商事组织法讲义

1、第二章 商事组织法 w 2.1合伙法w 2.2公司法w 2.3有限责任公司w 2.4股份有限公司w 2.5欧洲公司法第一节合伙法w 2.1.1合伙的概念与特征w 2.1.2特殊合伙w 2.1.3合伙的成立w 2.1.4合伙的内部与外部关系w 2.1.5合伙的解散一、合伙的概念与特征w 合伙是指两个或两个以上的合伙人为了经营共同的事业共同出资、共享利益、共担风险而组成的商事组织。w 合伙组织的法律特点：以合伙协议为成立基础；合伙由合伙人共同出资、共同经营；合伙人对合伙组织的债务承担无限连带责任。二、特殊合伙w 隐名合伙。隐名合伙是指当事人约定，一方对合伙所经营的事业出资，不参与合伙的经营管理，但

2、分享合伙营业所得的收益，分担合伙所受损失的合伙类型。其特点是隐名合伙人的出资归入营业中的营业财产，隐名合伙分享合伙的利润，分担合伙的损失，但并不参加营业。w 有限合伙指一名以上普通合伙人与一名以上有限合伙人组成的合伙形式。三、合伙的成立w 合伙协议。合伙协议是合伙合伙组织成立的必要条件，由于多数国家产不赋予合伙以法人资格，合伙协议就成为合伙成立，合伙人享有权利和承担义务的重要依据。w 合伙的登记。合伙的登记各国要求不同。无论在名称上，还是在人数上，各国一般都对合伙的成立有一定的限制。四、合伙的内部与外部关系w 合伙的内部关系指合伙成员之间的权利义务关系。它主要涉及合伙组织的事务执行、经营管理以

3、及损益的分配等问题。w 合伙的外部关系指合伙组织与第三人之间的关系。它主要涉及合伙组织的对外代表权，合伙组织与第三人之间的债务关系等问题。五、合伙的解散w 合伙的解散是指合伙组织因某些法律事实的发生而使其民事主体资格归于消灭的情形。w 合伙组织解散有三种情况：一是协议解散；二是依法解散；三是强制解散。w 合伙解散要组织债权债务清算。2.2 公司与公司法概论w 公司的概念：公司是目前世界上普遍存在的一种企业组织形式,各国一般均以民商法予以规制。但是，在法律上，关于“公司”一词的含义，不同国家因所属法系不同而有不同表述。w 大陆法系中，公司是指依法定程序设立的，以营利为目的的社团法人。 w 英美法

4、系中的公司并非仅指以营利为目的的公司，以营利为目的的公司是商业公司，而非营利性的公司则相当于大陆法中非营利的社团法人。如英国的伯尔门公司法一书中说：“公司是依公司法的规定而设立的经济组织体”。美国标准公司法给公司下的定义则是：“公司是指受本法令管辖之营利公司。”w 我国公司法第2条规定：“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司”；“有限责任公司和股份有限公司是企业法人。”w 公司的特征（1）公司是法人，具有独立性。公司是法人，具有独立性。（2）公司是社团法人，具有集合性。）公司是社团法人，具有集合性。（3）公司是企业，具有营利性。）公司是企业，具有营利性。 （4）公

5、司是依照专门法律设立的，具有合法性）公司是依照专门法律设立的，具有合法性 .公司制度的沿革（一）（一）公司的产生与发展公司的产生与发展公司作为企业的一种组织形式，产生于资本主义萌芽和上升时期，是资本主义商品经济发展的产物。它经历了由合伙向无限公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司及有限公司的发展过程。中世纪欧洲地中海沿岸商业、贸易的发达，催生了各种各样的商事组织，其中的家族性企业和康孟达(COMMENDA)组织即为无限公司和两合公司公司的雏形。在中世纪，有两个因素对公司的产生具有直接影响：一是合伙制度的发展，出现了由二人以上的出资人共同经营的经济实体；二是法人制度的发展，出现了具有法人地位

6、的经济实体，二者的结合就形成了公司。地理大发现后，葡萄牙和西班牙作为世界上第一批殖民者开始对非洲和美洲进行殖民地掠夺，掠夺要靠海上交通，才能达到大洋彼岸。交通工具要靠船舶，需要筹集大量资金，并承担很大风险。于是出现了两种组织形式：一是共同筹集资金、共担风险、共享利益的船舶共有制；另一种是有产者不亲自去海外冒险，而将资产委托船舶所有人或其它人代为买卖，销售后获利共同分配的康孟达组织(Commenda)，亏损时，航海者负无限责任，有产者仅在出资范围内负有限责任。康盂达组织被认为是现代企业中隐名合伙和两合公司的雏形。与此同时，西欧大陆因商品生产的发展，商品交换的繁荣，专门从事商业活动的组织出现。他们

7、以家族为中心，子继父业，亲朋联办，形成家族企业或家庭合伙。这种家族企业最早形成在普鲁士，而后波及整个西欧，是后来无限公司的原始形态。除家族经营和康盂达组织，在英国等欧洲国家还出现了一些具有法人性质的经济实体，如16世纪末、17世纪初由英国和荷兰国王特许建立了直接以“公司 ”命名的远航贸易性企业英国东印度公司和荷兰东印度公司。这些公司一般经营对外贸易，发起人可以招募股东，公司财产与股东个人 财产分离，股东对公司按其出资承担有限责任。特许公司的出现对现代公司制度的建立具有十分重要的影响，英国的东印度公司被认为是股份有限公司的鼻祖。但此后的300年间，公司制度发展缓慢；到了19世初欧洲工业革命的兴起

