第1章 国际私法概述

1、1.案例讲解中国中国的韦唯韦唯的前老公管 辖 1查明事实，依法判决2执 行3第一节 国际私法的调整对象任何部门法都有自己的调整对象法律的调整对象就是指法律所要规定的某种社会关系民法调整对象：调整平等主体之间的人身关系和财产关系一、涉外民事法律关系是国际私法的调整对象1、 民事法律关系的产生 2、涉外民事法律关系的特征 （1）具有涉外因素主体涉外、客体涉外、内容涉外 （2）是广义的民事法律关系一、涉外民商事法律关系是国际私法的调整对象一、涉外民商事法律关系是国际私法的调整对象（一）什么是涉外民商事法律关系（一）什么是涉外民商事法律关系u【例例1】一中国上海女子在美国纽约嫁给一日本东京男一中国上海

2、女子在美国纽约嫁给一日本东京男子，定居东京并生儿育女。该女子不幸英年早逝，未留子，定居东京并生儿育女。该女子不幸英年早逝，未留下任何遗嘱，但在东京和上海留下了价值可观的动产和下任何遗嘱，但在东京和上海留下了价值可观的动产和不动产。其丈夫、子女及父母因析产不均发生争议，其不动产。其丈夫、子女及父母因析产不均发生争议，其父母诉诸上海市第一中级人民法院。父母诉诸上海市第一中级人民法院。u指在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律指在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实等因素中至少有一个为外国因素的民事关系。事实等因素中至少有一个为外国因素的民事关系。u第一，作为民事关系主体的一方或

3、双方是外国自然人、第一，作为民事关系主体的一方或双方是外国自然人、外国法人或无国籍人。外国法人或无国籍人。u第二，客体涉外，即作为民事关系的客体是位于外国的第二，客体涉外，即作为民事关系的客体是位于外国的物、财产或需要在外国实施或完成的行为。物、财产或需要在外国实施或完成的行为。u第三，作为民事法律关系的内容即权利义务据以产生、第三，作为民事法律关系的内容即权利义务据以产生、变更或消灭的法律事实发生于外国。变更或消灭的法律事实发生于外国。u（二）正确理解涉外民商事法律关系（二）正确理解涉外民商事法律关系u1、民事法律关系、民事法律关系VS商事法律关系商事法律关系u2、涉外、涉外u【法域法域(I

4、territorial legal unit)】法域是法域是指一国内具有独特法律制度的地区。就指一国内具有独特法律制度的地区。就是超越一国范围的民商事法律关系。法是超越一国范围的民商事法律关系。法域是法律有效管辖或适用的范围域是法律有效管辖或适用的范围 二、国际民事法律冲突二、国际民事法律冲突一、法律冲突产生的原因一、法律冲突产生的原因 1、对同一民事法律关系，各国法律的规定、对同一民事法律关系，各国法律的规定不同不同 2、内国承认外国人的民事法律地位、内国承认外国人的民事法律地位 3、内国在一定条件下承认外国民事法律的、内国在一定条件下承认外国民事法律的域外效力域外效力 二、法律冲突的实质二

5、、法律冲突的实质 不同国家法律的域内效力与域外效力的冲突。不同国家法律的域内效力与域外效力的冲突。 运用冲突规范的调整方式 是指在国内立法或国际条约中，制定法律适用原则，规定在什么情况下应适用何种法律来调整涉外民事法律关系当事人的权利义务，而不直接规定当事人的权利义务关系。 运用统一实体规范的调整方式 是指通过制定国际条约和国际惯例来直接确定涉外民事法律关系当事人的权利义务。 3、两者的关系u【例例】中国中国1986年年民法通则民法通则第第147条规定，条规定，中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律。地法律。 u这条法规并没有直接规定当事人的

6、权利和义务。这条法规并没有直接规定当事人的权利和义务。这种指明某种国际民事商事法律关系应使用何种这种指明某种国际民事商事法律关系应使用何种法律的规范，被称为法律的规范，被称为“冲突规范冲突规范”国际私法调整国际私法调整方法就是借助冲突规范来实现的。方法就是借助冲突规范来实现的。u即适用各国国内法中那些直接适用于涉外民事关系的实体即适用各国国内法中那些直接适用于涉外民事关系的实体规范，来直接调整涉外民事关系当事人的权利义务关系。规范，来直接调整涉外民事关系当事人的权利义务关系。比如原我国的比如原我国的涉外经济合同法涉外经济合同法；1980年联合国国际年联合国国际货物销售合同公约直接规定销售合同当

