第五章合同法新

1、第五章 合同法第一节 概述一、合同的概念 合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。二、合同的分类 1、单务合同与双务合同双务合同：指当事人双方互负对待给付义务的合同。双务合同：指当事人双方互负对待给付义务的合同。 v 单务合同：指合同当事人仅有一方负担给付义务的单务合同：指合同当事人仅有一方负担给付义务的合同。如借用合同。合同。如借用合同。 2、有偿合同与无偿合同 以当事人取得合同权利是否须付出相应代价为以当事人取得合同权利是否须付出相应代价为标准来划分。标准来划分。 1)有偿合同：须付代价。如买卖、运输。有偿合同：须付代价。如买卖、运输。 v 2)

2、无偿合同：不必支付代价。如赠与、借用无偿合同：不必支付代价。如赠与、借用。3、诺成合同与实践合同标准标准:以合同的成立是否以交付标的物为要件以合同的成立是否以交付标的物为要件. 1)诺成合同：又称不要物合同，指以当事人的意诺成合同：又称不要物合同，指以当事人的意思表示一致为生效要件的合同。如借款合同、买思表示一致为生效要件的合同。如借款合同、买卖合同、租赁合同等。卖合同、租赁合同等。 v 2)实践合同：又称要物合同，指除当事人意思表实践合同：又称要物合同，指除当事人意思表示一致外，还需要交付标的物才能生效的合同。实示一致外，还需要交付标的物才能生效的合同。实践合同主要有定金合同、借用合同、保管

3、合同等。践合同主要有定金合同、借用合同、保管合同等。 4、要式合同与不要式合同标准：标准： 据合同是否以特定的形式为要件。据合同是否以特定的形式为要件。 1)要式合同：指必须采取法律规定的形式才能生要式合同：指必须采取法律规定的形式才能生效的合同。效的合同。 2)不要式合同：指法律没有规定必须采取特定的不要式合同：指法律没有规定必须采取特定的形式，而是由当事人自行约定形式的合同。形式，而是由当事人自行约定形式的合同。 v5、主合同与从合同标准标准: 合同相互间的主从关系合同相互间的主从关系 1)主合同主合同:指不需要其他合同的存在即可独立存在的指不需要其他合同的存在即可独立存在的合同合同. v

4、 2)从合同从合同:以其他合同的存在而为存在前提的合同以其他合同的存在而为存在前提的合同. 可为一个合同关系中的从合同条款可为一个合同关系中的从合同条款, 也可在主也可在主合同外另订立从合同。合同外另订立从合同。 比如：借款合同与保证合同之间，前者为主比如：借款合同与保证合同之间，前者为主合同，后者为从合同。合同，后者为从合同。v 3)主合同与从合同的区分v 在于认识二者在效力上的关联性和从合同的从属性， 从合同不能独立存在，而必须以主合同的有效成立为成立和生效的前提； 主合同转让，从合同不能单独存在； 主合同被宣告无效或被撤销，从合同也失去效力； 主合同终止，从合同也随之终止。 三、合同法的

5、概念 合同法是调整平等主体之间的交易关系的法律规范的总称，它主要规范合同的订立、合同的有效和无效及合同的履行、变更、解除、终止、违反合同的责任等问题。 四、合同法的基本原则1、平等、公平原则 指地位平等的合同当事人，在权利义务对等的基础上，以实现互利互惠的经济利益为目的，经过充分协商达成一致意见。任何一方当事人不得将自己的意志强加给另一方。 平等原则具体表现为：（1）合同双方当事人的法律地位平等。（2）合同双方当事人权利义务对等。（3）合同双方当事人必须就合同条款充分协商，并取得一致意见后，合同才能成立。 2、意思自治原则v 是指民事主体在民事活动中，充分表达自己的真实意思，并根据自己的意思设

6、立变更终止民事法律关系。v1）.缔结合同的自由。v2）.选择相对人的自由。v3）.决定合同内容的自由。v4）.变更解除合同的自由。v5）.决定合同方式的自由。3、诚实信用原则诚实信用原则v 是指当事人在订立、履行合同，以及合同终止后的整个过程中，应当诚实可信，以善意的方式行使权力和履行义务。v 具体包括：（1）在订立合同时，不得有欺诈或其他违背诚实信用的行为。（2）在履行合同过程中时，当事人应当遵循诚实信用的原则，根据合同的性质、目的和交易习惯全面履行合同义务。（3）合同终止后，当事人也应当遵循诚实信用的原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 4、公序良俗原则 公序良俗是公共秩序与善良

