民事诉讼法期末重点

1、民事诉讼法期末重点一、诉及诉权1、诉：是指当事人向人民法院提出保护实体权益请求，即请求说。2、诉种类：（1）确认之诉，是指原告请求法院确认他及被告之间存在或不存在某种法律关系诉讼。积极确认某种法律关系存在诉消极确认某种法律关系不存在诉（2）给付之诉，是指原告请求法院判令被告履行一定义务诉讼。例如：请求给付货款、 赔偿金、租金等）（3）变更之诉，又称形成之诉，是指原告要求变更或者消灭及被告之间一定法律关系诉 讼。诉类型实体法基础诉讼请求确认之诉支配权确认法律关系存在及否给付之诉请求权给付什么或者给付多少变更之诉形成权请求法院变动实体法律关系3、反诉：是指在已经提起诉讼中，被告人为了维护自己权益，

2、以本诉原告为被告，向法 院提出一个及本诉有直接联系独立诉讼请求，已达到抵消、动摇或者吞并本诉目。（1）反诉构成要件：通常情况下，反诉是本诉被告对本诉原告提起。在举证期限届满前提起。反诉和本诉必须适用相同审理程序。反诉及本诉在诉讼标、诉讼请求和案件事实方面存在牵连关系。反诉管辖应当合法。4、我国民事诉讼法效力:（1）民事诉讼法对人效力民诉法第4条规定（2）民事诉讼法对事效力民诉法第3条规定（3）民事诉讼法在时间上效力，是指民事诉讼发生法律约束力期间。（4）民事诉讼法对空间效力，是指民事诉讼法在多大领域内发生效力。我国领域，包括 领土、领海、领空，以及领土延生部分。二、民事诉讼法基本原则之诉讼原则

3、1、当事人诉讼权利平等原则民诉法第8条规定基本内容：（1）诉讼地位平等（2）诉讼权利平等2、辩论原则民诉法第12条规定基本内容：（1）辩论权是当事人权利，证人没有辩论权。（2）即可以对实体问题，也可以对程序问题辩论。（3）既可以用口头形式，也可以用书面形式辩论（4）辩论原则贯穿于整个民事诉讼活动。简答。r论述辩论原则和辩护原则比较？1、概念：（1）辩论原则是指在人民法院主持下，当事人有权就案件事实和争议问题，各 自陈述自己主张和依据，互相进行反驳和答辩。（2）辩护原则是指由刑事诉讼法律规定刑事犯罪嫌疑人，被告人及其辩护人为反驳控诉, 根据事实和法律提出有利于被告人证据和理由，说明被告人无罪，罪

4、轻或者应当免除处罚 诉讼活动。2、区别：（1）民事诉讼对辩论原则建立在民事诉讼双方当事人诉讼地位平等基础之上， 刑事诉讼辩护原则建立在公诉权及辩护权相分立基础上。（2）民事诉讼中双方当事人诉讼地位平等，诉讼权利相同或对等，在诉讼过程中，被告 不仅可以反驳原告提出诉讼请求，而且可以对原告提出反诉，从而使原被告诉讼地位发生 变化。3、诚实信用原则民诉法第13条规定4、处分原则民诉法第13条2款规定基本内容：（1）当事人在民事诉讼中享有处分权，有权支配自己权利和义务。（2）处分权贯穿于诉讼全过程。（3）处分原则是受法律限制，当事人处分自己实体权利和诉讼权利，应当 在法律允许范围内进行。5、诉讼调解原

5、则民诉法第9条规定：人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法原则 进行调解，调解不成应当及时判决6、支持起诉原则民诉法第15条规定三、民事诉讼法基本制度1、回避制度，是指审判人员或者有关人员，遇有法律规定情形是，不得参加案件审理或 者不得参加有关诉讼活动制度。（1）法定回避情形： 是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属。 及本案有利害关系人。 及本案当事人、诉讼代理人有其他关系，可能会影响对案件公正审理。注：前三款规定同样适用于书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。（2）回避法定程序： 当事人提出回避申请，应当说明理由，在案件开始审理是提出。回避事由在案件开始 审理后知道，也可以在法庭辩论终结前

