民法学(6：法人)

1、第六章 法人v1、甲、乙、丙、丁等10人欲集资购地建厂，制造游艇，对于采取“合伙”或“公司”方式经营，议论甚久，最后决定成立“股份有限公司”。试想其理由何在？v2、某甲白手成家，热心社会公益，时常捐款济助孤儿，达十余年。某日，甲自觉年老体衰，难以长期继续此项慈善工作，其子女均已成家立业，表示愿意负全责承担。甲思虑再三，最后决定捐出1亿元，设立财团法人慈善基金会。试想其理由何在？v3、何谓法人，其本质何在？第一节 法人的意义和本质（1）v一、法人的概念和特征v（一）法人的概念v 法人是指具有权利能力和行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的社会组织。v（二）法人的特征v1、法人是集合性的主

2、体；v2、法人拥有独立的财产；v3、法人能独立承担民事责任；v4、法人能够以自己的名义参加民事活动。独立的财产v 独立的财产有三层含义：其一，法人的财产独立于其他法人和自然的财产；其二，法人的财产独立于法人成员的财产；其三，法人的财产于其创始人的其他财产。返回：法人的意义和本质（1）法人的意义和本质（2）v二、法人制度的历史发展v（一）法人制度的起源：起源于罗马法。此时期罗马社会有公共团体、宗教团体、慈善团体、商业团体及实业团体共同利益组织以及民间政法团体等。这些团体在对外与第三人的民事关系方面，被认为是统一体；团体的财产，虽是从组成团体的自然人中独立出来的，但应是他们的共同财产。故此时的团体

3、已经涉及到社会组织的法律人格、权利义务、财产、债务等法人问题了。它奠定了法人制度的雏型，为后来法人制度的确定和发展所借鉴，并产生了深远的历史影响。法人的意义和本质（3）v（二）法人制度的形成时期：进入封建社会后，商品经济得到显著发展，法人制度逐渐成为经济发展和社会生活不可缺少的一项重要法律制度。 10至13世纪，教会法规定捐财产为抽象的人格，产生法人的独立财产制； 12世纪意大利的“海上协会”，不仅有自己独立的财产，而且有了自己的代表机关，每信入股人仅以自己的投资承担风险，并按投资比例分享利润； “柯曼达”的合伙，区分了有限责任合伙人和无限责任合伙人，从而产生了有限责任公司的雏型。v 此时由于

4、封建社会始终以自然经济占主导地位，法人组织还不普遍，法人的财产与责任的独立程度还比较低，法人制度还处于形成的时代。法人的意义和本质（4）v（三）法人制度的发达时期：v 1804年法国民法典没有规定法人制度。原因：1、法国民法典强调以个人权利为本位，担心法人制度会限制个人权利；2、刚刚胜利了资产阶级害怕封建团体，尤其是害怕力量强大的教会利用法人地位进行复辟。v 1896年德国民法典在第一编把法人列为专章专节。v 英国法人的法律地位受一般习惯法的支配，除了1908年公司法外，没有一般法人的规定。v 美国有关法人的问题由单行的法规和条例调整，比起英国有较大的灵活性。法人的意义和本质（5）v（四）社会

5、主义国家的法人制度v 1922年，由列宁领导制定的苏俄民法典第一次确立了社会主义国家的法人制度，该法典首次为法人下了一个定义。v 我国建国初期，曾先后在有关的法规中使用了“法人”一词。但在相当长的时间里，我国并没有认真实行法人制度。自改革开放后，开始重视有关法人的立法，特别是民法通则设专章对法人问题作了详细规定。v三、法人的本质学说v西方学者对于法人的本质问题一直众说纷纭、莫衷一是。其中主要有拟制说、否认说、实在说三种观点。v（一）法人拟制说。此说为注释法学派所倡，主要代表人物是德国法学家萨维尼。这种观点认为，民事主体享有权利必然要有意思能力，没有意思就不能享有权利，也不能具有人格。因此民事主