8、，资本主义的商品生产得到了前所未有的发展，这种发展和资本有机构成的提高，企业规模不断扩大，开办一个企业所需的最低限额的资金也随之增多，这是大多数单个资本家所不能承担的。要在短期内把分散的资金结合为个巨大的资本，就需要一种相应的方式，于是，以集资为主要功能的股份制的公司应运而生。正如马克思指出的：“假如必须等待积累去使某些单个资本增长到能够修建铁路的程度，那幺恐怕直到今天世界上还没有铁路。但是，集中通过股份公司转瞬之间就把这件事完成了。”公司组织形式的出现，给资本运营带来了广泛的空间，大力促进了资本主义生产力的发展。19世纪末叶，资本主义国家不少独资与合伙企业，纷纷改组为公司，使公司制度得到了广

9、泛普及和长足发展，以至于有人称时19世纪中叶至今的西方世界为“公司的世界”。 w 外国的公司立法外国的公司立法w 公司制度的确立与完善，是以公司法为依据和保障的。所谓公司法，就是调整公司在设立、变更、终止及其运营过程中的对内对外关系的法律规范的总称。简言之，公司法是关于公司组织和行为的法律规范之和。w 公司法是随着现代公司的产生而逐渐发展和完善起来的规范公司组织和公司活动的法律制度。对公司作出最早规定的当推英国政府于1672年颁布的商事条例 。300余年来，公司立法大致经过了三个发展阶段：w 19世纪以前，各国基本上没有制定统一的、一般性的公司法。早期公司设立，由当事人自由为之，法律不作规定。

10、17世纪至19世纪，一些国家对于公司的设立采取国家元首发布特许令或由议会通过特种法案，许可成立并授予特权。如17世纪成立的英国的东印度公司、英格兰银行等就是通过王室授予特许证并在特许证上规定公司的性质和特权这种方式成立的。w 从19世纪开始，公司立法进入第二个阶段，各国陆续制定了关于公司的一般性法律，公司组织及行为开始有了一般性规范；法国1807年颁布了商法典，其第一编(商行为)第三章关于公司的规定就有29条；1867年又颁布了单行公司法规；1966年重新制定了统一、完整的公司法，废止了过去公司法的规定。德国于1861年和1897年先后颁布了旧商法和新商法，其中第二编均为公司法，1892年德国

11、通过了世界上第一部有限责任公司法；1931年又以单行法规对商法典中有关股份公司和股份两合公司的规定加以修正；1937年制定、通过了“股份法”。其它主要西方国家如英、美、日等国也都先后制定了自己的公司法，并注重随着变化了的形势而予以不断修改。w 20世纪50年代以后，公司立法进人了第三个阶段。适应公司制度的社会化、国际化变革，公司立法在内容上发生了明显更新。其主要趋向是：加强董事会、经理的经营管理权限，使之能够适应市场变化，集中统一指挥生产经营活动；限制股东特别是大股东对公司业务活动的干预，为防止董事会滥用权力损害股东正当权利，规定了股东的派生诉讼权，强化对公司监察权，抛弃资本确定制而采取授权资

12、本制，加速公司的成立和扩大；立法精神上从个人利益原则转向社会利益原则，加强国家干涉主义，增加并逐步强化职工参加公司管理的规定等。 w 在公司制度不断发屉和完善的过程中，各国公司立法根据不同的国情及法律传统形成了各自独特的立法体例；公司法大致可以分为三大法系：德国法系、英美法系和法国法系。德国法系条文严谨、论理精密；英美法系切合实际，有丰富的判例作为其立法基础；法国法系介于前二者之间，内容接近于德国法系。在各国立法过程中，常常相互参照，互相影响。特别是现代社会，各国交往频繁，各种法系的界限已逐渐缩小。w 从立法体例上看，有些国家实行民商分立，制定了商法典，它们把公司法作为商法的一个部分，规定于商

13、法典之中。例如，法国及受法国商法典影响的国家，即将公司法归于商法典的“商行为”编之中。德属及受德国商法典影响的国家则将其列为商法典中独立的一编。有些国家实行民商合一，没有商法典，它们把公 司法作为民法的一个部分，例如瑞士有关公司立法便列入瑞士债务法中。还有一些国家则将公司法制定为单行法，英国、美国及属于英美法系的其它国家即如此。本世纪以来，将公司法单独立法的国家越来越多，成为一种立法趋势，例如，法国、德国等都先后制定了单行公司法，并废止了以前商法典中关于公司法的规定。w 我国的公司立法我国的公司立法在我国，由于历史上长期的封建统治，商品经济很不发达，生产社会化程度低，公司出现较晚，公司立法也较

14、为滞后，直到鸦片战争后的洋务运动时期，我国者出现了公司企业和公司立法。我国历史上的首家公司，是1861年由美国鸦片商人开办的旗昌洋行会同十几家其它商行和中国买办，筹资白银100万两，在上海创立的以长江航运为业的“旗昌轮船公司”；最早的公司立法是1903年（光绪二十九年）清朝政府颁布的公司律；1914年（民国三年）国民政府颁布公司条例，1930年（民国二十九年）另订公司法，至今仍在台湾沿用。新中国成立后，50年政务院颁布私营企业暂行条例，肯定了公司可以作为私营企业的组织形式的存在，但至56年社会主义改造完成后，我国曾一度实行单一的公有制企业形式，公司制度被废止；实行改革、开放后，基于发展社会生产

