不 符合法学原理，因为对事实的鉴定结论只应当有是 与非区别，不应简单机械地采取少数服从多数，尤其 是在医学领域，真理掌握在少数精英手中情况并不少见。在美国。双方当事人各自请专家作证，由法官 决定采用哪方意见，但在中国条例一方面允许当 事人不经医疗事故技术鉴定和卫生行政机关处理就 可以直接向人民法院起诉；另一方面，又没有规定人 民法院是否有权委托医学会进行鉴定。那么此时，法 院依据什么来判断呢?今后医学会的鉴定组织是否 可以对

25、人民法院负责，接受人民法院的委托就成为_个比较重要的问题。因此，作者认为鉴定委员会可 设立在司法部' 司法局或学术团体，脱离卫生行政部 法律与医学杂志xx年第i4卷（第1期）n,每次鉴定由法院委托，法官主持。三、鉴定赔偿的依据、标准的中美比较（一）我国确定赔偿的依据、标准医疗事故鉴定结论是赔偿数额的关键依据，但在民事诉讼中医疗事故的等级与医疗事故最终赔偿的数额没有必然联系，存在行政处理与司法处理各 自采用不同的赔偿标准的问题。根据条例第49条的规定，确定具体赔偿数额时应考虑以下三个因素： 一是医疗事故的等级；二是医疗过失行为在医疗事 故损害后果中的责任程度；三是医疗事故的损害后 果与患

26、者原有疾病状况之间的关系。因此，受伤害个体的具体情况不同，可能会出现不同的赔偿费用。条例第0条对医疗事故赔偿规定了赔偿项目和赔偿标准，共有门项费用（医疗费、误工费、住院伙 食补助费、陪护费、残疾生活补助费、残疾用具费、丧 葬费、被抚养人生活费、交通费、住宿费及精神损害 抚慰金），各项费用根据不同情形均有相应计算标准。条例第2条规定，医疗事故赔偿费用，应一次性 结算。（二）美国确定赔偿的依据、标准在美国，医疗事故由法院依法判决经济赔偿。赔 偿金额的多少要根据对病员机体所造成的损害程度 与由于损害给病员的职业和生活带来的影响，以及 根据病员预期生命的测算而确定。如果病员是儿童、 青年，按预期生命测

27、算，赔偿的金额比老人要高，如 果病员是钢琴家伤了手指，赔偿金额比一般职业的 手指受伤要多得多。美国属于英美法系，奉行判例法的传统，一般缺乏成文的民法典，赔偿数额大都由 法官依判例确定，但大都在判例法中确认精神损害 赔偿制度。如1 998年3月16日法制日报报道的 美国十大个人赔偿案，其中宗涉及医院的医疗事 故责任，赔偿额最高的一宗是98 0万美元；其余4 宗，有两宗赔偿400 0万美元；另两宗的赔偿额分别 为420 0万美元和400万美元。美国名列财富杂 志00强的佳腾公司下属一家企业，就因医疗设备 事故被法院判赔患者92 00万美元，所以美国总统 布什近年来提出医疗事故赔偿额封顶的建议最 多

28、不超过2万美元。（三）立法比较1. 赔偿依据不同。在我国主要是考虑3个因素， 再依据该门项赔偿项目和赔偿标准来具体计算应赔数额：而在美国，虽然无明文规定的要参考的赔偿 项目，但是法官会考虑其年龄、职业等因素。作者认 法律与医学杂志xx年第14卷（第1期）为，考虑职业因素是合情合理且十分必要的。对于一 个以演奏钢琴为生的钢琴家而言，伤了手指所造成 的影响要比一般人伤手指要大得多，那么它就理应 多获得一些赔偿。2. 寿命计算不同及一次性结算问题。美国是根 据病员的预期寿命的测算来确定赔偿的，而我国则 是硬性规定赔偿的年限。我国法院一般按人均寿命 （73岁）来计算伤残生活补助费' 护理费等。

29、而一个 患严重疾病的人能否活到人均寿命呢?如果其早于 人均寿命死亡，其所获得的一次性赔偿的费用和由此产生的孳息就成了他个人的不当得利。如刚出生 的脑瘫患儿，按73年来计算赔付，但实际上活不到73岁。再如20岁的植物人，国内报道一般存活 10年，最长存活十几年，按73岁计算，赔付3年，实际上可能活不到0年，显然非常不合理。对于此 问题.英国首席医学官liad naldsn教授将主持一个委员会，研究无过错医疗事故的处理，特殊伤害 的固定赔偿金额，建立新的定期结算方法。看来这是 我们很多国家都需要研究的一个问题。3. 赔偿数额差距大。在美国一个医疗过失的案子可赔几千万，据统计目前美国医疗过失官司的赔