7、风俗的合称。要求当事人在与人订立和履行合同的过程中应当遵守法律，尊重公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。 公序良俗作为现代民法一项重要的概念和法律原则，在规范和维护社会道德秩序等方面发挥着重要的作用。 第二节第二节 合同的订立合同的订立一、合同的订立一、合同的订立 合同的订立又称缔约，是当事人为设立、变更、终止财产权利义务关系而进行协商、达成协议的过程。是合同双方动态行为和静态协议的统一v 它既包括缔约各方在达成协议之前接触和洽谈的整个动态的过程，也包括双方达成合意、确定合同条款之后所形成的协议。二、合同的订立程序二、合同的订立程序 要约和承诺要约和承诺 （一）要约（一）要约 1 1

8、、概念：、概念： 要约是指一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人提出合同条件，希望对方当事人接受的意思表示。发出要约的一方称要约人，接受要约的一方称受要约人。 2 2、要约的构成条件：、要约的构成条件： （1 1）要约内容具体确定；）要约内容具体确定； 所谓所谓“具体具体”是指要约的内容必须具有是指要约的内容必须具有足以使合同成立的主要条款。足以使合同成立的主要条款。 所谓所谓“确定确定”，是指要约的内容必须明，是指要约的内容必须明确，而不能含糊不清，否则无法承诺。确，而不能含糊不清，否则无法承诺。 例如，广告中声称：“我公司现有某型号的水泥吨，每吨价格1000元，先来先买，欲购从速”，或者

9、在广告中声称保证有现货供应，都可以依据具体情况将广告视为要约。v（2）要约是要约人向相对人发出的且相对人一般为特定的人，特殊情况下也可为不特定的人。如书报片订广告，标明定价，汇款地点、时间、方法，凡是看到广告的人按约汇款到指定地点，即为合同成立。v（3 3）要约必须具有订立合同的意图，表明一要约必须具有订立合同的意图，表明一经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的拘束。拘束。v3 3、注意要约与要约邀请的区别、注意要约与要约邀请的区别v a.要约邀请是指一方邀请对方向自己发出要约，而要约是一方向他方发出订立合同的意思表示；vb.要约邀请不是一种意思表示，而是

10、一种事实行为。要约是希望他人和自己订立合同的意思表示，是法律行为；vc.要约邀请只是引诱他人向自己发出要约，在发出要约邀请的邀请人撤回其中邀请，只要未给善意相对人造成信赖利益的损失，邀请人并不承担法律责任，以下四个法律文件为要约邀请：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书。v 例如：生产厂家和经营者为了推销某种商品，常常向不特定的相对人派发或寄送某些商品的价目表。此种发出价目表的行为，虽包含了商品名称及价格条款，且含有行为人希望订立合同的意思，但由于从该行为中并不能确定行为人具有一经对方承诺即接受承诺后果的意图，而只是向对方提供某种信息，希望对方向自己提出订约条件，因此，该行为只是要约邀

11、请，而不是要约。 4、 要约的法律效力要约的法律效力 要约发出后，就具有法律约束力要约发出后，就具有法律约束力: :要约到要约到达受要约人时生效达受要约人时生效 到达是指要约的意思表示客观上传递到受到达是指要约的意思表示客观上传递到受要约人处即可，而不管受要约人主观上是否要约人处即可，而不管受要约人主观上是否实际了解到要约的具体内容。实际了解到要约的具体内容。 5 5、要约的失效、要约的失效 要约发出后，有下列情形之一的，要约失效，要约发出后，有下列情形之一的，要约失效，要约人不再受原要约的拘束：要约人不再受原要约的拘束： va.要约的撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同

12、时到达受要约人。 vb.拒绝要约的通知到达要约人。受要约人以口头或书面的方式明确通知要约人不接受该要约。 vc.受要约人对要约的内容进行实质性变更。有关合同标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。 v d.要约中规定有承诺期限的，承诺期限届满，受要约人未作出承诺。对口头要约，在极短的时间内不立即作出接受的意思表示，则表明要约的失效。ve.要约的撤销。要约可以撤销，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。但是，有下列情形之一的，要约不得撤销：A.要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；B.受要

13、约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。（二）承诺（二）承诺 承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺是受要约人同意要约的意思表示。 1 1、 承诺的内容与要约的内容相一致承诺的内容与要约的内容相一致 第一、原则上应全部接受第一、原则上应全部接受, ,不得变更，否则不构不得变更，否则不构成承诺。成承诺。 第二、为鼓励交易，现代社会一般将第二、为鼓励交易，现代社会一般将“不得变不得变更更”缩限为缩限为“不得作出实质性变更不得作出实质性变更”。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。 第三、如果

