行政法与行政救济法复习提纲

1、题型：判断 10*1 ' 单项 5 多选题 5 问答 10'+15' 案例 4*9' 考试时间： 2013年12月 23日 5、6节课考试地点： B202案例：1、2 0 0 2年5月，某村委会经镇政府同意，在本村荒山开办一采石场，随后 承包给了村民张某、 李某经营， 因二人不交第二年的承包费， 村委会在请镇政府 出面协调未果的情况下， 请县矿产局进行干预， 县矿产局调查后认为， 该采石场 未依法办理采矿许可证， 村委会不具备发包采矿权的主体资格， 其所收承包费属 非法所得，故做出处罚决定，责令张、李二人停止开采，没收采出的产品，没收 采出的产品，没收村委会及张

2、、李二人的违法所得。问题：(1)如果张、李二人申请复议，谁可作为行政复议机关？(2) 在行政复议中，村委会的法律身份如何？(3) 如果复议机关认为县矿产局的处罚决定应该撤销，但张、李二人并未提出赔偿请求，对二人的财产损失，复议机关应如何处理？(4) 如复议决定送达生效后，县矿产局无故拖延不予履行，依法应当如何处理？ 答：(1)县政府与县矿产局可以作为行政复议机关，因为对县级以上地方各级 人民政府工作部门的具体行政行为不服的， 由申请人选择， 可以向该部门的本级 人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。(2) 村委会可以作为第三人参加行政复议，也可以作为共同申请人与张、 李二人

3、一起参加行政复议。 因为同申请行政复议的具体行政行为有利害关系的其 他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人参加行政复议。(3) 行政复议机关应当对行政赔偿问题同时做出决定， 责令县矿产局返还 没收的矿石和村委会的收入， 或赔偿相应的价款。 因为申请人在申请行政复议时 没有提出行政赔偿请求的， 行政复议机关在依法决定撤销或者变更罚款， 撤销违 法集资、没收财产、征收财产、摊派费用以及对财产的查封、扣押、冻结等具体 行政行为时，应当同时责令被申请人返还财产，解除对财产的查封、扣押、冻结 措施，或者赔偿相应的价款。(4) 由上级行政机关或行政复议机关责令其限期履行。 被申请人不履行或 者无正当理由

4、拖延履行行政复议决定的， 行政复议机关或者有关上级行政机关应 当责令其限期履行。2、某县城“网吧、游戏厅一条街”上，有近百家网吧和游戏厅。许多中小学生 一放学就前往玩游戏上网， 有的甚至为此旷课和彻夜不归。 为此， 广大家长反映 极大，强烈要求关闭这些网吧和游戏厅。 2001 年 5 月，先公安局和文化局根据 上级的统一部署， 开展了“整治网吧和游戏厅”的联合执法大检查。 在检查过程 中，要求所有经营者将已经取得的文化经营许可证和消防许可证交由两局联合设 立的执法办公室重新审核。 在审核过程中， 根据市公安局和市文化局联合下发的 通知，对 60 多家经营场所面积没有达到 100平米的经营者的许

5、可证，都以公安 局和文化局共同署名的形式予以吊销。方某也因经因面积只有 60 平米而被吊销 了文化经营许可证和消防许可证。 方某对公安局和文化局的决定不服， 分别向市 公安局和市文化局提起复议申请， 市公安局和市文化局都未予受理， 并告知方某 应向县人民政府提起行政复议。 县人民政府受理行政复议后发现原具体行政行为 所依据的通知没有法律依据，中止了行政复议，将该通知转送市人民政 府处理。市人民政府撤销了该通知 。据此，县人民政府认定原具体行政行为 于法无据，做出了撤销原具体行政行为的行政复议决定。问题：（ 1）县公安局和文化局对方某的处罚是不是共同行政行为？为什么？ （2） 该行为由哪个机关复

6、议？（3）县人民政府的做法是否合法？为什么？ 答：（1）是。县公安局和县文化局在联合执法大检查过程中，以共同的名义，对 一特定的事项， 特定的行政相对人 （方某） 做出了吊销文化经营许可证和消防许 可证的决定，该具体行政行为属于共同的具体行政行为。（2）由县政府复议，根据行政复议法第 15 条第 1 款第（ 4）项的规定，对 两个或两个以上行政机关以共同名义做出的具体行政行为不服的， 向其共同的上 一级行政机关申请行政复议。（3）合法。县人民政府在审理过程中，发现原具体行政行为的依据不合法，中 止行政复议，并依法将该依据转送有权处理的国家机关处理符合行政复议法 第 27 条的规定。县人民政府在

