建设工程施工合同纠纷诉讼点

1、建设工程施工合同纠纷诉讼点建立工程施工合同纠纷诉讼点当前建筑施工企业承接业务的方式多种多样，如总承包，结合承包等。加上转包、违法分包、挂靠等，致使施工企业在诉讼中如何确认诉讼主体、诉讼标的、合同效力和裁判执行等各方面带来肯定困难。一、诉前预备一企业应当认识到，平常经营活动是要为今后的可能诉讼搜集证据，这样管理活动就标准。民事诉讼法规定"谁主见，谁举证"。建立工程合同纠纷的核心证据是建立丁程合同本身，合同法规定，建立施工合同应采纳书面形式。合同的书面形式包括书面合同，但不限于书面合同。双方协商同意并签字认可的有关修改合同文件、洽谈记录、会议纪要、电报以及业务联络单、工程决算审

2、定书等都是合同组成局部，是有效证据。实务操作中，应让意关键证据的保全。合同履行中，因发包人资金不到位，造成停工，在发包人不愿出具任何书面凭证状况下，为了防范于未然，承包人(chengbaoren)可书面催款。主要内容为"不付工程款，即将停工。而催告款内容交公证处核对，在其监视下发送给发包单位，最终由公证处出具公证文书。二企业应选择起诉的最正确时机，最正确时机包括如下几个条件。1.涉案工程已验收并交付用法;2.双方已经结算并签字盖章、二、诉讼主体确定一一般而言，建立工程合同纠纷的当事人指发包人与承包人(chengbaoren)。企业可按合同商定确定相应的对方当事人。但企业本身主体又较为

3、冗杂，没有子公司、分公司、工程处、工程经理部：其中子公司具备独立法人资格，有权成为民事诉讼的原告或被告。分公司假设拥有工商部门并l照的，属厂民事诉讼法规定的"其他组织"，也享有民诉土体资格。而了程处是否能成为民诉主体，电看是否经工商部门登记：而工程经理不具法人资格，也非独立核算的内部机构，无权以自己的名义起诉与被诉：另施上企业名称变更状况较多，诉讼中应以变更后的经济实体为诉讼当事人，并向法律供应工商部门变更登记资料。被告主体错误后，在起诉标的较大状况下，原告人与其撤诉后重新起诉。倒不如让主审法院驳回本方诉请，缘由在于原告撤诉还需担当50%的受理费。而裁定驳回时原告只需担当受

4、理费50兀。原告起诉时，如被告属企业法人时，原告不供应企业法人营业执照不影响法院审理判决;如被告属企业法人分支机构，那么原告应提交被告已经工商部门注册的根据，否那么法院很可能以"原告末充分举证证明被告已经工商部门登记，从而无法证明被告具合格主体资格"为由，驳回原告起诉、二工程转包的诉讼主体确认。1.转包后发生拖欠工程款纠纷的处理转包时，经发包人同意的，属于合同法规定的合同转让：牧应将实际施工人列为原告，发包人列为被告，合同承包人不列为当事人。转包时，未经发包人同意的，实际施工人是原告，承包人是被告;发包人一般不列为当事人。2.承包人将其承包的建立厂程合同转包给实际施工人后，

5、发生质量纠纷处理：发包人是原告，承包人、实际施工人员是共同被告，共互质量方面的连带责任。三工程挂靠的诉讼主体确认。1.工程欠款纠纷。应当以实际施工人、被桂靠单位为共同原告。假设被挂靠单位不愿起诉的，实际施上人可单独起诉。2.工程质量纠纷。应当以实际施工人，被挂靠单位为共同被告;两单位对质量责任担当连带责任。四结合承包的诉讼主体确认：两个以上的承包人结合承包工程，由其中一方与发包人签订建立工程合同而发生纠纷，那么其他结合方应列为本案共同原被告。五合作建立，合作开发的诉讼主体确认;假设合作方对合作标的享有共同权益的，且合作一方与承包人签订承包合同纠纷而诉讼的，其他合作建立方为共同原被告。六涉及分包

6、的主体确认：因分包单位缘由致使建立单位发生损失的，建立单位叫以以总包单位为被告，挺直向总包单位索赔。而总包单位担当责任后，可以以有责任的分包单位为对方当事人，另行提起诉讼。七产品质量侵权的主体确定：工程质量不合格造成第三人财产人身损害的，受害人为原告，而确认对方当事人时应区分涉案工程是否已交付。在工程交付前，以承包人为被告;在工程支付后，以发包人为被告。八施工人侵权的主体确认：施工期间因承包人过错致人损害，如在公共场所，道旁或地上挖坑，安装地下设施，未设明显标记和未实行平安措施致第三人损害的，以承包人为被告，而发包人不列为被告。三、诉讼恳求确实立与法院主管管辖诉讼恳求确立的根底是合同价款。而不

7、同价款方式商定，导致最终诉讼恳求不同。合同价款方式有固定价格，可调整价格，本钱加酬金三种。在工程总造价巳定，对方陆续交付局部工程款状况下。假设我们缺少对方实欠工程款的证据.可以以总造价为标的起诉之。庭审叫被告为了减轻自己民事责任，必定供应相应证据证明具已付工程款，最终法院会按双方证据综合裁判。二基于施工企业被动交易地位，现行立法对施工企业权益爱护有所加强。合同法第286条规定：建立厂程承包人享有工程折价拍卖后的优先受偿权。2002年6月最高院作出了关于建立工程价款优先受偿的批复。依据该批复规定，施工企业行驶优先受偿权期限从工程开工之日或合同商定开工日起算只有6个月，而行使该权利往往通过法院实现

