建设工程施工合同的无效情形

1、建设工程施工合同的无效情形建立工程施工合同的无效情形在争论建立工程施工合同的无效情形前，我们首先需要明确建立工程施工合同的含义：建立工程施工合同是指发包方建立单位和承包方施工人为完成商定的施工工程，明确互相权利、义务的协议。其次是建立工程的社会意义：建立工程事关广阔群众的生命平安和财产平安，包括中华人民共和国建筑法、中华人民共和国招标投标法在内的多部法律和行政法规均对其有多项强迫性规定。其作为中华人民共和国合同法中出名合同之一，同样是基于合同法的鼓舞交易原那么，既要求保证工程质量，又要维护市场公正竞争。因此在推断建立工程施工合同是否有效的时候，不能“一刀切，要以根本原那么为指引，细分规定中的各

2、要件进展慎重推断。最高人民法院关于审理建立工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明以下简称建工司解一第一条规定，“建立工程施工合同具有以下情形之一的，应当依据合同法第五十二条第五项的规定，认定无效：一承包人未获得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；二没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；三建立工程必需进展招标而未招标或者中标无效的。显而易见，挺直相关的法条便是合同法第五十二条合同无效的法定情形：“有以下情形之一的，合同无效：一一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；二恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；三以合法形式掩盖非法目的；四损害社会公共利益；五违背法律、行政法规的强

3、迫性规定。违背合同法第五十二条第一项至第四项规定的建立工程施工合同当然无效，在此不作赘述。而对于第五项，“违背法律、行政法规的强迫性规定，参考最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法假设干问题的说明二第十四条，其中对合同法第五十二条第五项规定作出限缩说明，规定：“合同法第五十二条第五项规定的强迫性规定，是指效力性强迫性规定。由此可见，只有违背法律、行政法规的“效力性强迫性规定的合同才无效。关于如何推断“强迫性规定是否是“效力性强迫性规定，最高院没有做出或者说难以做出进一步的说明和规定。目前不存在统一的推断标准，在审讯实务中也简单出现争议。一、建工司解一第一条第一项说明的无效情形：承包人未获得建

4、筑施工企业资质或者超越资质等级的此项关联法条为中华人民共和国建筑法以下简称建筑法第十二条、第十三条及其次十六条。建筑法第十二条是关于从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位应当具备的条件，即对应规定中的“建筑施工企业资质，承包人在符合建筑法第十二条所规定的条件后，从而也就具备了“建筑施工企业资质。第十三条规定，“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，根据其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，获得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级答应的范围内从事建筑活动。结合建筑法其次十六条

5、规定，“制止建筑施工企业超越本企业资质等级答应的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。对应无效情形后半句“超越资质等级的，详细的推断需要结合详细案件中所涉工程需要的特定资质等级，详细的资质等级划分可参考中华人民共和国住房和城乡建立部令第号建筑业企业资质管理规定。简而言之，该项中所规定的无效情形可划分为两种：一是承包人没有建筑企业资质，二是承包人获得了建筑企业资质但是未获得承包工程所需的相应资质等级的。二、第二项无效情形：“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的该项挺直根据的法条便是建筑法其次十六条，“制止建筑施工企业以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程，“制

6、止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人用法本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。关于实际施工人并无法律法规根据，与之相对应的“施工人，往往指的是有效合同中的承包人，实际施工人与名义上的承包人、分包人相对，建工司解一首次提到“实际施工人，限定为转包、违法分包、挂靠情形的承包人，既可以是单位也可以是个人。关于“实际施工人的相关规定，建工司解一其次十六条其次款，“实际施工人以发包人为被告主见权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人担当责任。该条在实务中用法广泛，但同时也存在着“打破合同相对性的争议，简单造成事实上仅仅需要审

7、查涉案分包合同标的较小，打破合同相对性后，却必需审理标的极大的总包合同这样的状况，造成审理困难、周期长等问题。而此处的“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，俗称“挂靠，主要有两种状况：一是没有资质的挂靠有资质的；另一种是资质等级较低的挂靠资质等级较高的。三、第三项所规定的无效情形：“建立工程必需进展招标而未招标或者中标无效的该项挺直关联的法条是中华人民共和国招标投标法以下简称招标投标法第三条、第五十条、五十二条、五十三条、五十四条、五十五条、五十七条。“建立工程必需进展招标而未招标，关联于招标投标法第三条，该条明确规定了哪些工程建立工程必需进展招标。“中标无效的情形规定在招标投

8、标法上述法条中，主要有：一，招标代理机构泄露应当保密的与招标投标活动有关的状况和资料的，或者与招标人、投标人串通损害国家利益、社会公共利益或者别人合法权益的；二，依法必需进展招标的工程的招标人向别人透露已猎取招标文件的潜在投标人的名称、数量或者可能影响公正竞争的有关招标投标的其他状况的，或者泄露标底的；三，依法必需进展招标的工程，招标人违背本法规定，与投标人就投标价格、投标方案等本质性内容进展会谈的，前述行为影响中标结果的；四，招标人在评标委员会依法推举的中标候选人以外确定中标人的，依法必需进展招标的工程在全部投标被评标委员会否决后自行确定中标人的。四、延长：其他无效情形、低于本钱价中标依据招

9、投标法第三十三条规定，“投标人不得以低于本钱的报价竞标，也不得以别人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标。建立工程质量管理条例第十条规定，建立工程发包单位不得迫使承包方以低于本钱的价格竞标。此类规定主要意图是避开恶性竞争，确保工程质量，维护公共利益。结合最高人民法院判例【民提字第号】，投标人不得以低于本钱的报价竞标，应指投标人投标报价不得低于其为完成投标工程所需支出的企业个别本钱。对于“投标人不得以低于本钱的报价竞标中的“本钱，是行业市场平均本钱，还是企业个别本钱，在司法理论中仍旧存在争议，各级法院认识还不统一。但是，从招投标看，每个投标者的管理程度和经济效益不同，同一个工程其投入的本钱必

10、定不同，优胜劣汰是行业规章，市场经济鼓舞存在差异，自由竞争。因此，只要投标人的报价不低于自己的本钱价，其低于市场本钱价应当认为合理，不属于违法违规，中标亦有效，签订的建立工程施工合同有效。、未办理建立工程规划答应证城乡规划法第三十九条规定：“规划条件未纳入国有土地用法权出让合同的，该国有土地用法权出让合同无效；对未获得建立用地规划答应证的建立单位批准用地的由县级以上人民政府撤销有关批准文件。第条规定：“未获得建立工程规划答应证或者未根据建立工程规划答应证的规定进展建立的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停顿建立。但是这类无效合同是可以进展补正的，依据最高人民法院关于审理建立工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明二其次条规定：“当事人以发包人未获得建立工程规划答应证等规划审批手续为由，恳求确认建立工程施工合同无效的，人民法院应