7、事人的权利与义货物销售合同公约直接规定销售合同当事人的权利与义务关系，这种方法就是直接调整方法。务关系，这种方法就是直接调整方法。直接调整方法：由于冲突规范不直接规定国际民商事法律 关系当事人的权利与义务，没有实体权利与义务，没有实体规范那样的预见性和明确性。间接调整方法：由于国际民商事法律关系含有涉外因素，同两个或更多的国家有联系，而相关国家的法律制度千差万别，实难统一，不可能对一切社会关系都用实体规范直接加以调整所以在国际私法中两种调整方法应该同时使用第二节 国际私法的范围和定义一、国际私法的范围 1、德国、日本的一些学者：只包括冲突规范 2、法国及受其影响国家：范围较广 3、英美法系：包

8、括三个方面的规范 4、我国基本认同的范围 （1）冲突规范 （2）统一实体规范 （3）外国人的民事法律地位规范 （4）国际民事诉讼程序与国际商事仲裁规范小国际私法小国际私法 冲突规范冲突规范 涉外民事案件管涉外民事案件管辖权规范、冲突辖权规范、冲突规范、外国民商规范、外国民商事判决承认和执事判决承认和执行的规范行的规范 外国人的民事法律地位规范外国人的民事法律地位规范冲突规范冲突规范国际统一实体规范国际统一实体规范国际民商事争议解决规范国际民商事争议解决规范（国际民事诉讼程序规范、（国际民事诉讼程序规范、国际商事仲裁规范等）国际商事仲裁规范等）中国际私法中国际私法大国际私法大国际私法冲突规范是各

9、个国际私法中都包括的内容冲突规范是各个国际私法中都包括的内容1.1.是否应把国际是否应把国际统一实体规范列统一实体规范列入国际私法的范入国际私法的范围？围？2.2.是否应把国内是否应把国内法中的专用实体法中的专用实体规范列入国际私规范列入国际私法的范围？法的范围？ 历史上利用冲突规范来解决国际私法问题历史上利用冲突规范来解决国际私法问题不直接规定当事人的权利义务，没有预见性，和针对性，带来比较复杂的问题不直接规定当事人的权利义务，没有预见性，和针对性，带来比较复杂的问题国际社会开始制定直接调整某些国际社会开始制定直接调整某些国际民商事关系的统一实体规范国际民商事关系的统一实体规范的工作（国际贸

10、易领域）的工作（国际贸易领域）冲突规范（婚姻、家庭领域）冲突规范（婚姻、家庭领域）国内法中直接调整当事人民商事权利与义务的专用实体规范国内法中直接调整当事人民商事权利与义务的专用实体规范“一机两翼一机两翼”理论理论冲突法、统一实体法、国家直接适用的法冲突法、统一实体法、国家直接适用的法国籍及外国人国籍及外国人的法律地位的法律地位国际民事诉讼国际民事诉讼和仲裁程序和仲裁程序国际私法的定义 以涉外民事法律关系为调整对象，以解决法律冲突问题为核心，包括冲突规范、统一实体规范、外国人民事法律地位规范以及国际民事诉讼程序和国际商事仲裁规范在内的一个独立的法律部门。二、国际私法的规范二、国际私法的规范u1

11、、外国人民事法律地位规范：、外国人民事法律地位规范：u这种规范既可以规定在国内法中也可以这种规范既可以规定在国内法中也可以规定在国际条约中。既可以规定在一国规定在国际条约中。既可以规定在一国宪法、民法、商法等法律中，也可以用宪法、民法、商法等法律中，也可以用单行的外国人法律地位的形式加以规定。单行的外国人法律地位的形式加以规定。在国际交往中，只有承认外国人在国内在国际交往中，只有承认外国人在国内取得了民事主体资格，能够享有民事权取得了民事主体资格，能够享有民事权利且其权利能得到保护，民事交往才能利且其权利能得到保护，民事交往才能顺利进行。顺利进行。u2、冲突规范：是国际私法最基本、最、冲突规范

12、：是国际私法最基本、最主要的组成部分。主要的组成部分。u指明某种国际民商事法律关系应适用何指明某种国际民商事法律关系应适用何种法律的规范。种法律的规范。u如：中华人民共和国民法通则第如：中华人民共和国民法通则第147条规定，条规定，“中华人民共和国公民和外中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律国人结婚适用婚姻缔结地法律”。u在法条中并未明确固定其具体的权利义在法条中并未明确固定其具体的权利义务，冲突规范是间接规范。务，冲突规范是间接规范。u3、统一实体规范：也称统一私法规范，即指、统一实体规范：也称统一私法规范，即指国际条约和国际商事惯例中直接调整涉外民事国际条约和国际商事惯例中直接