14、作出非实质性变更，除要约人及时第三、如果作出非实质性变更，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内任何变更外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。容为准。 v2、承诺应在承诺期限内作出、承诺应在承诺期限内作出v （1）承诺期限的起算）承诺期限的起算 v 要约以信件或者电报作出的，承诺期限要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要

15、约以电话、传真等快速戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。约人时开始计算。（2） 要约没有确定承诺期限的，承诺应要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定：当依照下列规定：A. 要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外但当事人另有约定的除外.B. 要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。期限内到达。（3）迟到的承诺）迟到的承诺 v 迟发迟到的迟发迟到的: 超过承诺期限发出，除要约人超过承诺期限

16、发出，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约要约 v未迟发但迟到的未迟发但迟到的:在承诺期限内发出承诺，按在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。接受该承诺的以外，该承诺有效。3 3、承诺的方式、承诺的方式 v1、通知v2、行为，根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺 4、承诺的法律效力、承诺的法律效

17、力 承诺生效时合同成立承诺生效时合同成立 承诺自何时生效承诺自何时生效我国采到达主义我国采到达主义 （1）承诺通知到达要约人时生效。）承诺通知到达要约人时生效。 （2）承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要）承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。约的要求作出承诺的行为时生效。 （3）承诺内容是否被要约人知悉并不重要）承诺内容是否被要约人知悉并不重要,到达到达即可即可v5、承诺的失效。、承诺的失效。v a.承诺撤回。承诺承诺撤回。承诺 人可以发出承诺后又撤人可以发出承诺后又撤回承诺，但撤回承诺的通知应当在承诺通知回承诺，但撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与

18、承诺通知同时到达要到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。约人。v b.承诺逾期，要约方没有认可其为承诺。承诺逾期，要约方没有认可其为承诺。 v v案例案例： 大名农场向多家果品加工企业寄送了水果品种简介及价目表。甲企业收到后，立即回电表示希望按照价目表所列价格购买苹果100吨，并要求一周内运至指定地点。农场收到电报后立即装车发货。第五天，大名农场将苹果运至指定地点。此时，当地水果已经大幅度降价，甲企业遂要求农场按市场价销售。遭到拒绝后，甲企业拒不收货，并表示自己不收货因双方合同不成立。大名农场则认为合同已经成立，便诉至法院，要求甲企业履行合同。请问：1、大名农场向果品加工企业发出价目表的

19、行为是要约还是要约邀请？为什么？2、本案中的合同是否成立？为什么？ v分析：v 1、大名农场向果品加工企业寄送价目表的行为属于要约邀请，即希望他人向自己发出要约的意思表示。 2、本案中，甲企业向大名农场发出的回电，内容清楚、具体，属于要约，具有法律上的约束力；而大名农场接电后立即装车发货。并在约定时间运至指定地点，是以实际履行合同的行为进行了承诺（合同法规定。承诺应当以通知的形式做出，但根据交易习惯或者要约表明可以以通过行为做出承诺的除外）。因此，双方的合同已经成立，合同自承诺生效时成立。甲企业应承担违约责任。 v 冯某乘坐文某的出租车，冯某下车时将其装有3000元现金及身份证件的手提包遗忘在

20、车上，冯某发现丢包后十分焦急，因不知如何才能找到司机文某，冯某通过该市的交通广播电台发出启事，称若捡到他的手提包并返还，将付给其500元的报酬。文某听到后，与冯某联系并送还了手提包，文某要求付酬时遭到拒绝，文某向法院起诉，冯某答辩中说，民法通则第79条明确规定拾得遗失物应当归还原主，且我与文某有运送合同在先，才将包遗忘在文某的出租车上，故文某应无偿将手提包返还给我。且包内有我的身份证件，文某能找到我却不肯归还，在我发出启事称酬谢500元后才归还，存有恶意，属乘人之危，给付500元违背我的真实意思。问题（1）冯某在广播电台发出寻包启事属于什么性质？（2）冯某与文某之间是否存在债权债务关系？说明理

21、由。（3）被告在答辩中的主张是否成立？（4）本案应如何处理？v答案v （1）属于悬赏广告，构成要约。根据合同法第14条之规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定;（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。冯某在广播电台发布的寻包启事符合上述要件，故构成要约。 （2）存在，冯某发出悬赏即属一个要约，不特定人只要完成约定行为即构成承诺，根据合同法第25条、第26条之规定，承诺通知到达受要约人时生效，承诺生效时合同成立，冯某与文某之间即存在债权债务关系，该债权债务关系不因冯某反悔而失效。v （3）不能成立。拾得人并无义务寻找失主，法律规定也不