6、提出。 院长担任审判长时回避，由审批委员会决定。审批人员回避由院长决定。其他人员回 避由审判长决定。 人民法院对当事人提出回避申请，应当在申请提出3日内，以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服可以申请复议一次。 被申请回避人员在法院作出是否回避决定之前，应当暂停参及本案工作。（但案件需采 取紧急措施除外）复议期间，被申请回避人员，不停止参及本案工作。 人民法院对复议申请，应当在3 口内作出复议决定，并通知复议申请人。2、公开审判制度，是指人民法院对民事案件审理和宣判依法公开进行制度。（1）公开审判例外： 法定不公开国家秘密、个人隐私或者其他法律另有规定案件 可以不公开审理离婚案件、涉及商

7、业秘密案件、当事人申请不公开审理案件注:判决一律公开，合议庭评议一律不公开。四、地域管辖1、一般地域管辖，是指根据法院辖区及当事人所在地之间隶属关系而确定管辖。（原告就 被告）例外：（1）对不在中华人民共和国领域内居住人提起有关身份关系诉讼。（2）对下落 不明或者宣告失踪人提起有关身份关系诉讼。（3）对被采取强制性教育措施人提起诉 讼。（4）对被监禁人提起诉讼。2、特殊地域管辖，是以引起民事法律关系发生、变更、消灭法律事实所在地及法院辖区 之间关系为标准而确定管辖。（1）因保险合同提起诉讼，由被告住所地人民或者合同履行地人民法院管辖。（2）因保险合同纠纷提起诉讼，由被告住所地或者保险标物所在地

8、人民法院管辖。（3）因票据纠纷提起诉讼，由票据支付地或者被告住所地人民法院管辖。（4）因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起诉讼，由公司住所地人民 法院管辖。（5）因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起诉讼，由运输始发地、目 地或者被告住所地人民法院管辖。（6）因侵权行为提起诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。（7）因铁路、公路、水上、航空事故请求损害赔偿提起诉讼，由事故发生地或者车辆、 船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。（8）因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起诉讼，由碰撞发生地、船舶最 先到达地、加害船舶被扣留地或者被告

9、住所地人民法院管辖。（9）因海难救助费用提起诉讼，由救助地或者被救助船舶最先到达地人民法院管辖。（10）因共同海损提起诉讼，由船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地人民 法院管辖。3、专属管辖，是指法律对某些具有特殊性案件，强制性规定只能由特定人民法院管辖。（不允许当事人协议变更管辖）适用范围：（1）因不动产纠纷提起诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。（2）因港口作业纠纷提起 诉讼，由港口所在地人民法院管辖。（3）因遗产继承纠纷提起诉讼，由被继承人死亡时住 所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。4、协议管辖，是指双方当事人在纠纷发生之前或者纠纷发生之后，通过协商确定案件管 辖法院，又称约定管

10、辖或合意管辖。特点：（1）协议管辖适用于因合同或其他财产权益纠纷引起诉讼；（2）协议管辖所确定管辖法院，应当是配高住所地，合同履行地，合同签订地，原告住 所地，标物所在地等及争议有实际联系地点人民法院，当事人可以协议选择上述法院之一, 而不可选择上述范围之外法院，也不能同时选定两个或两个以上法院。（1）协议必须采用书面形式，口头协议无效。（2）当事人协议，不可违背民事诉讼法关于专属管辖和级别管辖规定。5、移送管辖，是指人民法院受理案件后，发现本院对该案无管辖权，而将案件移送有管 辖权人民法院。民诉法36条规定人民法院发现受理案件不属于本案管辖，应当移送有管辖权法院，受 移送人民法院应当受理。受