6、体应以自然人为限，他们断言，人，而且只有人，才是真正的权利主体，法人之所以能够成为权利主体，不是别的，而是用法律的力量把他拟制成为自然人的结果。作为简单拟制的法人是没有行为能力的，只有活生生的人组成的机构才具有行为能力。v（二）观点评价。这种观点在英国和美国得到广泛传播。美国著名大法官马歇尔也以此理论奠定美国审判实践的基础。他认为，社团是人为的存在的，看不见，摸不到，只是从法律观点来看它是存在的。由于是法律的产物，所以它只能具有成立章程所规定的性能，是成立章程直接或间接规定了团体存在的必要条件。关于社团的这种观点，直到现在仍是英美实践和立法的理论依据。v但是英美学说从一开始就特别注意到这种观点

7、采取的把法人同组成法人的自然人、把法人的权利义务同法人成员的权利义务加以对比的作法。目前，认定法人脱离其成员而独立存在已成为英美社团权利的基本原则。v法人拟制说的观点决定了法人的形成程序，也决定了法人权利能力的性质。既然法人的人格因法律拟制而成，那么显然只要国家才能用相应的文件令其产生，也只有国家才能规定其活动范围。v实际上这种观点忽视了法人与自然人都是民法概念，自然人能成为权利主体也是近代才有的法律思想。法人和自然人之所以能够成为民事权利主体，都是法律规定的结果。正因为如此，在他们之间不存在谁拟制谁的问题。法人是人类社会一定历史阶段中客观存在的实体，它并不是法律凭空加以拟制的。由于拟制说难以

8、自圆其说，后被法人的否认说和实在说代替。v（二）法人否认说v这种观点认为，法人并不存在，仅属臆想而已，任何团体都是各个自然人的集合。团体的事务是全体个人的事务，执行这些事务的人是全体个人的代表，而不是法人。关于团体财产的归属，或者说如何看待团体拥有财产的问题，持否认说的学者又有不同观点。v无主体说。又称“共同财产说”，认为凡财产都属于特定的人，有其特定目的；而法人的实质是为了达到一定目的而存在的无主体财产。按这种观点，法人本身并不享有财产，法人财产从根本上讲是其成员的共同财产。这种观点从本质上否定了法人作为权利主体的存在。v受益者说。此种观点认为，利益归谁，谁就是权利主体，而法人制度最终是为了

9、自然人的利益，法人财产实际上是自然人的财产，所以只有受益的个人才是权利主体。v管理者说。此观点认为。财产权利主体就是对财产可以实际占有、使用和处分的人；而对法人财产的实际占有、使用和处分的，不外乎是管理这个法人的自然人。所以，实现管理法人财产的人就是法人的本体。v否认说较拟制说有一定进步，即开始接触法人的本质问题法人的财产应该属于谁。但否认说在寻找法人财产的主体时，却始终没有分清共有财产制度与法人财产制度的本质不同，以至于最终从共同财产、利益归属、财产管理等不同角度来否认法人的存在，未能揭示法人的本质。v（三）法人实在说v这种观点认为，法人实独立存在的实体，不是法律虚拟的，更不是不实在的。法人

10、和自热人一样有自己独立的意思，有表达意思的机关，可以独立享有权利和承担义务，在法律上是独立的权利主体。但对于法人性质的认识，又有以下两种观点：v1、有机体说。此说认为，法人和自然人一样，也有自己特殊的机体，同样享有人格权、财产权等权利；法人不仅有自己的意思，还有表达意思的机关。法人机关及其下属各个部门就是法人的各种系统。法人是集体人格，是一个统一整体，是权利义务的主体。v2、组织体说。此说认为，法人是具有民事权利主体资格的社会组织，与自然人一样由法律赋予其人格，是法律秩序的产物。法人是社会经济生活的基本单位，有权利能力和行为能力。v有机体说通过形象性的理论反映了法人实体的客观存在，但没有从经济

11、上和法律上找到法人能够成为权利主体的根据或法人的内在本质。自然人能够成为权利主体并非仅因其有自己的机体，显然仅用法人是一个有机体来论证法人能成为权利主体，不能自圆其说。组织体说力图从经济上和法律上去找根据，较之从脱离人类社会的自然机体中找原因的有机体说，自有进步。组织体说为多数民法学家所承认，也是多数国家立法的理论基础。但这种学说并没有从本质上说明什么样的社会组织才能成为法律所承认的权利主体，而且又认为自然人是具体的实在，法人是抽象的实在，因而又与拟制说相混同。法人的意义和本质（6）v四、法人的分类v（一）外国有关法人的分类v1、大陆法系国家对法人的分类v（1）公法人与私法人v（2）社团法人与