15、力对企业组织形式变革的客观要求，现代公司企业才在我国得以复生和迅速发展。在此期间，国家颁布实施了若干行法规与规章（如1985年国务院颁发的公司登记管理暂行规定、1992年国家体改委等6个部委联合发布的股份制企业试点办法、股份有限公司规范意见、有限责任公司规范意见等），用以规范改革中出现的公司的组织和行为；我国社会主义市场经济体制确立以后，为了推行现代企业制度的建立，完善公司制度，促进社会主义市场经济的发展，1993年12月29日，第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过了中华人民共和国公司法（以下简称公司法，该法共11章230条，于1994年7月1日起施行；1999年12月25日，第九届

16、全国人民代表大会常务委员会第十三次会议通过关于修改中华人民共和国公司法的决定，对该法的部分条款进行了修改。2005年对公司法做全面的修改。公司的分类公司的分类公司的法律分类公司的法律分类1、依股东所负责任的不同，一般将公司分为依股东所负责任的不同，一般将公司分为 五种五种 2、按股东承担的有限责任的限度的不同，有普通有限按股东承担的有限责任的限度的不同，有普通有限公司和保证有限公司之分公司和保证有限公司之分 3、按资本筹集的方式及股份转让的限制的不同，还有按资本筹集的方式及股份转让的限制的不同，还有公开招股公司和非公开招股公司之分公开招股公司和非公开招股公司之分。4、按公司国籍的不同，分为本国

17、公司、外国公司和跨按公司国籍的不同，分为本国公司、外国公司和跨国公司国公司。 5.按公司之间关系性质的不同，分为母公司和子公司、按公司之间关系性质的不同，分为母公司和子公司、总公司和分公司总公司和分公司。 公司的学理分类公司的学理分类 1.按公司的信用基础的不同，分为按公司的信用基础的不同，分为资合公司资合公司、人合公司人合公司、人合兼资合公司人合兼资合公司 2.按公司产权性质的不同按公司产权性质的不同，分为，分为国有公营公国有公营公司司、私营（民营）公司私营（民营）公司和和合营公司。合营公司。 w 依股东所负责任的不同，一般将公司分为以依股东所负责任的不同，一般将公司分为以下五种下五种（1）

18、无限责任公司 （2）有限责任公司（3）两合公司 （4）股份有限公司 （5）股份两合公司 w （1）无限责任公司。简称无限公司，它是由对公司债务负无限连带清偿责任的股东所组成的公司。当公司的资本不足以清偿债务时，公司的债权人可以通过公司对公司的全体股东或任何一个股东要求清偿债务。而股东不论出资多少都对公司债务负无限清偿责任。w （2）有限责任公司。简称有限公司，是指由法律规定的一定人数的股东所组成的，股东以其出资额为限对公司债务承担责任的公司。是现代公司的一种基本形式。 w （3）两合公司。它是由承担无限责任的股东和承担有限责任的股东混合组成的公司。这种公司的股东中必须依约至少有一人承担无限责任

19、，同时也必须至少有一人承担有限责任 w （4）股份有限公司。简称股份公司。是指由一定人数以上的股东发起成立的，全部资本被划分为若干均等的股份由股东共同持有，所有股东均以其所有股份对公司债务承担责任的公司 w （5）股份两合公司。它是由承担无限责任的股东和承担股份有限责任的股东共同组成的公司。与两合公司的不同之处主要是，股份两合公司中承担有限责任的资本部分被划分成了股份，而且是用发行股票的方式筹集而来的。按股东承担的有限责任的限度的不同，有普通有限公司和保证有按股东承担的有限责任的限度的不同，有普通有限公司和保证有限公司之分限公司之分（1）普通有限公司的股东对公司的债务以其所认占的股份为限承担责

20、任；如果认占的股款业已缴足，则不再承担其它财产责任。（2）保证有限公司的股东则应在公司歇业时负责依其所保证的金额向公司出资，以清偿公司债务；但超出保证金额的，则不再承担其它财产责任。保证有限公司又有两种形态：一种为股本保证的有限责任公司，其股东在公司成立时或其后应按其所认占的股份承担向公司缴足股款的义务；在公司歇业时应首先缴清尚未缴足的股款，然后再按所保证的金额向公司出资，以清偿公司的债务。另一种为无股本保证的有限公司，公司既不存在股本，其股东也不需认股和缴付股款，惟在公司歇业时依所保证的金额向公司出资，以清偿公司的债务。无股本保证的有限公司主要适用于开展慈善活动、组织俱乐部等非营利性事业。按

21、资本筹集的方式及股份转让的限制的不同，还有公开招股公司和非公开按资本筹集的方式及股份转让的限制的不同，还有公开招股公司和非公开招股公司之分招股公司之分。（1）公开招股公司(英：Public company；美：Public corporation)又称上市公司或股份上市公司或公公司。该种公司必须在公司名称中标明上市有限公司字样或以PL.C结尾；必须经过注册登；必须有最低限度的发行资本(英国为5万英镑)且应缴清一定比例以上的股金。 （2）非公开招股公司(英：Private company；美：Close corporation)又称私公司、不上市公司或股份不上市公司。是指公司章程中作出如下限制的

22、公司：限制股东转让股份；股东人数有最低和最高的双重限制；禁止向公众募集股份和债款 按公司国籍的不同，分为本国公司、外国公司和跨国公司按公司国籍的不同，分为本国公司、外国公司和跨国公司w 跨国公司，又称“多国公司”、“国际性公司”、“全球性公司”等，是指以一个或几个国家为基地或母国，制订并服从统一的经营方针或战略，在两个或两个以上的国家设有分支机构、子公司或附属公司的企业或企业集团。 按公司之间关系性质的不同，分为母公司和子公司、总公司和分按公司之间关系性质的不同，分为母公司和子公司、总公司和分公司公司（1）母公司和子公司 （2）总公司和分公司（1）母公司和子公司这是公司法涉及的按公司外部组织关

