劳务派遣综合问题

1、劳务派遣法律问题可以解除劳务派遣合同的十种情况可以解除劳务派遣合同的十种情况 来源：法律快车劳动法 作者： 时间：2011/05/05 被派遣劳动者在以下情形下可以与劳务派遣单位解除劳动合同劳动合同： (1)被派遣劳动者与劳务派遣单位协商一致，可以解除劳动合同解除劳动合同; (2)劳务派遣单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的; (3)劳务派遣单位未及时足额支付劳动报酬的; (4)劳务派遣单位未依法为被派遣劳动者缴纳社会保险社会保险费的; (5)劳务派遣单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害被派遣劳动者权益的; (6)劳务派遣单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思

2、的情况下订立或者变更劳动合同，致使劳动合同无效的; (7)劳务派遣单位免除自己的法定责任、排除被派遣劳动者权利，致使劳动合同无效的; (8)劳务派遣单位订立的劳动合同违反法律、行政法规强制性规定而导致无效的; (9)法律、行政法规规定被派遣劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 (10)用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。劳务派遣协议的当事人 法律规定劳务派遣的当事人有劳务派遣单位和劳务接收单位 劳务派遣的诉讼请求 1违法解除劳动合同或者被迫解除劳动合同的经济 赔偿金 2劳动合同约定的工资加上25%经济补偿金 3违

3、法退工的经济赔偿金 4加班费1.5倍加上25%补偿金 5带薪工资 休息日的双倍加上25%补偿金 6基本养老保险补偿金：差额8%15年 8%为年利率 7另外补交基本养老保险，不能补交支付补偿金 8克扣的工资加25%的经济补偿金 案例1、确认我2009年劳动合同第二条的第三款的自由退工条款无效；2、裁决用人单位立即无条件返还用工单位因为退工支付给申请人的经济补偿金及50%额外经济补偿金。3、请求确认用工单位做出的退工决定违法，支付违法退工双倍经济补偿金差额部分（以每月22112.15元计）。4、请求用人单位支付被迫解除劳动合同经济补偿金及50%额外经济补偿金（以每月22112.15元计）。5、补发

4、2009年9月9日至2010年1月19日的待遇及25%经济补偿金（以每月22112.15元计）劳务派遣工被违法退回工资怎么付劳务派遣工被违法退回工资怎么付作者：冷默 来源：山东工人报社 更新日期：2010/08/17 已浏览 256 次 现在，很多企业采取劳务派遣的用工方式来提高效率，劳务派遣在扩大就业等方面也功不可没。然而，劳务派遣过程中也出现了一些新问题，其中，劳务派遣工被用工单位违法退回就是一种。那么，员工被退回后，工资怎样计算呢？ 袁某与某劳务派遣公司于2008年4月16日签订了两年期劳动合同，其中约定：派遣袁某至某软件公司代表处（以下简称代表处）工作，袁某的工资由袁某与代表处协商确定

5、，每月为6000元。2009年8月13日，代表处向袁某发出书面解除用工通知书，理由是：袁某把单位电子邮箱内的邮件发送至其私人电子邮箱。次日，劳务派遣公司收到用工单位将袁某退回的书面通知后，当即解除了袁某的劳动合同。袁某承认把邮件发到了私人邮箱，但强调代表处没有任何规定禁止此行为。袁某无奈向劳务派遣公司所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求恢复与劳务派遣公司的劳动关系，并要求劳务派遣公司按照6000元/月的标准支付自解除劳动合同至劳动关系恢复期间的工资。仲裁委审理后，支持了袁某的申诉请求。 根据劳动合同法相关规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。被派遣劳动者有本法相

6、关规定情形，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。因此，为证明袁某“严重违纪”，代表处须提供充分有效的证据。但事实上，代表处的规章制度中并没有把“把公司邮件发送至私人邮箱”的行为界定为“严重违纪”，亦未履行任何的告知手续，从根本上欠缺法律依据。基于此，代表处以“严重违纪”为由将袁某退回劳务派遣公司的行为属违法，而劳务派遣公司以此为由解除袁某劳动合同的行为亦是违法的。 根据劳动合同法相关规定，被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其支付报酬。但如何界定“被派遣劳动者在无工作期间”呢？对此，律师表示

7、：1.如果劳动者的派遣期限届满或者劳动者有劳动合同法相关规定情形，属于用工单位合法退回劳动者。此种情况下，劳务派遣单位可以派遣劳动者至其他用工单位工作。劳动者被退回至派遣到新用工单位的期间应理解为“被派遣劳动者在无工作期间”。2.如果用工单位违法解除与被派遣员工的用工关系，将其退回劳务派遣单位，此“无工作期间”，对劳动者来说，是不得已而被动接受的结果，其合法权益遭到了侵害，因此，这样的状态不应被认定为法律意义上的“无工作期间”。劳务派遣工被违法退回工资怎么付劳务派遣工被违法退回工资怎么付-用工实际工资用工实际工资用人单位应足额缴纳社会保险用人单位应足额缴纳社会保险 用人单位应足额缴纳社会保险用