12、财团法人v（3）营利法人、公益法人和中间法人v2、英美法系国家对法人的分类v集体法人与独任法人v（二）我国对法人的分类v1企业法人；2机关法人；3事业单位法人；4社会团体法人。公法人与私法人v 关于公法人与私法人的划分标准，学者见仁见智。v 公法人是指以社会公共利益为目的，由国家或公共团体依公法所设立的行使或分担国家权力或政府职能的法人；v 私法人是指以私人利益为目的，由私人依私法而设立的法人。v 公法人受公法调整，私法人受私法的调整。但这并排除公法人有时进行纯民事性质的非公益活动而适用私法，私法人有时进行的非民事性质的活动而适用公法。此外，公法人与私法人在其设立、变更、撤销、权利义务等方面均

13、有重大差别。返回：法人的意义和本质社团法人与财团法人（1）v 私法人可分为社团法人与财团法人，其划分的标准是法人成立的基础。v 社团法人是指以社员权为基础的人的集合体；v 财团法人是指为一定目的而设立，由专门委任的人按照规定的目的进行使用的各种财产。v 社团法人与财团法人的区别：v （1）成立的基础不同：前者以人为基础，有自己的组织成员或社员；后者以财产为基础，没有法人成员。返回：法人的意义和本质（6）社团法人与财团法人（2） （2）设立人的地位不同：前者的设立人在法人成立时成为其成员，并享有成员权；后者的设立人则于法人成立时与法人相脱离。v （3）设立行为不同：前者设立的行为属于共同的民事法

14、律行为，且须为生前行为；后者的设立行为则为单方行为，有的为死后行为。v （4）有无意思机关不同：前者有自己的意思机关，故称自律法人；后者则没有该机关，故称他律法人。v （5）目的不同：前者的目的既可以是为了盈利，也可以为了公益，故其可分为盈利法人、公益法人和中间法人；后者设立的目的只能为公益，所以只能是公益法人。返回：法人的意义与本质（6）营利法人、公益法人和中间法人营利法人与公益法人的区别v （1）目的不同：前者以取得营利并分配给其成员为目的；而后者以公益为目的。v （2）设立准则不同：前者的设立依特别法的规定而设立，如公司法；后者的则除有特别规定外，一般依民法的规定设立。v （3）设立程序

15、不同：前者的设立，除有特别规定外，一般不需要得到主管机关的许可；而后者则必须得到这种许可后方能成立。v （4）法律形式不同：前者只能采取社团法人形式，而后既可采取社团法人形式，又可采取财团法人形式。v （5）行为能力不同：前者可从事各种营利性事业；而后者则无权从事以向其成员分配营利为目的的营利性事业，否则构成违法。返回：法人的意义和本质（6）集体法人与独任法人v 集体法人，也称合体法团，是指由多数人组成而可以永久存在的集合体，其性质与大陆法中的社团法人的概念基本相同，商业公司、合作社是最为典型的集体法人。v 独任法人，也称单任法人，是指担任特定职务的人由于法律的确认而享有法人资格。独任法人最初

16、多是教会教职人员，如红衣主教、主教等。返回：法人的意义和本质（6）企业法人v 企业法人是指以营利为目的，独立从事商品生产和经营活动的法人。v 我国的企业法人主要有两种分类方法：v 一是根据所有制性质和外资参与方式，将企业法人分为：国有企业法人、集体企业法人、私营企业法人、中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人。这种分类标准，在建立市场经济的条件下， 不利于企业之间的平等竞争，应逐步废止。v 二是根据企业的组合形式，将企业法人分为单一企业法人、联营企业法人和公司法人。返回：法人的意义和本质（6）机关法人v 机关法人，是指依法享有国家赋予的行政权力，并因行使职权的需要而享有相应的