22、排斥失主根据需要允诺给拾得人报酬。根据民通意见第70条之规定，一方当事人乘对方处于危难之机，为牟取不正当利益，迫使对方作出的不真实意思表示，严重损害对方利益的，可以认定为乘人之危。文某既然没有义务寻找买主，其得到酬金的行为便不属牟取不正当利益。悬赏是失主权衡后的自主行为，可知其当时为了找到手提包，情愿付出500元酬金的代价，从客观上足以认定是真实的意思表示，其悬赏行为非文某所迫，不能认定为文某乘人之危。 （4）冯某应给付文某500元酬金 三、合同的内容和形式三、合同的内容和形式v （一）合同的内容（一）合同的内容v合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：合同的内容由当事人约定，一般包括以下条

23、款： v（1）当事人的名称或者姓名和住所；）当事人的名称或者姓名和住所； v（2）标的；）标的；v（3）数量；）数量；v（4）质量；）质量； v（5）价款或者报酬；）价款或者报酬； v（6）履行期限、地点和方式；）履行期限、地点和方式； v（7）违约责任；）违约责任； v（8）解决争议的方法。）解决争议的方法。 v当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。 v（二）合同中的格式条款（二）合同中的格式条款 v 指由一方为了反复使用而预先制订的，在订立合指由一方为了反复使用而预先制订的，在订立合同时不对其内容进行协商的条款。同时不对其内容进行协商的条款。v

24、 对格式条款的要求：对格式条款的要求： v 1、提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 2 2、对格式条款的理解发生争议争议的，应当按照通通常理解常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释两种以上解释的，应当作出不利于不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。v 如：在一份保险合同履行过程中，当事人如：在一份保险合同履行过程中，当事人就合同规定的就合同规定的“意外伤害意外伤害”条款的含义产生条款的含义产生了不同理解，投保人认为其所受伤害应属于了不同理解，投保人认为其所受伤害应属于赔付范围，保险公司则认为不属于赔付范围，赔付

25、范围，保险公司则认为不属于赔付范围，两种理解各有其理，在此情形下，法官应如两种理解各有其理，在此情形下，法官应如何解释该条款？何解释该条款？v A：按通常含义解释：按通常含义解释 vB：按公平原则解释：按公平原则解释 vC：按法理进行解释：按法理进行解释 vD：按对保险公司不利的原则进行解释：按对保险公司不利的原则进行解释（三）合同的形式（三）合同的形式口头形式口头形式书面形式书面形式其他其他v四、合同成立的地点四、合同成立的地点v （一）一般原则（一）一般原则 承诺生效的地点为合同成立的地点。承诺生效的地点为合同成立的地点。（二）特别情形（二）特别情形 1、电子合同、电子合同: v收件人的主

26、营业地为合同成立的地点；收件人的主营业地为合同成立的地点； v没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点，没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点， 当事人另有约定的，按照其约定。当事人另有约定的，按照其约定。2、采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖、采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖 章的地点为合同成立的地点。章的地点为合同成立的地点。v五、合同成立的时间五、合同成立的时间（一）一般的原则（一）一般的原则 v 承诺生效时合同成立承诺生效时合同成立（二）以书面形式为成立要件的合同的成立时间（二）以书面形式为成立要件的合同的成立时间 1、采用合同书形式订立合同的，自双

27、方当事人签字或、采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。者盖章时合同成立。 2、采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以要求、采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以要求签订确认书。确认书签订时合同成立。签订确认书。确认书签订时合同成立。 3、法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式、法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。务，对方接受的，该合同成立。 4、采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，、采用合同书形式订立合同，在签字或者盖

28、章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。v如：甲公司与乙公司签订了一份书面合同如：甲公司与乙公司签订了一份书面合同,甲甲公司签字、盖章后邮寄给乙公司签字、盖章。公司签字、盖章后邮寄给乙公司签字、盖章。该合同自何时成立？该合同自何时成立？v A、自双方口头协商一致并签订备忘录时成、自双方口头协商一致并签订备忘录时成立立 vB、自甲公司签字、盖章时成立、自甲公司签字、盖章时成立 vC、自甲公司签字、盖章的合同交付邮寄时、自甲公司签字、盖章的合同交付邮寄时成立成立v D、自乙公司签字盖章时成立、自乙公司签字盖章时成立 第三节第三