8、人单位应足额缴纳社会保险 社会保险费征缴暂行条例第社会保险费征缴暂行条例第4条规条规定：定：“缴费单位、缴费个人应当按时足额缴缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费。纳社会保险费。”“足额足额”包括四重意思：缴包括四重意思：缴费年限要足；缴费险种要足；缴费人数要费年限要足；缴费险种要足；缴费人数要足；缴费数额要足。因此，按时足额为职足；缴费数额要足。因此，按时足额为职工缴纳基本养老保险费是用人单位应尽之工缴纳基本养老保险费是用人单位应尽之义务。义务。 单位单位20%，个人，个人8% 安徽省规定安徽省规定额外经济补偿金 劳动部违反和解除劳动合同的经济补偿办法第10条 用人单位解除劳动合同不

9、支付经济补偿金的还需按照经济补偿金的50%支付额外经济补偿金经济赔偿金 经济赔偿金是经济补偿金的二倍单位少缴个人养老保险怎么办？信件标题：信件标题：单位少缴个人养老保险怎么办？信件编号：信件编号：201110190008来信时间：来信时间：2011-10-19 22:42:24信件浏览次数：信件浏览次数：1288 次信件内容：信件内容：尊敬的何局长：您好！ 安徽九华山旅游客运有限公司未按职工上年度平均月工资水平为基数缴纳个人养老保险，而是按照安徽省上年度在职职工平均月工资百分之六十的标准为基数缴纳，从而使职工退休养老保险待遇减少，给职工造成巨大损失。根据劳社200666号安徽省人民政府关于完善

10、企业职工基本养老保险制度的决定制定本实施意见：2、企业(单位)缴费基数以本企业(单位)上年度全部职工工资总额向社保经办机构申报，个人缴费基数以本人上年度月平均工资申报，用人单位应依法代扣代缴职工个人应缴纳的基本养老保险费，个人缴费基数由本人确认；6、决定实施后，单位职工个人缴费基数未经本人确认导致少、漏缴基本养老保险费的，在本缴费年度以及本缴费年度结束后1年内可办理补缴，逾期不再允许补缴，由此造成职工个人养老待遇损失的，用人单位按下列办法给予补偿： 补偿金额 = 少报缴费工资基数8%15 请问：1、劳社200666号安徽省人民政府关于完善企业职工基本养老保险制度的决定制定本实施意见还在有效期范

11、围吗？据此可以要求单位补偿吗。2、补偿金额 = 少报缴费工资基数8%15，该公式如何理解。望领导在百忙中予以答复，谢谢！ 回复内容回复内容 回复部门：回复部门：池州人力资源和社会保障局回复时间：回复时间：2011-10-24 15:42:42信件内容：信件内容：王先生您好，现就您反映的问题回复如下：1、安徽省人民政府关于完善企业职工基本养老保险制度的决定（劳社200666号）文件仍然有效。2、补偿金额 = 少报缴费工资基数%5，即指年少缴费工资基数5少缴年份的补偿金额，有几年少报的，相加得总的补偿金额。是求和符号，8是年缴费费率，15是指倍率。劳务派遣之合法退工与非法退工1劳务派遣之合法退工;

12、支付待岗工资不低于当地最低工资。 2劳务派遣之非法退工：支付实收工资，克扣可以要求补发并支付25%的经济补偿金/被迫解除劳动关系支付经济赔偿金或者要求恢复劳动关系补发诉讼期间工资。法律依据依据违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法：“用人单位违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同（一）造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，并加付应得工资收入25的赔偿费用；（三）造成劳动者医疗待遇损失的，除按国家规定为劳动者提供医疗待遇外，还应支付劳动者相当于医疗费用25的赔偿费用；”申请人一应当赔偿申请人因此而造成的损失，被申请人二承担连带责任。用人单位任意调岗条款无效 1根据劳动合同法

13、，用人单位可依法调整劳动者工作岗位变更劳动合同的情况只有三种：“一是和劳动者协商一致；二是因劳动者不能胜任工作；三是因为劳动合同订立时所依据的客观情发生重大变化。” 而在被申请人一与申请人签订的其提供的格式合同第三款、第四款规定：申请人可以无限制的调岗，用工单位无条件退工。 2根据劳动合同法第二十六条，用人单位免除自己法定义务，排除劳动者的权利，或违反法律强制性规定的，该劳动合同条款无效。因此，申请人依法请求仲裁庭依法认定该条款为无效条款。退工引起的工作单位转移造成收入损失申请人支付经济补偿金，两被申请人承担连带责任。法律依据为： 1996年劳动部办公厅对关于终止或解除劳动合同计发经济补偿金有