23、系控制、依附关系的分类。在不同公司之间的控制与被控制、依附与被依附的关系中，处于控制和被依附地位的公司是母公司，处于被控制和依附地位的则是子公司。母公司或控制公司与子公司或附属公司之间虽然有控制与被控制的组织关系，但依国际惯例和我国的公司法，它们在参与外部的交易和管理关系时，都具有法人资格。公司法第13条第2款规定：“公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格”。所以，子公司有独立的名称、章程和组织机构，有法定的资本，可以自己的名义对外交往，并以公司的资产对公司债务承担有限责任。子公司再设立或控制的更低层次的公司相对于母公司来说，则为孙公司、曾孙公司等。所以，更准确地说，母公司和子公司的关系应

24、为“控制公司”和“附属(或从属)公司”的关系。母公司或控制公司为于公司或附属公司规定经营方针，甚至对其具体的经营和交易活动作出指示，子公司或附属公司鉴于其组织上的隶属关系必须遵守或服从。母公司或控制公司控制其子公司或附属公司，可以采取独资设立、全资控股、控制多数股份、掌握实际得以控制子公司或附属公司的股份等方法。对于股份公司来说，视其股份的分散程度，通常只需掌握其不到半数、甚至只有5lO的股份，即可对其加以控制。在实践中，企业集团中的上级公司与下级公司、跨国公司与其设立在世界各地的公司、控股公司与被其控股的公司等，都是母公司和子公司或者说控制公司与附属公司的关系。母公司或控制公司与控股公司是不

25、同的概念。母公司或控制公司的概念只说明公司间的组织关系，而不反映公司的经营性质；控股公司的概念则着重反映公司的性质和目的是控股、而非从事或主要不是从事具体的业务活动，有时也在“控股的公司”的意义上使用这一概念。所以，控股公司应属于母公司或控制公司的范畴。母子公司涉及更大的关联企业概念。同属于一个母公司的各个层次的公司与母公司之间及其相互之间，或者连锁控制的若干公司之间，都属于关联企业的范畴。由于母公司、子公司和关联企业都是法人，为了防止这些公司利用其法人资格，相互勾结从事不当交易、不当经营行为或不当输送利益，损害他人利益及社会经济秩序，法律上须对其相互间的关系加以控制和调整，即形成有关关联企业

26、暨关联交易制度。w （2）总公司和分公司w 这是从公司内部组织关系管辖、隶属关系上进行划分，分“公司”其实只是公司的分支机构，并非真正意义上的公司。公司法第13条第1款规定：“公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人贤格，其民事责任由公司承担。”w 总公司又称“本公司”，是相对于其分支机构而言，有权管辖公司的全部内部组织如各个分部门、分公司、科室、工厂、门市部等的总机构。分公司也需依法设立及登记，但其作为公司的一种分支机构，不具有法人资格，设立比较方便，程序简单。其特征是：第一，分公司没有独立的名称，须以总公司的名义进行活动；第二，分公司没有自己的章程和独立于总公司的组织机构，它代表或代理总公

27、司在一定的范围内开展活动；第三，分公司没有独立的财产，其从事活动的财产是由总公司拨付的，依法列入总公司的资产负债表；第四，分公司在经营活动中产生的债权债务关系由总公司承担，并由总公司以其全部财产对该债务负清偿责任。w 分公司的这些特点，使之可以依托总公司的实力和信用进行活动，从而易于获得交易相对人和社会的信任。银行和保险公司等社会对其信用度要求较高的企业，通常即采取设立分公司、而非设立于公司的方式来拓展业务和活动空间。w 资合公司是指以资本的结合作为公司信用基础的公司。这种公司在市场交往中，是以资本的实力取信于人，使他人相信其具有足够的交易能力和偿债能力，而愿意与之发生经济往来；至于股东个人是

28、否有能力或信誉，他人可以不必过问。因此，资合公司通常具有比较健全的制度，依赖制度化的管理，有较强的独立性， 其经营和公司的存续与个别股东没有直接联系，因而也是现代典型的公司法人形 式。资合公司以制度化的股份公司为典型，有限公司也可能在一定程度上具有 资合公司的特点。在我国公司法中，对股份公司和有限公司均有最低注册资本、设立时验资和法定公积金等一系列规定，目的就是为了维持其资信基础。 w 人合公司这是指以股东的能力、财力、声望和信誉等作为公司信用基础的公司。人合公司在市场交往中，不以资本为信用的基础，法律上也不强调公司的最低资本额；在公司内部，股东加入公司，可以用劳务、信用和其它权利入股，企业的

29、所有权和经营权一般也不分离。所以，他人与人合公司交往，必然依赖于股东个人的信用。人合公司的人格与其股东的人格没有完全分离，是一种较低级的公司，其典型形式为无限公司。w 人合兼资合的公司是指同时以公司资本和股东个人信用作为公司信用基础的公司，其典型形式为两合公司和股份两合公司。在这两种公司中，有限责任股东的出资或股本为公司提供了较稳定的资本，无限责任股东则以其能力和信用从事经营活动，从而将资本信用和入的信用结合在一起。一般认为，现代的有限公司作为法人，应属于资合公司的范畴，而这种公司、尤其是家族性或规模较小的有限公司，也兼有人合甚至完全属于人合的性质。一般而盲，有限公司除了股东可以依法承担有限责

