第21章债的移转

1、一、债的转移的概念一、债的转移的概念债的转移债的转移 是指在债的内容与客体保持不变的是指在债的内容与客体保持不变的情形下，债的情形下，债的主体主体发生变更。发生变更。 债的转移属于债的变更。债的转移属于债的变更。债的变更有广义与狭义之分。债的变更有广义与狭义之分。广义的债的变更广义的债的变更 债的主体变更、债债的主体变更、债的客体变更与债的内容的变更。的客体变更与债的内容的变更。狭义的债的变更狭义的债的变更 仅指债的内容的变更。仅指债的内容的变更。 （1）债的转移为债的主体的变更；）债的转移为债的主体的变更； （2）债的转移不改变债的内容与客体；）债的转移不改变债的内容与客体； （3）债的转移

2、是以债的关系的存在为前）债的转移是以债的关系的存在为前提的；提的； （4）债的转移保持债的同一性）债的转移保持债的同一性 导致债的主体变更的具体原因，依其性质可导致债的主体变更的具体原因，依其性质可分为三种：分为三种： （1）法律行为；）法律行为； （2）法律的直接规定；）法律的直接规定； （3）法院的裁决）法院的裁决 三、债权让与三、债权让与（一）概念：债的关系不失其同一性，债权人（一）概念：债的关系不失其同一性，债权人通过让与合同将其债权转移于第三人享有的通过让与合同将其债权转移于第三人享有的现象。现象。（二）债权让与合同的有效要件（二）债权让与合同的有效要件1.1.须存在有效的债权须存在

3、有效的债权2.2.被让与债权须具有可让与性（合同法被让与债权须具有可让与性（合同法7979条）条）3.3.让与人与受让人意思表示一致让与人与受让人意思表示一致 合同法合同法第七十九条第七十九条 债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。（三）债权让与合同效力1.对内效力（让与人与受让人间）（1）法律地位取代；（2）从权利随之转移（合同法81条）；（3）证明文件的交付与必要情形的告知。2.对外效力（对债务人效力）（1）合同法80条合同法合同法第八十条第八十条债权人转让权利的，应当

4、通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 第八十一条第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。 （2）表见让与的效力 当债权人将债权让与的事项通知债务人后，即使让与并未发生或者让与无效，债务人基于对让与通知的信赖而向该第三人所为的履行仍然有效。 （3）债务人的抗辩权（合同法82条） （4）债务人的抵销权（合同法83条） 合同法合同法第八十二条第八十二条债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。 第八十三条第八十三条债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债

5、权的，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。 四、债务承担 债的关系不失其同一性，债权人或者债务人通过与第三人订立债务承担合同，将债务全部或部分的转移给第三人承担的现象。（一）免责的债务承担 第三人取代原债务人的地位而承担全部债务，使债务人脱离债的关系的债务承担方式。1.免责的债务承担的条件（1）当事人签订债务承担合同；（2）须经债权人同意（明示或默示）；（3）须存在有效债务；（4）债务应具有可让与性。2.债务承担合同效力（1）承担人称为债务人；（2）抗辩权随之转移；（3）从债务随之移转（二）并存的债务承担 P377 第三人加入债的关系之中，与原债务人一

6、起向债权人承担债务的现象。条件：1.债务具有可转移性；2.当事人就并存的债务承担达成协议；3.并存债务承担合同生效。合同法合同法第第8888条条当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。第第8989条条权利和义务一并转让的，适用本法第七十九条、第八十一条至第八十三条、第八十五条至第八十七条的规定。第第9090条条当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。 甲乙两公司订有货物买卖合同，甲交货10吨，乙付款10

7、0万。履行前，乙分立为丙丁两公司，原甲乙的合同如何履行？ 答案：丙丁连带债权、连带债务。 一、抵销：二人互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内互相消灭。 主动债权：行使抵销权一方的债权 被动债权：行使抵销权一方的对方的债权 法定抵销法定抵销 合意抵销合意抵销 抵销的根据抵销的根据不同不同 法律法律的规定的规定 当事人当事人的约定的约定 债务的性质债务的性质要求不同要求不同 要求互负债务的要求互负债务的种类、品种类、品质相同质相同 允许互负债务的允许互负债务的种类、种类、品质不相同品质不相同 债务的履行债务的履行期限要求不期限要求不同同 要求债务均要求债务均已已届