13、调整涉外民事关系的实体规范。关系的实体规范。u4、国际民事诉讼与国际商事仲裁程序规范。、国际民事诉讼与国际商事仲裁程序规范。 u国际民事诉讼程序和国际上市仲裁程序，从性国际民事诉讼程序和国际上市仲裁程序，从性质上说是一种程序规范。这种规范在国内法和质上说是一种程序规范。这种规范在国内法和国际法上尚未形成一个独立的法律部门。国际国际法上尚未形成一个独立的法律部门。国际民商事争议或案件的处理，一般总是通过这两民商事争议或案件的处理，一般总是通过这两种程序进行的。因而，就解决国际民商事争议种程序进行的。因而，就解决国际民商事争议而言，它们都是解决国际民商事争议的方法和而言，它们都是解决国际民商事争议

14、的方法和手段。手段。第三节第三节 国际私法的渊源国际私法的渊源u【Source】河流的源头，引申为来源、出处、河流的源头，引申为来源、出处、原始资料，提供资料的人。原始资料，提供资料的人。【渊源渊源】水源，事水源，事情之本源。情之本源。u 【资料资料】奥本海国际法奥本海国际法（第（第8版）关于法版）关于法律渊源的比喻：律渊源的比喻：“渊源的意思是指泉源或者水渊源的意思是指泉源或者水源：它应该解释为一股水从地面流出。当我们源：它应该解释为一股水从地面流出。当我们看到一股水而想要知道它从哪里来的时候，我看到一股水而想要知道它从哪里来的时候，我们就逆流而上，直到它从地面自然流出的地方。们就逆流而上，

15、直到它从地面自然流出的地方。我们说，那个地方就是这股水的渊源。我们说，那个地方就是这股水的渊源。u【法的渊源法的渊源】分为实质渊源和形式渊源，实质分为实质渊源和形式渊源，实质渊源是指法赖以产生的一定生产方式下的物质渊源是指法赖以产生的一定生产方式下的物质生活条件生活条件u【形式渊源简称法源形式渊源简称法源】一般是指法律规范的创一般是指法律规范的创制及其表现形式。制及其表现形式。u【国际私法的渊源国际私法的渊源】国际私法规范的存在及其国际私法规范的存在及其表现形式。表现形式。u一、国内立法一、国内立法u二、司法判例二、司法判例u三、国际条约三、国际条约u四、国际惯例四、国际惯例u五、一般法理、国

16、际私法之原则及学说五、一般法理、国际私法之原则及学说一、国内立法一、国内立法u(一一) 国内立法是国际私法的主要渊源国内立法是国际私法的主要渊源 u(二二) 各国国际私法立法的主要模式各国国际私法立法的主要模式 1.分散式立法模式。分散式立法模式。 （散见式）（散见式） 2. 专篇或专章式立法模式。专篇或专章式立法模式。 （专编（专编/章式章式 ） 3.单行法立法模式。单行法立法模式。 (单立式单立式)u（三）当代国际私法国内立法的主要特（三）当代国际私法国内立法的主要特点及发展趋势点及发展趋势1、在立法模式上呈现出向法典化方向发、在立法模式上呈现出向法典化方向发展的趋势展的趋势2、国际私法的

17、调整对象不断扩大（知识、国际私法的调整对象不断扩大（知识产权方面的适用）产权方面的适用）二、司法判例二、司法判例u(一一) 判例是国际私法的重要渊源判例是国际私法的重要渊源u (二二)中国对判例的立场和态度中国对判例的立场和态度u1.最高人民法院的有关涉外民商事案件的最高人民法院的有关涉外民商事案件的“解解答答”或者或者“批复批复”具有法律拘束力具有法律拘束力u2.最高人民法院通过对有关个案的最高人民法院通过对有关个案的“答复答复”和和“批复批复”,对地方各级人民法院审理同类案件发对地方各级人民法院审理同类案件发挥了指导和借鉴作用挥了指导和借鉴作用u3.最高人民法院在其最高人民法院在其公报公报

18、中公布一些典型中公布一些典型的涉外民商事案例的涉外民商事案例,也已经成为地方各级人民法也已经成为地方各级人民法院审理同类案件的参照依据院审理同类案件的参照依据u中国涉外商事海事审判指导与研究中国涉中国涉外商事海事审判网外商事海事审判网http:/ 国际条约是国际私法的重要渊源国际条约是国际私法的重要渊源u（二）从事国际私法统一工作的国际组织（二）从事国际私法统一工作的国际组织u1、海牙国际私法会议、海牙国际私法会议(Hague Conference on Private International law；http:/)u2、国际联盟和联合国、国际联盟和联合国(

19、) u3、罗马、罗马“国际统一私法协会国际统一私法协会”(UNIDROIT, International Institute for the Unification of Private Law；)u4、联合国国际贸易法委员会、联合国国际贸易法委员会(United Nations Commission on International Trade Law；)u5、欧洲共同体与欧洲理事会、欧洲共同体与欧洲理事会（三）主要国际条约（三）主要国际条约u 1.关于外国人法律地位的公约。如关于外国人法律地位的公约。如