30、任外，其余在公司的经营依赖股东间的相互信任关系、所有权与经营权一般不分离、公司资本或出资的流动性较小、小的有限公司在对外交往尤其在获得银行贷款时要靠股东个人的信用等方面，与合伙和无限公司很相像。在允许自然人一人设立有限公司的国家或地区，其人合性质就更为显着。（1）国有公司是指由国家授权投资的机构或部门、国有企业等单独或联合投资的公司，其中国有资产或股份的管理和经营，既要适用公司法，又要遵守有关国有资产管理的法规。一个财政主体设立的国有独资公司和几个财政主体联合投资的有限责任公司，当然是国有公司。在国际上，国家与私人或民间共同投资经营的公司，被称为国家参股公司、公私合营公司、混合公司等，但从法律

31、上讲，国家在公司中的股份和表决权超过50的，就是国有公司。德国、韩国的法律上对此均有规定。另外，国家参股未达50，但实际上由国家控制的公司，也属于国有公司。例如，德国把政府参股达25以上，其它股东均为小股东的大企业，视为国有；在新加坡国家控股公司控制的国有公司中，国家资金参与的份额有 的仅占5左右；日本国有企业中的特殊公司，如日本电信电话株式会社、日本航空公司等，即使政府投资未达半数，也都由国家予以控制。依国际惯例，所谓“国家所有”，仅指中央或联邦所有，地方所有如州有、省有、市有、镇有等，则只能称“地方公有”或“公有”，而不能称为国有。所以，在日本，有“公营事业”和“公营公司”的概念。从理论上

32、说，公营事业和公营公司应包括国有事业和国有公司（即“中央”投资或控股的公司）在内，而实际上，所谓“公营事业”和“公营公司”，仅指地方政府投资或控制的公司或企业、以及地方与“中央”合营的公司或企业。我国在法律和理沦上则明确国家所有权是全民所有制的法律表现形式，国家所有权由国务院即中央政府代表国家统一行使，地方和政府部门都是国家的组成 部分，它们依法或经授权管理一定范围内的国有财产。因此，在我国没有地方所 有的公司或企业，由中央或地方设立或控股的公司或企业，都属于国有公司或国 有企业。（2）私营公司是指由私人或私营部门投资或控制的公司。在我国，“私营”的概念是在私有制的意义上使用的；“民营”的概念

33、则是指非由国家机关、国有或集体所有制企事业单位主导的经营或企业，包括由自然人主导的个人经营、合作经营或集体经营，不排除企业仍为国有，如联想集团被认为是企业国有民营的典范。依公司法，自然人可以设立私营或民营的有限责任公司，私营或民营的法人也可设立有限责任公司；该法也不禁止自然人和私营、民营的法人作发起人设立股份有限公司或由其控制股份公司。在私有制国家和地区，私营和民营属于同等概念，非国有和非公营的公司都是私营或民营公司；合作和集体所有性质的公司也被归入私营或民营部门，此处的“私营”不具有所有制的意义。（3）外商投资公司是指依中外合资企业法、中外合作企业法和外资企业法等三个外商投资企业法设立的公司

34、，也包括外商投资在其中达到一定比例、被对外经贸合作主管部门列为外商投资企业、依公司法设立的股份有限公司。从外商投资的方式看，外商投资公司可以分为中外合资经营公司、中外合作经营公司和外资公司；从公司的法律形式看，则有有限责任公司和股份有限公司两种。外商投资公司是依中国法律在中国境内设立的中国公司，而非外国公司。我国在企业登记管理上，固然已将港澳台商投资企业与外商投资企业并列，单独划为一类、而鉴于港澳台商投资属于境外投资，二者在法律适用上仍然是相同的。w 公司法概述w 公司法公司法的宗旨及适用范围的宗旨及适用范围w 1公司法的宗旨w 公司法的宗旨在于适应建立现代化企业制度的需要，规范公司的组织和行

35、为，保证公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展。w 2公司法的适用范围公司的设立公司的设立w 1公司设立的一般原则：w 公司的设立是指为使公司成立而依法进行的一系列法律行为及所经程序的总称。其设立原则有特许原则、核准原则、准则原则。我国公司法对公司设立采用严格准则原则。w （1）自由设立原则。即公司的设立完全凭当事人的自由，国家不加任何干涉或限制。w （2）特许原则。其起源于13世纪至15世纪，盛行于17世纪和18世纪的英国。即公司的设立需要王室或者议会通过颁发专门法令予以特别许可。w （3）核准主义。即审批主义，是指设立公司必须经政府主管部门进行审查批准。

36、w （4）准则主义。即登记主义，是指由法律规定设立公司的条件，如果发起人认为已具备了法律规定的条件，就可直接向公司登记机关申请设立登记，无须经过任何部门的审批。w （5）严格准则主义。是指设立公司既须具备法律规定的条件，又必须经政府行政主管部门的批准。w 公司的名称与住所w 1. 公司名称的概念及公司法对公司名称的规定w 2. 公司住所：公司以其主要办事机构所在地为其住所地w 3. 确定公司住所的法律意义w 1994年初，某市一家有限公司开业，公司登记名称为“某某市红都时装有限责任公司”（以下简称甲公司）。同年11月，与该公司仅隔100米远的一家有限公司登记注册，名称为“某某市红都制衣有限责任

37、公司”（以下简称乙公司）。两家公司虽然相隔很近，但是行政区划上不同属于一个区，因此在各自的工商机关办理了公司名称注册登记。为此，甲公司和乙公司打起了名称权官司。 甲公司称，自己一直在使用这个名称，所以乙公司是侵犯了自己名称权。乙公司称，本公司名称与甲公司的名称不同，登记管理机关不同，并且行业不同。根据国家有关规定，名称登记有行业之分，甲公司是商业零售，乙公司是服装加工。所以不侵权。 w 公司章程公司章程w 1.公司章程的概念及特征w 公司章程是公司股东依法订立的规范公司组织与活动的基本法律文件。公司章程有以下主要法律特征：w （1）是公司法人设立及活动的基本规则w （2）是具有自治性质的公司重