17、民事权利能力和民事行为能力的国家机关。基本特征是：v （1）机关代表国家从事各种行政管理工作时，不以法人的身份出现，它与有关社会组织或自然人之间是领导与被领导或监督与被监督的关系；v （2）机关因行使职权的需要而从事商品经济活动时，便是以法人的资格进行的，这时它与其他当事人处于平等的法律地位。但机关法人不得经商办企业；v （3）机关法人的独立经费是由国家和地方财政拨款而来，它主要用于参加各项必要的民事活动；v （4）国家机关依照法律或行政命令成立，不需要进行核登记程序，即可取得机关法人资格。返回：法人的意义和本质（6）事业单位法人v 事业单位法人，是指从事非营利性的、社会各项公益事业的法人，它

18、包括从事文化、教育、卫生、体育、新闻等公益事业的单位。这些法人组织不以营利为目的，一般不参与商品生产和经营活动，虽然有时也能取得一定收益，但属于辅助性质。它们的独立经费主要来源于国家的财政拨款，也可以通过集资入股或由集体出资等方式取得。v 依照法律规定或行政命令组建的事业单位，从成立之日起，即具有法人资格；自然人或法人自愿组建的事业单位，应依法办理法人登记，方可取得法人资格。返回：法人的意义和本质（6）社会团体法人v 社会团体法人，是指自然人或法人自愿组成，从事社会公益、文学、艺术、学术研究、宗教等活动的各类法人。具有如下特点：v （1）在符合我国宪法和法律精神的原则下，为达到一定目的，由自然

19、人或法人自愿结合而成；v （2）由参加成员出资或由国家资助的办法建立团体财产和活动基金，为些财产和基金属于社会团体所有，除依法规定的特别基金外，应以此担负其法律责任；v （3）各成员参加本团体事务的管理工作；v （4）总会均须制定章程，并经国家主管部门审核批准予以登记，才能在其核登记的业务范围内及活动地区进行活动。返回：法人的意义和本质（6）第二节 法人的成立v一、法人成立的条件v1依法成立v2有必要的财产和经费v3有自己的名称、组织机构和场所v4能够独立承担民事责任v二、法人成立的程序v1根据国家法律和行政命令成立v2通过核准登记成立法人的设立与成立v 法人的设立，是指为创办法人组织，使其具

20、有民事主体资格而进行的多种连续准备行为；v 法人的成立，是指社会组织历经设立阶段，具备法人条件，进行成立登记，获得法人资格的行为。v 两者的区别在于：v （1）两者的性质不同。设立是一种准备行为，这种准备行为既有法律性质上的，也有非法律性质上的；而成立行为的性质，均属于具有法律意义的法律行为；v （2）两者的要件不同。故法人的设立并不能当然导致法人的成立，当设立无效时，法人就不可能成立。v （3）两者的效力不同。设立阶段不具有民事主体资格，其行为是法人设立人的行为，所发生的债权债务，均应由法人的设立人享有和承担；法人成立后，具有民事主体资格，可以自己的名义对外进行民事活动，所发生的债权债务，由

21、法人享有和承担。v返回：法人的成立依法成立v 依法成立，是指依照法律规定而成立。其包括两层含义：v 其一，法人组织的设立必须合法，即其设立的目的和宗旨要符合国家和社会公共利益的要求，基组织机构，设立方式、经营范围、经营方式等要符合国家法律的要求；v 其二，法人成立的审核和登记程序要符合法律、法规的规定。返回：法人的成立有必要的财产和经费v 必要的财产和经费，是法人享有民事权利和承担民事义务的物质基础，也是其承担民事责任的财产保障。v “必要”应从两方面理解：v 其一，法人的财产应是独立的，独立于其他法人的财产和法人成员的财产；v 其二，法人独立的财产应达到法定数额。返回：法人的成立有自己的名称