7、市人民政府撤销通知后，做出了撤销原具体 行政行为的决定，符合行政复议法第 28 条的规定。3、某市建委作出关于对某公司等单位违反建设程序，不规范经营等问题的处 理决定，对某公司罚款2 0万元，延缓一年转为正式资质等级，并要求该公司 写出书面检查，通报批评。该处理决定未直接送达给某公司，而是在某公司 参加的一次会议上作为会议材料下发， 被某公司发现。某公司对该处理决定不服， 申请复议。问题：（1）某公司能否对处理决定申请复议？ （2）如果可以申请复议，则被申请人、行政复议机关分别是谁？（3）如果复议机关受理了本案，应当如何做出处理？为什么？ 答：（1）某公司可以申请复议，因为该处理决定针对具体的

8、对象，内容具体明 确，是具体行政行为，对此不服可以申请复议；（2）被申请人是某市建委，行政复议机关是某市政府或建设厅。因为对县 级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的， 由申请人选择， 可以 向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议；（3）行政复议机关应当撤销该处理决定，因为该决定违反了法定程序，如 未经听证程序，未听取当事人的陈述和辩解， 未告知当事人救济权利和救济途径， 并且未根据法定程序送达等。 而违反法定程序即已构成行政复议机关撤销处理决 定的法定理由。4、某市工商局以胜利爆竹销售点销售的烟花爆竹存在安全隐患为由，没收了其 销售的 500 箱烟

9、花爆竹并处以 5 万元的罚款。该销售点立即向人民法院提起了行 政诉讼并申请证据保全， 要求鉴定被没收的烟花爆竹的质量， 以确定是否存在安 全隐患。人民法院受理后向生产该烟花爆竹的工厂调取了该厂的产品质量的相关 证据，发现该厂连续 5 年获得消费者放心品牌奖。问题：（ 1）行政诉讼的证据保全是指什么？（ 2）人民法院对当事人的鉴定要求应该怎样处理？（ 3）行政诉讼中，人民法院在哪些情况下有权调取证据，为什么？答：（ 1）证据保全是指在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，人民法院根 据诉讼参加人的请求或依职权采取措施对证据加以确定和保护的一项诉讼制度。 （2）人民法院认为对专门性问题需要加以鉴定

10、的，应当交由法定的鉴定部门鉴 定，没有法定的鉴定部门的， 由人民法院指定鉴定部门鉴定。 故本案中人民法院 应将爆竹封存并交由法定部门鉴定（3）人民法院有权调取证据的情形有二，一是原告或第三人及其诉讼代理人提 供了证据线索但无法自行收集证据的， 二是当事人应该提供而无法提供原件或原 物的。5、 2005年3月1日，林某因涉嫌赌博被 A市B区公安分局传唤，B区公安分局 仅根据另一涉嫌赌博者王某的供认，而无其他证据的情况下，认定林某在 2005 年2月 28日一起参与了赌博， 对林某作出拘留 1 5天并罚款 2000元的处罚决定。 林某不服，向A市公安局提起行政复议。复议中B区公安分局并未提出充足证

11、据， 但A市公安局以自己在复议过程中收集到的确凿证据表明林某确实曾于2005年 2月1日参与过赌博，遂市公安局维持了 B区公安分局的处罚决定。林某对复议 决定仍不服，向B区人民法院提起行政诉讼，认为原具体行政行为处罚证据， 认 定事实错误，要求撤销 B 区公安分局的处罚决定，并赔偿损失。在诉讼过程中，B区公安分局威逼利诱迫使某棋派室老板提供了证据，表明林某确实于2005年2月28日与王某一起参与了赌博。随后 B区公安分局向法院提供了该份证据。 问题：（1 ）复议机关的行为是否有错，为什么？（2）B区公安分局在诉讼中收集到的证据是否有效，为什么？（ 3）诉讼中，被告如何承担举证责任？（ 4）本案

12、中，原告应对哪些问题承担举证责任？ 答：（1）复议机关的行为有错。因为行政复议法规定，被申请人自街道申请书副 本之日起 10日内没有提出书面答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据 和其他有关材料的， 视为该具体行政行为没有证据、 依据， 由复议机关撤销该具 体行政行为。本案中复议机关 A市公安局作出了维持决定，因此是错误的。（2）无效。因为刑侦诉讼法规定，在诉讼过程中，被告不得自行向原告收集证据。而且本案中B区公安分局是在严重违反法定程序的情况下收集证据的，因此无效。（3）被告应当在收到诉讼副本之日起 10日内提交答辩状， 并提供作出具体行政 行为时的证据、 依据；被告不提供或无正当理由逾