30、 偿额0%超过100万美元，而在我国则要低得多， 比如.精神损害赔偿金，按照医疗事故发生地居民年 平均生活费计算。造成患者死亡的，赔偿年限最长不 超过6年；造成患者残疾的，赔偿年限最长不超过3 年，按此规定，一个1 0岁儿童如果因医疗事故（医院 全部过错责任），如未做青霉素皮试过敏死亡的话， 全部赔偿一般不会超过23万元，难称公正。作者并不提倡要像美国那样追求高额的赔偿金，因为羊 毛出在羊身上，医院还是会在其他病人身上要回来 的，会造成普遍医药费上涨，但条例所规定的赔偿 标准确实太低，甚至比其他人身损害标准都低。以误工费为例，条例规定最高赔偿额是医疗事故发生 地上一年度职工平均工资的3倍，比国

31、家赔偿法 规定的倍降低了 2倍；致人死亡的，仅赔偿丧葬费 和相当于6年当地居民平均生活费的精神损害抚慰 金，而国家赔偿法规定的死亡补偿费为国家上一 年度职工平均工资的20倍。造成患者残疾的，仅赔 偿3年的当地居民平均生活费，而国家赔偿法规 定的丧失劳动能力的要赔1020倍的职工平均工资。在实际生活中，每个人的收入是不同的，有时甚 至会差别很大，以平均工资的水平来赔偿一个高出 平均工资几倍甚至几十倍的人，显失公平。四、赔偿的承担方式的中美立法比较 ()中国的赔偿承担方式在我国，依照条例第46条、第2条的规定， 发生医疗事故的赔偿责任等民事争议，医患双方可 以协商解决：不愿意协商解决的或者协商不成

32、的，当 事人可以向卫生行政部门提出调解申请，也可以直 接向人民法院提起民事诉讼，且医疗事故赔偿费用,由承担医疗事故责任的医疗机构支付。(%1) 美国的赔偿承担方式在美国，发生了医疗事故，病人或其家属可以向 庭外和解机构投诉，也可以向法院起诉。近来，美国 的庭外和解机构越来越多，有些还是政府提供活动 经费，如独立的监察员组织、病人代表组织、仲裁机 构等等。这些机构的成员必须具备医学、法学、公共卫生管理3门专业知识，并且热衷于这项事业。平时 他们对医院的医生进行监督检查，通过计算机系统 查出不称职的医生，建议医院将其除名。若有投诉， 他们根据病人受损程度，结合自己的医学、法学知识 与医院交涉，并且

33、请非专业的志愿者参加其听证委 员会，以提高群众对专业组织的信任度。另外，还通 过新闻报道，使问题在公众的监督与关心下进行。通 过专业组织采用“庭外和解乃的方式解决医疗纠纷， 可以节省高昂的诉讼费，节省久拖不决的诉讼时间, 还节省了医疗开支。另外，美国法院也受理医疗纠纷 案。法院通过调查、鉴定，认为医务人员有责任，即 可判决其承担经济赔偿责任。一般情况下，赔偿数额 非常高，因为这里面含有精神赔偿与惩罚性赔偿。若 医院告发医务人员触犯刑律，法院还可以判决其承 担刑事责任。政府部门发现某医师多次发生医疗事故与差错，可对其进行科以扣留或吊销行医执照的 行政处罚。所以，为了保护自己，美国所有医生、医院

34、都购买医疗责任保险，且费用昂贵。不同专业的医 生，医疗责任保险费用是不同的，最贵的像神经科医 生，一年要买十多万美元（而工资收入最多也就是三 十多万美元），接下来是妇产科和心血管外科保险， 一名医生一年要买七八万美元的保险。（三）比较在责任承担方式上，中美两国都有庭外和解和 法院判决两种方式，此外中国还有卫生行政部门的 调解，但作者认为卫生行政部门的调解是没必要的。 在美国.发生医疗过失后，医院和医生是承担连带责 任的而在我国，则基本上是由医院承担赔偿责任。美国是判例法国家，依据该国法学理论，法人与其职 员的关系是委托人和代理人的关系，职员代理法人 从事活动，当职员超越职权范围的行为给第三人造-4u -成损害时，法人与其雇员承担连带责任。而依大陆法 系国家的法学理论，法人与其雇员的关系是整体和 部分的关系.法人的行为是通过职员的