22、、组织机构和场所v 法人有自己的名称，才能成为特定化的组织。法人的名称是一个法人之间互相区别的标志，是其独立人格的体现。v 由于法人是一个社会组织而不是单个的自然人，因而必须要有组织机构，明确其权力机关、执行机关和监督机关，这是实现法人团体意志，独立享有民事权利和承担民事义务的组织保证。v 法人要开展生产经营等活动，就必须有自己固定的场所，法人的场所不同于法人的住所。法人的场所是指法人从事业务职能活动的地方，而法人的住所是它的主要办事机构所在地。一个法人可有多个场所，但只能有一个住所。返回：法人的成立能够独立承担民事责任v 法人作为民事主体以自己的名义享有民事权利和承担民事义务，即法人独立承担

23、民事责任，包括两层含义：v （1）法人独自承担民事责任，即法人的债务是由法人自己承担清偿责任，除法律、法规另有规定外，国家其他法人以及法人的内部成员对法人的债务不负清偿责任；v （2）法人承担的是有限责任，即法人仅以自己独立支配的财产为限对外承担民事责任。返回：法人的成立法人成立的三种主义v 1、特许主义：要求法人的成立必须经过国家的特别许可；v 2、准则主义：法律事先规定法人成立的条件，成立符合这些条件的法人即可获得国家承认。v 3、核准主义：成立法人必须经行政机关审核批准。v 我国主要采用核准主义，但在少数法人上也采用特许主义，以确保关系到国计民生的法人成立程序的严格，如中国人民银行的成立

24、。返回：法人的成立根据国家法律和行政命令成立v 机关法人、事业单位法人的一部分通过行政命令的程序设立，只要机关与这类事业单位具备法人成立的实质要件，无需登记即可取得法人资格。返回：法人的成立通过核准登记成立v 另一部分事业单位和社会团体，具备法人成立的实质要件的，在经过业务主管部门的许可并由主管机关核准登记后，方取得法人资格。返回：法人的成立第三节 法人的能力（1）v一、法人的民事权利能力v（一）法人民事权利能力的概念v 法人的民事权利能力，是指法律赋予法人享有民事权利和承担民事义务的资格。v（二）法人的民事权利能力与自然人的民事权利能力的区别v1、开始和终止的时间不同；v2、专属于自然人的某

25、些民事权利能力的内容，法人不能享有；专属于法人民事权利能力的内容，自然人则不能享有。法人的能力（2）v二、法人的民事行为能力v（一）法人的民事行为能力的概念v 法人的民事行为能力，是指法人以自己的意志独立进行民事活动，实施民事法律行为，取得民事权利和承担民事义务的资格。由于对法人本质有不同的看法，对此有两种不同观点：v第一，代理说。代理说是“法人拟制说”的一种观点。该观点认为，法人既然是法律拟制的，当然无意思能力，而无意思能力则无行为能力。他们认为，公司董事的行为，只是董事本身的行为，根据民法上代理的规定，其法律行为的效果归属法人。v第二，机关说。机关说是“法人实在说”的一种观点。该观点认为，

26、法人有团体意志和组织意志，董事只是法人的机关，并不是其代理人。董事在职务上的行为，是法人本身的行为，所以，法人有行为能力，不过以其机关行为的行为作为自己的行为。法人的能力（3）v我国民法通则第36条规定，法人享有民事行为能力。法人民事行为能力是法人以自己的意思独立进行民事活动，取得权利并承担义务的资格，可见我国立法是机关说，而不是代理说。v（二）法人的民事行为能力与自然人的民事行为能力的区别v1法人的民事行为能力和民事权利能力一起发生和消灭；v2法人的民事行为能力应受其目的范围的限制；v3法人的民事行为能力是由它的机关或代表来实现。法人的能力（4）v（三）关于目的范围对法人的能力限制的法律效力

27、v法人的目的范围，也称为业务范围，法人的目的范围对法人的能力限制的法律效力，学者存在着如下几种不同观点：v第一，权利能力限制说。该学说认为，法人的目的范围对于法人活动的限制，是对于法人权利能力的限制。我国大多数学者采这种观点。v第二，行为能力限制说。该学说认为，法人的权利能力仅受其性质及法律、法规的限制，因此法人的目的范围属于对其行为能力而不是对其权利能力的限制。v第三，代表权限制说。该学说认为，法人的目的，不过划定法人机关的对外代表权的范围而已。v第四，内部责任说。该学说认为，法人的目的，不过是决定法人机关在法人内部的责任而已，所有，法人的目的外行为，当然应为有效。法人的能力（5）v三、法人