14、关问题的请示的复函（劳办发号）中规定，实行劳动合同制度以后，职工调动、转移工作单位，均应通过与原用人单位终止劳动关系（即解除劳动合同），再与新用人单位建立劳动关系来实现。用人单位依据劳动法第二十四条向职工提出并经双方协商一致解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿金；由劳动者提出的，用人单位可以不支付经济补偿金。本案中，被申请人二的退工行为，导致申请人的“工作单位发生转移”，依法应通过与“原”用人单位(本案被申请人一)终止劳动关系（即解除劳动合同），再与“新”新用人单位(本案被申请人一)建立劳动关系来实现，并依法获得经济补偿金。本案中虽然“原”用人单位同为“新”用人单位，但不影响申请人“工作单

15、位发生转移”的性质和事实，申请人依法应获得经济补偿金。试想，此时如果不向劳动者支付经济补偿金，那么会出现这么一个现象：本案中劳动者被“工作单位转移”之前月平均工资为21112.15，如果此时不依法支付经济补偿金。“工作单位转移”至劳务派遣公司后待岗工资正常为800元，数月后再计算经济补偿金，基数将由原来的22112.15元直线降到800元。劳务派遣公司大受其益，用工单位大受其益，二者恶意串通肆意退回劳动者可以有恃无恐。这时候，劳动者的利益如何保障？谁来保障？这显然不可能是劳动法的立法本意。 由此，根据关于终止或解除劳动合同计发经济补偿金有关问题的请示的复函以及劳动法的立法目的和立法原则，我们有

16、理由认为，若由用工单位提出并将申请人的“工作单位转移”（退工），劳务派遣单位或者是用工单位应当向劳动者支付经济补偿金。 退工的法定理由根据劳动合同法第六十五条第二款规定，被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。即：“（1）被派遣劳动者在试用期内被证明不符合录用条件的；（2）被派遣劳动者严重违反用工单位的规章制度的；（3）被派遣劳动者严重失职，营私舞弊，给用工单位的利益造成重大损害的；（4）被派遣劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用工

17、单位提出，拒不改正的；（5）被派遣劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同，致使劳动合同无效的；（6）被派遣劳动者被依法追究刑事责任的；（7）被派遣劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用工单位另行安排的工作的；（8）被派遣劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。劳动者被迫解除劳动关系经济赔偿金 要求支付50%额外经济补偿金的法律依据是最高法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释第十五条：“用人单位特定行为迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付

18、赔偿金”违法作出退工决定至劳动关系恢复期间的劳动报酬应如何计算？ 劳动合同法第五十八条第二款规定，在劳务派遣关系中，劳动者在无工作期间，用人单位应按照最低工资标准向其支付报酬。这里的“无工作期间”应理解为用人单位未依约派遣劳动者、因客观情况导致派遣无法完成或劳动者被用工单位合法退回而又不构成解除条件等情形。如果因派遣单位和用工单位的违法行为导致劳动者无法工作，则不能认定为劳动合同法第五十八条规定的“无工作期间” 司法实务中的正确做法应该是将其恢复至劳动者正常工作时的状态，亦即从违法解除劳动合同起至劳动关系恢复期间的劳动报酬应按原劳务派遣协议约定的工资标准或劳动者实际工资收入支付劳务派遣三性原则

19、 劳动合同法第66条规定：“劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。” 全国人大法工委向人力资源和社会保障部给出答复，答复确定了劳务派遣用工形式的三原则：临时性、辅助性和替代性。所谓辅助性，即可使用劳务派遣工的岗位须为企业非主营业务岗位；替代性，指正式员工临时离开无法工作时，才可由劳务派遣公司派遣一人临时替代；临时性，即劳务派遣期不得超过6个月，但是目前也没有详细的法律规定。 劳务派遣四大原则 雇员租赁原则 同工同酬原则 拒绝垫付原则 、受益归责原则侵权责任法规定：“派遣员工因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充

20、责任。” 用工单位应当对被派遣劳动者履行哪些义务 劳动合同法第六十二条规定，用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。另外，第五十九条第二款还规定，用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限，不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。 与用工单位发生争议，我应当告谁？ 实践中被派遣劳动者与用工单位发生争议时，用工单位往往以双方不是劳动关系为由推诿，劳动合同法实施条例第三十五条规定，用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每位被派遣劳动者1000元以上5000元以下的标准处以罚款；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。劳动争议调解仲裁法第二十二条规定，劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议的，劳务派遣单位和用工单位为共同当事人。 经济补偿或赔偿金的适用 劳务派遣单位