11、移送人民法院认为受移送案件依照规定不属于本案管辖，应当 报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。四、当事人制度1、当事人，是指因民事权利义务发生争议，以自己名义进行诉讼，要求人民法院行使民 事裁判权人。2、当事人诉讼权利能力，是指可以作为当事人进行诉讼资格，即能以自己名义参见诉讼, 享有诉讼权利，承担诉讼义务资格。3、当事人诉讼行为能力，是指当事人亲自进行诉讼能力，即能够以自己行为行使诉讼权 利、履行诉讼义务能力。条件：（1）18周岁以上，或16周岁以上不满十八周岁而己自己劳动收入为主要生活来源。（2）精神健全，没有任何精神疾病。4、当事人诉讼权利能力和诉讼行为能力区别？五、诉讼代理人概念：

12、是指根据法律规定或者当事人授权，以当事人名义，代理当事人进行民事诉讼人。注：委托他人代为诉讼，必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章授权委托书。（委托 书通常是书面方式、简易程序允许口头）1、代理权限：及实体权利义务无关行为一般授权就可以（全权代理等于一般授权、没有 约定视为一般授权），涉及民事实体权利义务问题代为处理必须特别授权。（承认、放弃、 变更实施请求，进行和解、进行调解、提起反诉或者上诉）2、离婚问题特别规定：（1）离婚诉讼，即使有委托诉讼代理人，本人仍然需要出庭诉讼。（2）当事人确因特殊情况无法出庭参加调解，应当出具书面意见。（3）本人不能表达意志，不用出庭也不用书面意见，法定代理

13、人应当到庭。六、共同诉讼人、诉讼代表人、诉讼中第三人（有独三和无独三问题）七、期间、送达概念：指人民法院依照法律规定程序和方式，将诉讼文书送交至当事人或者其他诉讼参及 人行为。1、期间以时、日、月、年计算。期间开始时和日，不计算在期间内。期间届满最后一日 是节假口，以节假日后第一日为期间届满口期。期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前 交由，不算过期。简答or论述2、送达方式：（乱七八糟东西，随便看看好了）（1）直接送达，直接递交受送达人。 受送达人不在交由其同住成年家属签收。 受送达人是法人或者其他组织，由其法定代表人其他组织主要负责人，或者该法人。组织负责收件人签收。 受送达人已向人民法院指

14、定代收入交由其代收人。 受送达人有诉讼代理人，由其签收。（适用留置送达） 以上这些人签收日期为送达日期。（2）留置送达，是指向送达人或者有资格接受送达人送达诉讼文书、法律文书时，他们 拒绝签收，送达人依法将文书放在受送达人住所送达方式。方式：由送达人、见证人签名盖章，将诉讼文书留在受送达人住所。将诉讼文书留在受送达人住所处，并用拍照录像方式记录送达过程。调解书不适用留置送达，因为不签收不生效。当事人本人因故不能签收，可由其 指定代收人签收。（此处需要特别授权）注：拘传票必须直接送达，不能留置送达。（3）委托送达，两个法院之间互相委托。 内容：委托法院应该出具委托函给受托人民法院，并附有需送达法

15、律文书和送达回证， 以受送达人在送达回证上签收口期为送达日期。受托人民法院应该在收到相关文件后 10日内代为送达。（4）转交送达 受送达人是军人，通过其所在部队团以上单位政治机关转交。 送达人是被监禁，通过其所在监所转交。 送达人被采取强制性教育措施，通过所在强制性教育机构转交。（5）邮寄送达。 回执上注明收件日期为送达日期。 回执不是回证 不需要送达回证（6）公告送达，是指受送达人下落不明，或者采取上述送达方式均无法送达时，公告进 行。（不需要送达回证）期限：国内公告发出之口起经过60天，即为送达。国外公告发出满3个月，即为送达注：简易程序不适合公告送达。送达回证，是指人民法院用以证明完成了