13、期提供的， 应当认为该具体行 政行为没有证据、依据。（4）林某应提供证据证明其起诉符合法定条件，并提供证据证明因受被诉行为 侵害而造成损失的事实。6、上海市杨浦区居民赵某携带禁止进口的货物被深圳罗湖海关查获，罗湖海关 认定赵某携带货物为走私货物， 给予赵某罚款 5000元，拘留 10日的处罚并没收 走私货物。 赵某认为处罚决定事实不清， 证据不足向海关总署申请复议， 海关总 署经复议决定罚款改为 10000元并处以 15日拘留并没收走私货物。问题：（1）赵某仍不服，欲提起行政诉讼，应向哪个法院提起？为什么？（ 2）赵某提起行政诉讼应以谁为被告，为什么？（ 3）如果赵某不经复议直接提起行政诉讼，

14、应由哪个法院管辖，被告是谁？为 什么？ 答:（1）赵某应向上海市中级人民法院、北京市中级人民法院、深圳市中级人民 法院中的任一法院提起行政诉讼。 因为，首先对海关处理不服的案件不服的由中 级人民法院管辖； 其次行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地的人 民法院管辖，经复议的案件， 复议机关改变原具体行政行为的也可以由复议机关 所在地人民法院管辖，因此北京市中级人民法院和深圳市中级人民法院有管辖 权；再次， 对限制人身自由的行政强制措施不服而提起诉讼的， 由被告所在地或 原告所在地人民法院管辖， 原告所在地包括原告户籍所在地、 经常居住地和被限 制人身自由，行政机关基于同一事实既对人身又

15、对财产实施行政处罚或者采取行 政强制措施的， 被限制人身自由的公民、 被扣押或者没收财产的公民、 法人或者 其他组织对上述行为均不服的， 既可以向被告所在地人民法院提起行政诉讼， 也 可以向原告所在地人民法院提起诉讼， 受诉人民法院可以一并管辖， 因此上海市 中级人民法院也有管辖权。（2）赵某应以海关总署为被告。因为行政复议法规定，经复议的案件，复议机 关改变原具体行政行为的复议机关是被告。（3）赵某可以向上海市中级人民法院或者是深圳市中级人民法院提起诉讼，以 深圳罗湖海关为被告。 因为直接向人民法院提起诉讼的， 作出具体行政行为的机 关是被告。7、章某系山东威海人某区人， 2000年来上海松

16、江区打工， 2006年 2月因赌博被 青浦区公安局处以 15 天拘留。拘留过程中，章某不幸因脑溢血死亡，章某的妻 子遂提起行政诉讼。问题：（1）本案是否属于行政诉讼的受案范围？ （2）章某的妻子是否有权提起行政诉讼？为什么？ （3）如果章妻可以提起行政诉讼那么哪个法院有管辖权？ 答：（1）属于行政诉讼的受案范围。因为行政诉讼法第11条第 1 款规定，对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财务等行政处罚不服的 可以提起行政诉讼。（ 2） 提起行政诉讼， 因为有权提起行政诉讼的公民死亡的， 其近亲属可以提起 诉讼。（3）山东威海某区基层人民法院，上海松江区人民法院、上海市青浦区人民法

17、院有管辖权。 因为对限制人身自由的行政强制措施不服， 可以由被告所在地或者 原告所在地人民法院管辖， 而原告所在地包括原告住所地、 经常居住地和被限制 人身自由地。8、年 2 月被县人民法院以受贿罪判处有期徒刑 1 年，检察机关提起抗诉。经市 中级人民法院审理， 认定张某犯受贿罪判处有期徒刑 1 年，犯诈骗罪判处有期徒 刑 5 年，决定执行 5 年零 6 个月。 经张某申请再审， 高级人民法院对该案进行提 审，并于 2013年 5月撤销原一审、二审判决，对赵某富告无罪。于是赵某提出 刑事赔偿。问题：（1）张某能否要求赔偿？ （2）本案中的赔偿义务机关是哪一个？ （ 3）张某应当如何提出赔偿请求