28、的侵权行为能力v与法人的民事行为能力相联系的是法人的侵权行为能力。所谓侵权行为能力是指承担因侵权行为所致的损害赔偿的责任的能力。因此，也称为责任能力。法人是否具备侵权行为能力，对此，有两种不同观点。v第一，否定说。主张“拟制”的学者认为，法人没有侵权行为能力，因为侵权行为以故意、过失为前提，而法人既无意思能力，就不能从事侵权行为。v第二，肯定说。持这种观点的学者认为，法人有侵权行为能力，但是为什么具有这种能力，学者之间的看法不尽相同。v当代各国民法大多肯定了法人有侵权行为能力。第四节 法人的机关和民事责任（1）v一、法人的机关v（一）法人机关的概念v 法人的机关，是指根据法律或法人章程的规定，

29、对内管理法人事务，对外代表法人从事民事活动，行使其权利能力和行为能力的个人或集体。v 1、法人机关有自主的意志；v 2、法人机关由个人或集体组成；v 3、法人机关有权代表法人进行活动；v 4、法人机关的活动具有连续性法人的机关和民事责任（2）v（二）法人机关的构成v1、意思机关：法人得以形成自己意思的机关，又称权力机关或决策机关，如股东大会，职工代表大会；v2、执行机关：具体执行法人的意思机关所形成的意思的机关，如董事会，厂长；v3、代表机关：法人的意思表示机关，代表法人对外进行民事活动和诉讼活动，通常称为法人的法定代表人。但在有些法人中，执行和代表机关是互相重合的；v 4、监察机关： 对法人

30、执行机关的活动进行监督的机关，如监事会，监事。法定代表人v 民法通则第38条规定，法定代表人是依照法律或法人章程的规定，代表法人行使职责的负责人。具有如下特点：v （1）法定代表人的资格是法定的；v （2）法定代表人是代表法人行使职权的负责人。“法人的正职负责人是法人的法定代表人。没有正职负责人的，由主持工作的副职负责人担任法定代表人。设有董事会的法人，以董事长为法定代表人；滑董事长的法人，经董事会授权的负责人可作为法定的法定代表人；v （3）法定代表人是代表法人从事业务活动的自然人，且只有代表法人从事民事活动和民事诉讼活动时才具有这种身份。返回：法人的机关和民事责任（2）法人的机关和民事责任

31、（3）v二、法人的民事责任v案例一：某公司董事长明知公司已经濒临破产，仍然虚构事实，以高额回报为诱饵，非法集资数百万元，后来公司被宣告破产，但此时董事长个人却拥有数套房产，价值数百万元。众多债权人要求以董事长个人房产承担责任，但法院认为，董事长非法集资属于职务行为，应由法人承担责任。v案例二：某旅行社经理，带队赴东南亚旅游，其间，经理故意将游客引入黑店，致当晚有多名旅客被盗，旅客要求追究旅行社的责任。v案例三：某单位司机王某，未经公司同意，擅自开公车去接下班的女朋友，结果途中不慎将行人李某撞伤，由单位赔偿李某10万余元。其后，单位以王某违反规定存在过失为由，要求向李某追偿，法院是否应该支持该单

32、位的诉讼请求？v上述三个案例都涉及法人的责任承担问题，只不过针对的对象和具体情形不同。法人的机关和民事责任（3）v（一）法人民事责任的概念v 法人的责任，是指法人对其行为应承担的法律责任。由于法人是一种民事主体，法人的责任主要指民事责任。v（二）法人民事责任的特征v1、法人的责任是一种独立责任。v2、法人的责任既有代表责任，也有代理责任。即对其法定代表人执行职务的行为所承担的责任是代表责任；对其他工作人执行职务的行为和代理人在代理权限范围内所为的行为所承担的责任是代理责任。法人的机关和民事责任（3）v三、法人人格否认v1、法人人格否认的含义v法人人格否认，又称法人独立责任的例外或“刺破面纱原则”，是指法人的出资人或实际控制人利用法人以独立财产承担独立责任的法律