16、送达行为格式化手段文书。（7）电子送达方式：可以采用传真、电子邮件、移动通信等即时收悉特定系统作为送达媒介条件：收送达人同意采用电子方式送达，应当在送达地址确认书中予以确认。送达日期：以受送达人证明接收到送达书特定系统门期为准。注：判决书、裁定书、调解书不能电子送达。八、保全制度1、保全，是指为保证执行将来判决或者保证实现债权人权利，人民法院根据利害关系人 申请，或者依据职权对相关财产采取保全措施，或者命令债务人为或者不为一定行为制度。根据保全对象，可以将民事保全具体划分为财产保全、行为保全、证据保全。根据保全时 间不同，可以分为诉前保全和诉讼保全。2、财产保全：指人民法院根据申请或者依照职权

17、，依法对被申请人财产采取强制性保护 措施，以避免财产被转移、隐匿、损害。3、行为保全：指人民法院根据申请或依照职权，对相关主体侵害或者侵害可能行为采取 强制措施，以避免当事人利益受到不应有损害。简答or论述4、诉讼前财产保全和诉讼中财产保全：（1）概念：诉前保全，是指利害关系人因情况紧急，不立即申请保全将会使其合法权 益受到难以弥补损害，可以在起诉前向人民法院申请采取保全措施。诉中保全，是指在 诉讼过程中，为了保证法院判决能顺利实施法院根据当事人申请，或者在必要时依职权决 定对有关财产采取保护措施或者对有关行为予以限制制度。（2）适用情形：A、诉前保全：实质条件：必须存在争议财产受到某种因素所

18、影响而 将其使申请人合法权益遭受到不可弥补损失现实危险，而不仅仅是一般可能性。程序条 件a：实施诉前保全，只能应到利害关系人申请进行，法院不能依职权主动实施。b申请 人必须提供担保，否则，法院将其驳回其请求。c申请人在采取保全措施后30日内必须 提起诉讼，否则将解除保全。B、诉中保全实质条件：必须存在有因各种主客观原因可能使法院做出判决难以推行， 不能执行或造成当事人损害情况。程序条件：a实施诉讼保全法院是受诉法院。b：实 施诉讼保全时间是诉讼法开始后至诉讼终结前。C：实施诉讼保全，原则上由当事人申请。 d：人民法院可以（但不是必须责令申请人提供担保，申请人不提供担保，应驳回其申请。（3）两者

19、区别：保全原因不同，诉前保全是由于利害关系人因情况紧急，不立即申请 财产保全将会使其合法权益受到难以弥补损害；诉中保全可能因当事人一方行为或其他原 因，使判决不能执行或难以执行而采取保全措施。诉前保全依利害关系人申请开始；诉 中保全则依当事人申请或法院依职权采取保全措施。诉前保全必须在诉讼开始前提出申 请，诉中保全在一审或二审诉讼进行中可以提出。诉前保全中利害关系人应当提供担保; 诉中保全时人民法院依情形可责令当事人提供担保。提出诉前保全后，人民法院必须在 48小时内作出裁定，裁定准许，立即执行。诉中，若情况紧急，应在48小时内作出裁定, 裁定准许应立即执行。5、先予执行，是指在做出终局判决之

20、前，为了权利人生活或者生产经营急需，法院裁定 义务人预先履行义务制度。（1）范围：追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金、医疗费用；追索劳动报酬；情况紧急需要先予执行。民事解释170条（2）条件：当事人之间权利义务关系明确；申请人有行使权力迫切需要；被申请人有履行能力；必须由当事人主动提出；在受理案件后终审判决作出前采取。 注：人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不能提供担保，驳回申请。申请人败诉， 应当赔偿被申请人因先予执行遭受财产损失。九、普通程序简答or论述1、庭前会议制度包括以下内容：（1）明确原告诉讼请求和被告答辩意见。（2）审查处理当事人增加、变更诉讼请求申请和提出反诉，以及第三人提出及本案有关 诉讼请求。（3）根据当事人申请决定调查收集证据，委托鉴定，要求当事人提供证据，进行勘验， 进行证据保全。（4）组织交换证据。（5）归纳争议焦点。（6）进行调解。2、缺席判决，它是自一方当事人无正当理由拒不参加法庭审理情况下，法院依法做出判 决制度，它属于审判制度，是维持法庭秩序，保证法庭审理正常进