8、。因此施工企业在确认诉请时，特殊应加卜一条"恳求判令原告享有对涉案工程的优先受偿权"。三级别管辖变通：依据民事诉讼法第25条规定，当事人商定不得违背级别管辖。但实际操作中，仍可敏捷变通。可通过虎增标的额以进步级别管辖;也可以分解标的，立案后再追加恳求的方案将本来由中院管辖案件交由基层法院管辖。四、调解策略调解意味着双方在利益上的妥协、让步。作为原告人最担忧的是，原告人在利益上作出币大让步后，被告人又不履行和解协议，致使原告人已放弃的诉请无法复原。民法通那么、合同法中关于附条件法律行为的相应规定给我们带来了肯定启发。假设被告当前无法足额清偿，但之后就可能有设备变卖款，拆迁补助

9、款和保险赔款等将来现金流入。可考虑分期归还方案：在制定方案时我们可奇妙地设计附条件成就条款。第一期付款既要表达我方柞出重大让步，又要让被告事实上无法完全履行，追加一句话："假设一期不履行，原告可全额申请执行"。这就是附条件法律行为的表达。也有这样一种状况，被告在较长时间内无可供履行财产，而又情愿和解，为表诚意，我方必需让一步。一般而言，调解协议多是这样表述："被告欠原告本金x 元.利息y元;原告自愿放弃利息y元;而本金x元应在x年x月x日前付清"，如此写法可能导致在被告不完全履行协议时，利息恳求无法复原。故我方应调整调解协议的书写挨次。"被告欠

10、原告本金x元，利息y元;其中本金x元由被告x年x月x日之前付清;假设被告完全履行本协议，原告自愿放弃利息y元。"五、合同效力确定目前人民法院在审理该类合同纠纷时，往往通过合同效力确认，各方违约行为的认定来引导建立市场安康进展。一一般合同生效条件：行为人具相应民事行为力量;意思表示真实;不违背法律、公共利益等。而建立工程合同还应满足以下条件：行为人具相应的缔约力量;符合基建程序。二常见无效情形：合同主体不具建筑活动主体资格;违背国家规定程序与国家批准方案;全部工程予以转包;全部工程以分包名义转包给第三人;总承包人私自将局部工程分包;分包单位再分包或分包单位无相应资质。三好像无效，却是有

11、效情形：签约时未获得土地用法权证、规划答应证、报建手续时，去补办手续前无效;在审理期间补办应有效。签约时未获得土地证，但已审查被批准用地，为有效。超过规划答应证范围的合同是否无效，看是否违背法律、行政法规的强迫性规定。超越资质缔约，在满足以下条件为有效：属于资质等级标准规定町上浮到建立工程要求相符的等级条件;质量验收合格;结算价款按原商定等级结算时合同有效。跨地区承揽，未办外来企业承包答应证的，手续不全，但不违背建筑法强行规定，仍有效。应招标未招标工程，发包人挺直发包，承包人有相应资质，且已履行的，应认定有效。四无效条款：建筑合同中带资，垫资条款争议大。一些法院认为垫资不违背建筑法强行规定，且

12、垫资是国际惯例，应认定有效;而另一些法院仍认为垫资条款无效，但发包人应支付垫资利息。国家投资建立的重大工程，且由国家对工程款依法结算的。假设承包人与发包人自行商定结算条款无效。分包人与总包人商定："总包人应付分包人的工程款，待发包人支付给总包人后再予以支付。"这样的商定势必增加社会三角债状况。法院一般不认为该条款为附期限的法律行为，而认定无效。六、民事责任施工合同归责原那么为严格责任，只要一方有违约行为，不管是否存在主观过失或有意，都应担当民事责任。详细有如下几种：一发包人未准时拨付进度款时：承包人应按书面催揭发包人，发包人在催告函的合理期限内未付清的，承包人可以顺延工期，

13、并可要求赔偿停工损失。但承包人虽提出口头异议但仍连续施工的，发生纠纷后承包人要求发包人担当此违约责任时，因承包人举证不充分故而不予支持。二中途停工：谁引起停工由谁担当。三隐藏工程：隐藏工程经双方验收后，承包人连续施工而发觉隐藏工程存在质量问题造成损失，发包人应担当相应过错责任;假设属设计单位、监理单位有过错的，应按过错大小各自担当相应责任。四三无工程被责令停工的，承包人仍按发包人要求连续施工，其损失主要局部由发包人担当，次要局部由承包人担当。五固定造价合同。遇到建材涨价风险时处理。涨价属正常市场风险的，涨价局部由承包人自理。涨价超过正常市场风险的，承包人可要求增加工程价款。但是实务中很难认定，

14、涨价风险是否属正常市场风险，因此-旦鉴定固定造价合同后不太可能让承包人追加工程价款。六逾期交付，承包人应担当违约责任。发包人可按合同商定要求承包人支付商定违约金。如果发包人损失超过违约金的，发包人可要求对方赔偿。但作为违约金具有补偿性质，其罚惩性不强。故发包人要求赔偿金额不得超过双方缔约时可预见限额。七提早用法问题。工程未阅历收，发包人提早用法，擅自用法所致质量等问题由发包人担当责任。假设承包人缘由造成的，由承包人负责。但需明确的，即使是发包人擅自用法，也不免除承包人在合理期间对工程构造、根底工程的质量责任。八开工验收合格后，承包人应将工程及资料交付发包人。实际工作中，常发生承包人因为发包人未付清工程款而拒交工程的状况。发包人无法行使占有、处分权利的损失，由承包人担当。但值得一提的是在发包人未付清工程款之前，承包人拒交工程的，对承包人还是有好处的。根据最高院关于建立工程价款优先受偿的批复，同一工程有优先权，抵押权的，优先权优于抵押权。建立价