38、要法律文件w （3）是公司法人组织与活动的基本规则的载体和表现形式w 章程是由公司股东共同制订的全面规定公司制度的基章程是由公司股东共同制订的全面规定公司制度的基本规范，是公司的本规范，是公司的“公司法公司法”。 w 2.公司章程的记载事项 3.公司章程的订立和修改ww 公司章程公司章程是指公司必备的、 规定公司组织与活动的基本准则的书面文件。w （一 ） 章程的制定与修改w 有限责任公司的章程由全体股东制定； 股份有限公司的章程由发起人制定， 经创立大会通过。w 修改公司章程属于公司股东会或者股东大会的特别决议范畴， 因此 ， 必须由有限责任公司全体股东所持表决权的2/3 以上或者股份有限公

39、司出席股东大会的股东所持表决权的2/ 3以上通过。w 公司章程的记载事项w 1 绝对必要记载事项。w 绝对必要记载事项是指章程中必须记载的事项、 不可缺少的事项， 章程中缺少其中的任何一项或者任何一项记载不合法， 都会导致整个章程的无效。 w 包括 ： 公司的名称和住所， 经营范围， 注册资本， 股东或者发起人的名称或者姓名， 股东的权利和义务， 股东或发起人的出资方式和出资额， 董事会和监事会的组成、 职权、 任期和议事规则，公司的法定代表人，利润分配办法， 解散事由与清算办法 。w 2 相对必要记载事项。w 相对必要记载事项是指根据公司的实际情况在章程中记载的事项， 如果公司的实际情况决定

40、必须记载则应当记载， 如果公司的实际情况决定无须记载则不必记载。如关于分公司的规定。w 3任意记载事项。w 任意记载事项是指法律不加列举的，只要不违反法律的禁止性规定的事项，章程制定人可根据实际需要记载于公司章程，记载了该项并且内容合法，即发生效力；不记载或者内容违法，只导致本项无效，不影响整个章程的效力。如我国公司法规定的“股东（股东大会）认为需要规定的其他事项”即属此类。公司的权利能力和行为能力公司的权利能力和行为能力w 1.公司的权利能力w 根据我国现行法律的规定，公司的权利能力受到公司性质的限制和法律的限制w 这里讲的权利能力，主要体现在限制上。w 第一， 性质限制。就是自然人享有的与

41、身份密切相关的权力能力，那么公司不享有，也就是说，自然人享有的肖像权、婚姻权、还有生命健康权，这些权利能力公司不享有。所以自然人享有的权利能力，有的公司是不能享有的，这主要是指那些与自然人身份有密切关系的权利能力，公司不能享有。w 能力主要是对公司权利能力的限制。w 第二， 经营范围的限制。就是公司，它在行使自己权利能力的时候，那么只限于经核准登记的经营范围之内，核准登记的经营范围之外的权利能力公司不享有。w 第三， 就是法律上的限制。法律上的限制这个需要特别注意一下，就是转投资的限制。公司可以向其他企业和公司投资，但是公司不能向合伙企业和个人独资企业投资，也就是说，咱们国家不允许公司成为其他

42、企业的无限责任的股东。也就是公司的投资对象只限于有限责任公司和股份有限公司及其他法人企业。但是另有规定的除外。另一限制即投资额的限制，就是说，公司累计的投资额不能超过其净资产的50%。公司的净资产是公司的全部资产减去公司的负债所得的余额。就是说公司可以多次投资，但是累计起来，这些投资加在一起不能超过其净资产的50%。这就是为了避免公司通过投资把它的资产全都转移出去，使公司成为一个空壳公司。如果成为空壳公司以后，对谁的利益损害最大呢，对债权人的利益损害最大。w 因此，公司法才作出了投资额的限制。在转投资方面，对投资额的限制有以下例外：一是投资公司对外投资没有投资额的限制；二是控股公司对外投资没有

43、投资额的限制；三是投资后接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不计算在原投资额之内。w 第四，借贷的限制。这一内容在公司的高级管理人员，即董事、经理的义务中作出的规定，就是说，公司的董事、经理不得将公司的资产借贷给他人，包括公司的股东和其他第三人。企业想借贷，只能向银行贷款，但企业之间不能拆借。在这里同样，公司不能将自己的资产借贷给他人，他人包括其他的法人，其他的自然人，也包括股东。w 第五，担保的限制。公司的董事、经理不能以公司资产为公司的股东和第三人提供财产担保，这就是对担保的限制。那么这里都限于公司的资产，公司的资产不能借贷，公司董事、经理不能将公司的资产为他人提供担保，不能设置抵押权

44、和质押权。w 大家记住一点，公司的权利主要是对公司权利能力的限制。 w 2.公司的行为能力w 公司的行为能力是通过公司股东会、董事会、监事会、经理机构及其组成成员在各自权限范围内的活动得以实现的。w 公司是法人，根据法律规定，公司只是有行为能力和无行为能力之分，它不像自然人那样有无行为能力、限制行为能力和完全民事行为能力的划分，但它的行为能力和自然人不一样，自然人不是出生就依法享有行为能力，它必须达到法定的责任年龄；公司自诞生之日起即享有行为能力，就是说行为能力和权力能力是同时产生，同时消亡的。公司行为的实现方式和自然人不同，因为公司是一个社团，它自己不能表达意思，要通过它的意思机关，就是通过