8、履行期届履行期 不受不受是否已届履行期是否已届履行期的限制的限制 抵销的程序抵销的程序不同不同 以以通知通知的方式为之，抵销的方式为之，抵销自通知到达对方时生效自通知到达对方时生效 采用采用合同合同的方式，双的方式，双方达成抵销协议时，方达成抵销协议时，发生抵销的效力发生抵销的效力 是否可以附是否可以附条件或期限条件或期限不同不同不得不得附条件或附期限附条件或附期限 抵销的抵销的意思表示亦不意思表示亦不得附条件或附期限，得附条件或附期限，但但抵销合同则可以抵销合同则可以附附条件或附期限条件或附期限 （一）抵销的条件（合同法99条）1.双方互负债务；2.双方债务的标的物种类、品质相同；3.主动债

9、权已到期；4.依债的性质可以抵销。（二）抵销的方法通知对方 若债权已过诉讼时效能否抵销？ 主动债权已过诉讼时效的，其债权人不得主张抵销； 被动债权超过诉讼时效的，可以适用抵销。 现甲欠乙货款100万元，两年前乙欠甲借款100万元，但已超过诉讼时效，现甲提出抵销，能否发生抵销效力？ 不能 若乙提出抵销，能否发生抵销效力？ 能 甲欠乙债10万元，已到期；乙欠甲10万元，还有半年到期。现甲提出抵销，可否？ 不可以 若乙提出抵销，可否？ 可以 甲装修公司欠乙建材商场货款5万元，乙商场需付甲公司装修费2万元。现甲公司欠款已到期，乙商场欠费已过诉讼时效，甲公司欲以装修费充抵货款。下列哪一种说法是正确的？

10、A甲公司有权主张抵销 B甲公司主张抵销，须经乙商场同意 C双方债务性质不同，不得抵销 D乙商场债务已过诉讼时效，不得抵销 答案：A（三）效力1.债权按抵销数额消灭2.剩余债权诉讼时效中断合同法第第99条条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。第第100条条当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。抵销权与留置权的区别 抵销权是指当事人双方互负给付种类相同的债务时，则双方即可以按照同等数额

11、相互抵销的权利，其存在于法定抵销内；留置权是指债权人按照合同的约定占有债务人的动产，债务人不按照合同给付应付款项超过规定期限的，债权人可以留置权该动产，并依照法律的规定将留置的财产折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿的权利。 两者均是在互负债务的双方当事人之间的民事法律关系，两者的主要区别在于：1.两者的性质不同。留置权是一种担保物权；而抵销权是双方债务依相同数额同时消灭的形成权。2.两者的法律效力不同。留置权是在债务人履行债务前占有留置物的效力；而抵销权则是因抵销使双方债权终归消灭的效力。3.两者产生的条件不同。留置权是留置权人关于物的交付债务与债务人关于物所生债务相对立而产生的；抵消权则是因

12、相互之间享有同种类给付债权的对立而发生的。4.两者的目的不同。留置权的目的在于担保债的履行：而抵销权的目的在于避免重复交付。 二、提存（一）提存原因（合同法101条）第第101101条条有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：（一）债权人无正当理由拒绝受领；（二）债权人下落不明；（三）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；（四）法律规定的其他情形。（二）提存主体：提存人、债权人、提存部门（三）提存标的1.原则上为债的标的物；2.标的物不易提存或提存费用过高的，提存其变价款。（四）提存效力1.债务人与债权人之间债消灭2.提存人与提存部门之间后者负妥善保管义务3.

13、提存部门与债权人（1）提存费用由债权人负担；（2）提存物风险负担归债权人；（3）提存物孳息归债权人；（4）提存物所有权归债权人；（5）保管部门因保管不善致保管物毁损的对债权人负赔偿责任。（五）除斥期间1.提存之日起5年内不行使领取权的，领取权消灭；2.领取权消灭的，扣除提存费用后，提存物归国家。合同法第第102条条标的物提存后，除债权人下落不明的以外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人。第第103条条标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。第第104条条债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领