18、？ （9 分 ） 答：（1）张某有权要求赔偿。因为依照审判监督程序再审改判无罪，原判刑罚已 经执行，侵犯了张某的人身权，所以，张某有取得赔偿的权利。（2）市中级人民法院是赔偿义务机关。因为本案中，张某经高级人民法院再审改判无罪，所以做出生效判决的中级人民法院是赔偿义务机关。 （3）张某应当先向市中级人民法院提出，市中级人民法院逾期不予赔偿或者张 某对赔偿请求数额有异议的， 张某可以向高级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿 决定。9、2012年6月7日,刘某在商场购物时 ,与售货员张某发生争执 ,后发展为相互 撕扯。此时，正在执勤的民警李某赶到，将刘某带到商场治安室肆意欧打。由于 伤势严重、加之抢救

19、不及时，刘某落下终身残疾。 2012年 7月 20日，刘某一面 对李某提起刑事诉讼， 一面向李某所在派出所的上级主管机关某市公安局申请赔 偿。该市公安局以李某的行为系个人行为、 与行使职权无关为由不予受理， 而建 议刘某向人民法院一并提起附带民事诉讼。 刘某于 2012年 12月 1 日，以该市公 安局为被告向人民法院提起行政赔偿诉讼。 问题：（1）李某的行为是否与行使职权无关？为什么？ （2）对于刘某的赔偿诉讼请求人民法院是否应当受理？为什么？ 答： 答：（1）李某的行为与行使职权有关。因为，李某对刘某的伤害发生在其执勤过 程中，李某是为执勤民警处理打架纠纷时， 对刘某肆意殴打， 并造成刘某

20、终身残 疾的，因而，不属于个人行为。（2）对刘某的诉讼请求，人民法院应当受理。因为，根据我国国家赔偿法的有 关规定，致害行为与行政机关工作人员行使职权有关的， 国家应当对该行为所造 成的损害承担赔偿责任。 该案赔偿义务机关某市公安局对刘某的赔偿请求不予受 理，刘某根据国家赔偿法的有关规定可以在两个月的期间届满后， 在三个月内提 起行政诉讼。 刘某的诉讼行为符合法定受理条件， 人民法院应予受理， 并判决该 案被告承担相应的行政赔偿责任。简答：1、简述行政诉讼中被告的确认 ?行政诉讼被告的一般情形是： （1）原告直接向人民法院提起诉讼的， 作出被诉的 具体行政行为的行政机关是被告； （2）行政案件

21、经行政机关复议的， 复议机关维 持原具体行政行为的， 作出原具体行政行为的机关是被告， 复议机关改变原具体 行政行为的，复议机关是被告； （3）法律、法规授权的组织所作出的具体行政行 为，作出被诉的具体行政行为的组织是被告； ）4）由行政机关委托的组织所作出 的具体行政行为，委托的行政机关是被告； （ 5）行政机关撤销后，由继续行政其 职权的行政机关为被告。2、简述行政诉讼过程中的第三人？ 行政诉讼第三人是指同提起诉讼的具体行政行为有利害关系， 为了维护自己的合 法权益而参加诉讼的个人或者组织。行政诉讼第三人具有如下特征：（ 1） 行政诉讼第三人是原、 被告之外的个人或组织， 并且必须是行政法

22、律关系 的主体。（ 2） 行政诉讼第三人是同被诉的具体行政行为有利害关系的人。（ 3） 行政诉讼第三人参加诉讼，必须是在诉讼开始之后和审结之前。（ 4） 行政诉讼第三人参加诉讼的方式有两种： 即可以主动申请参加诉讼， 也可 以由人民法院依职权通知其参加诉讼。3、试论述行政赔偿程序 答：行政赔偿程序是指受害人提起赔偿请求，赔偿务机关履行赔偿义务的步骤、 方法、顺序、时限等。我国国家赔偿法规定，行政赔偿程序包括下述内容： 行政赔偿请求的提出。 受害人单独提起行政赔偿请求的， 应先向行政赔偿义务 机关提出，赔偿义务机关不予赔偿或赔偿请求人对赔偿数额有异议， 请求人才可以身上级机 关早请复议或直接向人民法院提起诉讼。 受害人在申请行政复议或行政诉讼时一 并提出行政赔偿请求的， 复议机关或人民法院通常先确认行政行为的合法性， 然 后再决定是否赔偿。 根据赔偿法规定， 请求人根据受到的不同损害， 可以同时提 出数项赔偿请求。 受害人提出赔偿请求， 应向有关机关递交申请书， 载明有关法 定事项。赔偿义务机关的受案与处理。 赔偿义务机关应当自收到赔偿申请之日起两个月 内作