45、股东会、董事会和监事会来行使，但这里表示公司的行为能力，主要是股东会和董事会，在这两个机构中又主要是董事会。w 因为现在世界各国公司的股东会的权力越来越虚化，而董事会的权力越来越膨胀，而且这种现象越来越严重，股东会几乎成为一个空架子，主要权力掌握在董事会手里，所以说通过它的意思机关，就是它的权力机关和它的执行机关以及它的监督机关，具体地说就是股东会、董事会和监事会。 这几个机构行为能力的分工为：如果公司表达对外的意思，那么就通过董事会， 董事会的董事长是公司的法定代表人， 就是董事长对外代表公司， 来履行它的行为能力；对公司内部实行管理也是通过其法定代表人。w 关于公司行为能力的内容有三个方面

46、：即民事行为能力，侵权行为能力和刑事行为能力。公司犯罪行为能力的范围问题，就是说对其处以刑罚问题， 刑罚包括主刑和附加刑。 如果判它承担主刑的话，那么谁去蹲监狱， 让公司里谁去蹲监狱， 如果从这个角度思考问题未免太狭隘了。 在 20 世纪 80 年代初曾经在这种狭隘的范围里讨论过这一问题。 但现在咱们看公司它肯定也会构成犯罪， 那么咱们公司法这次有规定， 刑法也有专章规定公司犯罪的问题， 比如说 刑法 规定的处以罚金及没收财产，那么罚金这个处罚是什么罚呢？是刑罚。那就是说肯定是犯罪才处以罚金，同样是掏钱，那罚款呢，那就是行政处罚，如果是罚金就是刑事处罚， 所以对公司处以罚金就证明公司是犯罪了。

47、 所以这个问题到现在已经成一个定论了，没什么可讨论的了。w 公司名称公司名称是公司之间得以相互区别的文字符号。w 公司作为企业法人必须有自己的名称， 而且只能有一个名称。公司名称必须符合法定的形式要件，同时公司的名称不能违反法律关于企业名称的禁止性规定， 而且必须由四部分构成。w 以 “北京宏达房地产开发有限责任公司”这个名称为例，它即由四个部分构成： “北京” 是公司所在行政区划， “ 宏达” 是公司的商号， “ 房地产开发” 是公司的经营性质及业务范围，“ 有限责任” 是公司的责任形式。 法律所禁止或限制的部分是商号， 这一部分不能有损于我国的国家主权和社会公共利益，不能使用外国国家及国际

48、组织的名称，不能使用我国县级以上行政区的名称，不能以汉语拼音字母作为公司的名称，等等 。w 。 w 公司名称冠以 “ 国际” 、 “ 中国 ” 、 “ 国家” 等字样的必须在国家工商局登记注册； 必须有2个以上分公司的公司才能叫 “ 总公司 ”w 公司资本公司资本w 公司资本：公司资本：w 就是以营利为目的而集聚在公司法人名下的就是以营利为目的而集聚在公司法人名下的财产，从某种意义上来说，公司就是一财产，从某种意义上来说，公司就是一 个资个资本实体，即整体化、人格化的财产集合体。本实体，即整体化、人格化的财产集合体。w 法定资本制 :法定资本制是指在公司设立时,必须在章程中明确规定公司资本总额

49、,并一次性发行、全部认足或募足,否则公司不得成立的资本制度。在一次性认足或募足的基础上,可以一次性缴纳或分期缴纳股款。大陆法系国家多采用此种资本制度 w 法定资本制奉行的立法原则是资本确定原则、资本维持原则、资本不变原则w a.资本确定原则，就是说公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额作出明确的规定，并须由股东全部认足，否则公司不能成立。b.资本维持原则，又可以称为资本充实原则，就是公司在存续过程中，应该经常保持与其资本额相当的财产，目的在于维持公司的偿债能力、保护债权人的利益。c.资本不变原则，指公司资本总额，非依法定的程序变更章程，不得改变。当然特别是防止公司的资本总额的减少。这个原则

50、的目的在于一是防止资本总额减少影响公司的偿债能力，二是防止资本过剩而给股东带来过多的投资风险。法定资本制主要是大陆法国家所采用的公司资本制度。w 授权资本制:授权资本制度是指在公司设立时,虽然应在章程中载明公司资本总额,但公司不必发行资本的全部,只要认足或缴足资本总额的一部分,公司即可成立,其余部分授权董事会在认为必要时一次或分次发行或募集。英美法系国家多采用此种资本制度。w 折中资本制:折中资本制要求公司章程规定的资本总额只实现一定的比例，公司即可成立，但是它规定第一次最低要达到的比例数或资本额数，其余部分在公司设立后由董事会根据需要随时筹集，同时规定最后一期资本筹集的最长时间，如果在法定的

51、时间内没有筹集完毕，公司可能面临解散。如我国的外商投资企业法规定的外商独资的有限责任公司即适用折中资本制。 有限责任公司 有限责任公司概述 有限责任公司的概念 有限责任公司是指由一定数量的股东共同出资,股东以其所认缴的出资额对公司承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。 有限责任公司的特征 1封闭性，表现在不允许发行股票、不要求公开财务状况、不要求公布重大事项等三个方面。 2组织结构简单 3资合性和人合性的统一w 有限责任公司有限责任公司与与股份有限公司的区别及联系股份有限公司的区别及联系w 1两者的联系两者的联系w （1）都是一种股权式的经济组织w （2）都是以营利为目的的企业