20、1928年年关于外国人地位的公约关于外国人地位的公约等。等。u 2.关于财产权的公约。如关于财产权的公约。如2002年海牙年海牙关于经由中间人持有的证券关于经由中间人持有的证券的某些权利的法律适用公约的某些权利的法律适用公约等。等。 u 3.关于知识产权国际保护的公约。如关于知识产权国际保护的公约。如1883年年保护工业产权巴黎公保护工业产权巴黎公约约等。等。u 4.关于国际投资和贸易的公约。如关于国际投资和贸易的公约。如1986年年关于国际货物销售合同关于国际货物销售合同法律适用公约法律适用公约、1980年年联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约等。等。u 5.关于国际运输的公

21、约。如关于国际运输的公约。如1924年年统一提单的若干法律规则的国统一提单的若干法律规则的国际公约际公约等。等。u 6.关于国际支付的公约。如关于国际支付的公约。如1988年年联合国国际汇票和本票公约联合国国际汇票和本票公约等。等。u 7.关于海事的公约。诸如关于海事的公约。诸如1910年年统一船舶碰撞若干法律规定的国统一船舶碰撞若干法律规定的国际公约际公约、1969年年国际油污损害民事责任公约国际油污损害民事责任公约等。等。u 8.关于婚姻、家庭和继承方面的公约。如关于婚姻、家庭和继承方面的公约。如1989年年死者遗产继承法死者遗产继承法律适用公约律适用公约等。等。u 9.关于民事诉讼程序的

22、公约。如关于民事诉讼程序的公约。如2005年海牙年海牙协议选择法院公约协议选择法院公约等。等。u 10.关于国际商事仲裁的公约。如关于国际商事仲裁的公约。如1958年纽约年纽约承认与执行外国仲裁承认与执行外国仲裁裁决公约裁决公约等。等。四、国际惯例四、国际惯例u（一）（一）“国际习惯国际习惯”与与“国际惯例国际惯例”辨析辨析 “international custom” “international usage” （二）关于国际惯例作为国际私法的渊源问题（二）关于国际惯例作为国际私法的渊源问题 u民法通则民法通则第第142条：条：“涉外民事关系的法涉外民事关系的法律适用，依照本章的规定确定。律

23、适用，依照本章的规定确定。u中华人民共和国缔结或者参加的条约同中华人中华人民共和国缔结或者参加的条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的除条约的规定，但中华人民共和国声明保留的除外。外。u中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的条约没有规定的，可以适用国际惯者参加的条约没有规定的，可以适用国际惯例。例。”五、一般法理、国际私法之原则及学说五、一般法理、国际私法之原则及学说u1939年年泰国国际私法泰国国际私法第第1条就规定：条就规定：在法无规定时，允许适用国

24、际私法的一在法无规定时，允许适用国际私法的一般原理。而在国际商事仲裁中，允许友般原理。而在国际商事仲裁中，允许友好仲裁和依公平原则仲裁，从实质上讲，好仲裁和依公平原则仲裁，从实质上讲，也可以说就是根据一般法理来裁断争议。也可以说就是根据一般法理来裁断争议。第四节第四节 国际私法的基本原则国际私法的基本原则 一、基本原则的概念和作用 二、国际私法的基本原则（一）国家主权原则（二）平等互利原则（三）国际协调与合作原则（四）保护弱势当事人的合法权益原则（1）立法独立：国家之间相互尊重对方国家的立法权A、当内国公民在国外收到歧视时，内国也有权对彼国公民采取相同的措施（2）司法独立：国家处理内国案件时，

25、不受他国干涉A、司法管辖权 自己有司法权 承认和执行对方的判决B、国家及财产的豁免原则 当财产豁免权被侵犯时，内国有权拒绝参加诉讼或拒绝有关判决的承认和执行C、平等地运用本国法和外国法 国际私法上的许多冲突规则的确立均直接受到国家主权原则的制约，如物权法律冲突依物之所在地法解决、行为方式依行为地法解决、诉讼程序的法律冲突依据法院地法解决等。 国家主权原则在我国法律中也有体现，如我国宪法规定：“在我国境内的外国企业和其他外国经济组织以及中外合资经营企业，都必须遵守中华人民共和国的法律”，民法通则也规定：“在中华人民共和国领域内的民事活动，适用中华人民共和国法律，法律另有规定的除外”。 1、概念 平等互利就是坚持对等和互惠的意思。 2、平等互利原则主要表现在两个方面 A、当事人之间。它要求不同国家当事人之间进行民事活动时，应建立平等互利的关系。 a、当事人相互尊重对方的意思 b、内国应给与外国人以国民待遇 c、外国的判决或仲裁在内国的承认和执行 B、