关于未经认证产品“在经营活动中使用”的认定问题

1、关于未经3C认证产品“在经营活动中使用的认定问题根据?认证认可条例?第六十七条规定，列入目录的产品未经认证，擅自出厂、销售、进口或者在其他经营活动中使用的，责令改正，处5万元以上20万元以下的罚款，有违法所得的，没收违法所得。关于出厂、 销售和进口的定义很容易把握，但是国家认监委对“在经营活动中使用 一直没有一个明确的解释，给基层质量技术监督部门在行政执法上带来了 很多困惑，在一定程度上甚至还引起一些混乱。比方，银行和电信经营部 使用没有经过3C认证的收款机收款，商场用于照明的灯具没有取得 3C, 生产企业的配电房使用了没有取得 3C的低压配电柜，建筑施工单位在建 设工地临时安装使用的低压配电

2、设施没有取得 3C,以及建筑承包单位在商 品房屋建设中安装的用户供电系统使用了没有取得3C的电线电缆和低压配电柜等，外表上看，这些单位都从事的是经营性活动，但是能否可以认 定上述行为都违反了?认证认可条例?第六十七条规定的列入目录的产品 未经认证在其他经营活动中使用呢？显然不是。2005年6月29日国务院第97次常务会议通过，2005年9月1日起施行的?工业产品生产许可证管理条例?，其第四十八条规定：“销 售或者在经营活动中使用未取得生产许可证的列入目录产品的，责令改 正，处5万元以上20万元以下的罚款；有违法所得的，没收违法所得； 构成犯罪的，依法追究刑事责任。全国工业产品生产许可证办公室对

3、“在经营活动中使用列入目录产品 的含义是这样解释的，我们可以借鉴： “在经营活动中使用列入目录产品是指企业在从事生产、为社会提供服务等经营活动时，要消耗和使用列入目录的产品。企业生产经营其他商品 的过程中，自己生产或外购列入目录的产品作为消耗材料用于该商品的生 产。企业在从事为社会提供效劳等经营活动中，自己生产或外购列入目录 的产品。经营活动中使用列入目录产品的行为不包括个人消费行为。根据上述解释和?认证认可条例?的立法本意，我们在理解 未经3C认证产品“在经营活动中使用时要把握好以下五个要素： 企业在从事生产经营活动过程中消耗和使用列入目录产 品。企业生产经营其他商品的过程中，自己生产或外购

4、列入目录的产品作 为消耗材料用于该商品的生产。如家用电动缝纫机生产企业自己生产电动 机并装配成缝纫机用于销售，就应当具有合法的营业执照并取得生产电动 机的3C认证证书，方可自己生产电动缝纫机，否那么应当外购取得3C认证证书的电动机。再如，企业在生产销售列入目录的低压配电柜过程中要使 用熔断器、低压开关、继电器等作为低压配电柜的零部件，如果该企业自 己生产熔断器、低压开关、继电器，企业不仅应当取得低压配电柜的3C认证证书，同时还应当取得熔断器、低压开关、继电器等产品的3C认证证书，否那么，应当外购取得3C认证证书的熔断器、低压开关、继电器等 产品。 企业在从事为社会提供效劳等经营活动过程中消耗和

5、使 用列入目录产品。企业在从事为社会提供效劳等经营活动过程中，自己生 产或外购列入目录的产品。如网吧在提供上网效劳过程中，向顾客提供的电脑应当是取得3C认证证书的电脑产品。如果网吧自己生产电脑，必须 取得生产电脑的3C认证证书，否那么，应当外购取得 3C认证证书的电脑产 品。再如医院购置列入目录的医用 X射线诊断设备用于为病人诊断病情， 如果医院自己生产医用X射线诊断设备，必须取得生产医用 X射线诊断设 备产品的3C认证证书，否那么应当购置取得 3C认证证书的医用X射线诊断 设备。经营活动是否关系社会公共利益和重大公私财产平安。法学界有“法不禁止即自由的谚语，在一定意义上，自由即权利。法律 对

6、权利的限制必须有法定事由，这些事由如：公共利益、权利人自身利益 等，否那么就是权力的滥用。在法律未实行强制性认证制度以前，行为人可 以自由选择使用何种产品，在实行强制性认证制度以后，行为人的这种选 择权那么受到了限制，因此强制性认证制度本质上是对权利的限制。?认证 认可条例?第二十八条规定，“为了保护国家平安、防止欺诈行为、保护 人体健康或者平安、保护动植物生命或者健康、保护环境，国家规定相关 产品必须经过认证的，应当经过认证并标注认证标志后， 方可出厂、销售、 进口或者在其他经营活动中使用。所以，对“在经营活动中使用进行 认定时，应考虑是否直接关系“公共平安、人体健康、生命财产平安。如电力公

7、司用列入目录内的电线电缆架设电力线路，那么该电线电缆产品应 当是取得3C认证证书的产品，即便是电力公司自己生产电线电缆产品， 虽然是内部使用，没有产生出厂和销售行为，但是由于电线电缆产品直接关系“公共平安、人体健康、生命财产平安，所以，电力公司也必须取得生产电线电缆产品的3C认证证书。 该“使用与营利行为是否具有牵连关系。对“在经营活动中使用这一行为的认定中，应综合主客观因素，将其限制在“将产 品作为生产、经营的主要设施或工具，成为生产、经营活动中的关键要素 或者有直接牵连关系这一范围内。比方，一私人诊所，使用一台未经“ 3 C认证的电脑搜索信息，交流医疗信息。由于该诊所的经营依靠的主要 是医

8、生的知识、经验以及医疗器械、药物等，电脑的使用显然只是次要的， 可有可无的，对医疗行为没有任何影响，也对公众利益没有任何损害。因 此将其定性为“在经营活动中使用是不恰当的。而该诊所假设使用未经“ 3 C认证X射线机，因其在医生的治疗过程中起重要作用，其质量好坏直 接关系社会公众利益，应认定为“在经营活动中使用并进行相应的处分。 经营活动中使用列入目录产品的行为不包括个人消费行 为。法律不是万能的，它的作用是有限的，一方面它作用的范围是有限的， 另一方面它作用的方式也是有限的，它对社会生活的干预必须不能以侵害 公民的权利为限度。但凡公民能够以自己的自由意志作出选择的，只要不 危害社会公共利益，法律应予尊重。正是由于上述原因，?认证认可条例? 未对诸如一般消费者在生活中使用无证产品如组装的电脑等行为作出规 定。我们在“经营活动中使用的认定问题上，也应贯彻这一法理。总之，由于法律自身