52、w （3）都具有法人资格 w 2两者的区别两者的区别w （1）规模大小不同w （2）募集资本和账目公开程度不同w （3）股东人数多少不同w （4）组织机构繁简不同w （5）所有权与经营权的分离程度不同w （6）筹集资本的方式不同w （7）股权的表现形式不同w （8）设立方式不同w （9）股东权利行使的方式不同w 有限责任公司得设立w 设立有限责任公司的条件 设立有限责任公司应当符合下列条件：1股东符合法定人数2股东出资额达到法定资本最低限额3股东共同制定公司章程4由公司的名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构5有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件6设立有限责任公司的其他必要条件设立有限责

53、任公司的程序设立有限责任公司的程序w 1、订立发起人协议w 2、订立公司章程w 3、申请名称预先核准w 4、设立审批w 5、出资验资w 6、确立公司的组织机构w 7、设立登记w 有限责任公司的出资w 有限责任公司的注册资本w 有限责任公司的注册资本是股东实际缴纳的出资总额。公司出资总额为全体股东认缴出资的总和第第2626条条 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。A.公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，B.其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。 有限责任公司注册资本的最低限额为人

54、民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。 第二十三条 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东实缴的出资额。 有限责任公司的注册资本不得少于下列最低限额： （一）以生产经营为主的公司人民币五十万元； （二）以商品批发为主的公司人民币五十万元； （三）以商业零售为主的公司人民币三十万元；（四）科技开发、咨询、服务性公司人民币十万元。 特定行业的有限责任公司注册资本最低限额需高于前款所定限额的，由法律、行政法规另行规定。 （老） w 有限责任公司的出资w （一）出资方式及各种出资比例w 有限责任公司的股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、

55、非专利技术、土地使用权等作价出资。w 股东的出资方式，应以财产出资为限，可是金钱或股东的出资方式，应以财产出资为限，可是金钱或物，也可以是财产权，但不得以劳务和信用出资物，也可以是财产权，但不得以劳务和信用出资第第2727条条 股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 . 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。 （新）第二十四条 股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权

56、，必须进行评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。土地使用权的评估作价，按照法律、行政法规的规定办理。 以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的百分之二十，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。（老）w （三）出资证明书（三）出资证明书w 出资证明书，又称出资证明，也可称之为股单，是有限责任公司股东出资的表现形式，即表示股东出资的凭证。w 有限责任公司股东再召开股东会议时，凭借出资证明书计算表决权。根据我国公司法规定，有限责任公司成立后，应签发证明股东已缴纳出资额的出资证明书。w 股东的出资证明书是一种证据证券，不能流通，而且必须是记名式，其上要记载自然人的姓名或

57、政府、法人的名称及住所。它是股东出资的凭证，转让股份的依据，是代表股东权益的书面凭证。出资证明书的内容必须记载一定的事项，是为了有利于股东行使股东权，有利公司对股东的管理。 w 有限责任公司的组织机构w 有限责任公司的股东与股东会有限责任公司的股东与股东会有限责任公司股东的概念有限责任公司股东的概念w 有限责任公司的股东，就是指有限责任公司的出资人。w 有限责任公司的股东权有限责任公司的股东权w 股东权利的划分w 权利的范围w w 有限责任公司的股东，其享有的权利基于对公司的出资，概括的讲，包括以下两个方面的权利： 自益权自益权。如获得股息红利，公司解散时分配财产的权利等。它是股东为自己的利益

58、而行使的权利。 共益权共益权。如表决权，请求召开股东会，查阅会计表册等权利。是股东为公司也为自己的利益而行使的权利。 有限责任公司股东的义务有限责任公司股东的义务1缴纳认购的出资2依其所认缴的出资额承担责任3公司办理工商登记手续后，不得抽回出资4公司章程规定的其他义务5出资填补义务w w 有限责任公司的股东会有限责任公司的股东会w 1 股东会的权利股东会的权利w 2 股东会的种类股东会的种类w 重点解析重点解析 w 股东会是有限责任公司的最高权力机关。董事会的组成和公司的任何重大决策都必须经股东会通过和认可批准才能生效；股东的生产管理参与权也主要通过参加股东会的表决来实现。因此，股东会也是股东

59、表达其意志和利益要求的主要场所。w 法律提示法律提示 w 公司法第37条规定：“有限责任公司股东会由全体股东组成，股东会是公司的权力机构，依照本法w 有限责任公司的董事会和经理有限责任公司的董事会和经理w （一）有限责任公司的董事会 1董事会的人数（3人-13人） 2有限责任公司董事会的职权 3有限责任公司的董事会的召开 4有限责任公司的董事长 5不设董事会的情况w w 执行董事公司法第五十一条有限责任公司，股东人数较少和规模较小的，可以设一名执行董事，不设立董事会。执行董事可以兼任公司经理。 执行董事的职权，应当参照本法第四十六条规定，由公司章程规定。 有限责任公司不设董事会的，执行董事为公

60、司的法定代表人。w （二）、有限责任公司的经理w 公司经理或总经理，是有限责任公司负责并控制公司及其分支机构各生产部门或其它业务单位的高级职员，对公司事务进行具体管理，并能全权代表公司从事交易活动。w 总经理必须服从董事会的所有决议和指示，并使之在公司的生产经营活动中得以有效的贯彻和执行。在西方国家，总经理的具体权限范围一般在公司章程中规定，而中国对此更为重视，直接以法律的形式予以确定三、有限责任公司监事会三、有限责任公司监事会 w 监事会又称监察人，是对董事会执行业务活动实行监督的机关。w 根据公司法第52条规定，监事会中的职工代表由公司职工民主选举产生，由股东选出的通过股东会选举决定人选。