29、节 合同的效力合同的效力一、有效合同一、有效合同 合同生效必须具备的要件：合同依法成立合同生效必须具备的要件：合同依法成立 有效合同是指依照法律的规定成立并在当事人之间产生法律约束力的合同。* * *附条件、附期限合同附条件、附期限合同 1 1、附条件的合同附条件的合同 指当事人选定某种成就与否并不确定的将来事实，作为控指当事人选定某种成就与否并不确定的将来事实，作为控制合同效力发生与消灭的附款。制合同效力发生与消灭的附款。v（1）附生效条件的：自条件成就时生效。）附生效条件的：自条件成就时生效。v 例如甲乙双方约定，待甲将某项产品试验成功以后，乙即向甲赠送一套设备。在这里，产品试验成功是一个

30、条件，在该条件实现时，赠送设备的合同即发生效力。 （2）附解除条件的：自条件成就时失效。）附解除条件的：自条件成就时失效。 （3）当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就）当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就视为条件不成就 2 2、附期限的合同附期限的合同 附期限是指当事人约定以某一期限作为合同效附期限是指当事人约定以某一期限作为合同效力发生或终止的根据。力发生或终止的根据。v1、附生效期限的：自期限届至时生效；、附生效期限的：自期限届至时生效；v 例如，甲乙签订一份买卖合同，但是约定，因为现

31、在条件不具备，该合同5个月之后开始生效。 v2、附终止期限的：自期限届满时失效。、附终止期限的：自期限届满时失效。二、效力待定合同二、效力待定合同1 1、限制民事行为能力人订立的合同、限制民事行为能力人订立的合同 2 2、无权代理（包括：没有代理权、超越代理权或代理、无权代理（包括：没有代理权、超越代理权或代理权终止后以被代理人名义）订立的合同权终止后以被代理人名义）订立的合同 3 3、法定代表人、负责人超越权限订立的合同、法定代表人、负责人超越权限订立的合同 4 4、无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或无处、无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合

32、同有效。分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。 v 个体户张某、王某二人于1999年10月1日从汽车交易中心购得一辆“东风”牌二手卡车，共同从事长途货物的运输业务。二人各出资人民币3万元。同年12月，张某驾驶这辆汽车外出联系业务时，遇到李某，李某表示愿意出资人民币8万元购买此车，张某随即将车卖给了李某，并办理了过户手续，事后，张某把卖车一事告知王某、王某要求分得一半款项。v现问：v(1)张某、王某对卡车是什么财产关系？v(2)张某、李某的汽车买卖合同是否有效？为什么？v答案：答案：v(1)张某、王某对卡车是按份共有关系。v(2)有效。因为张某擅自处分共有财产，该合同初为效力待定合同，后经

33、王某默认而转为有效合同。三、无效合同三、无效合同1 1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益 2 2、恶意串通，损害国家、集体或第三人利益；、恶意串通，损害国家、集体或第三人利益；3 3、以合法形式掩盖非法目的；、以合法形式掩盖非法目的；4 4、损害社会公共利益；、损害社会公共利益；5 5、违反法律、行政法规的强制性规定。、违反法律、行政法规的强制性规定。6 6、无效的免责条款、无效的免责条款 （1、造成对方人身伤害的；、造成对方人身伤害的； 2、因故、因故意或者重大过失造成对方财产损失的。）意或者重大过失造成对方财产损失的。）7、格式条款

34、的无效格式条款的无效 提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，此条款无效。方主要权利的，此条款无效。v例如：王先生和刘女士结婚后，生了一儿一女两个孩子。2002年，通过房改政策，王先生买下了一家人住的公房，并取得了产权证。2006年，为了把房子顺利留给儿子，王先生与儿子签订房屋买卖合同，约定以2万元的价款卖房给儿子。当然，买卖合同只是个形式，儿子小王没有花一分钱，就拿着合同办理了房屋所有权转移登记，领取了房产证。而整个卖房的过程，王先生一直瞒着妻子。 v 刘女士得知后，以丈夫和儿子恶意串通，损害其利益为由提起诉讼。在法庭上，

35、王先生解释说，夫妻俩对于房子的归属有分歧。家里的习惯是“传男不传女”，他想把房子留给儿子，而妻子不同意，想给女儿。王先生认为房屋登记在自己名下，就没通知妻子，直接将房子转给了儿子。 v 法院经审理后认为，诉争房屋是王先生夫妇婚姻关系存续期间购买的，依法应属夫妻共同财产。王先生和儿子在明知刘女士不同意的情况下，仍然私自签订房屋买卖合同，将房屋出卖并过户给儿子小王。王先生私自卖房的行为并且以无处分权为基础，父子间的买卖行为已构成恶意串通，且损害了刘女士的合法利益。小王虽已取得房产证，但由于他购买房屋并非善意，约定的买卖价款也远低于合理价格，且未实际给付，因此他对于房屋不能构成善意取得。法院最终判决

36、确认父子俩签订的房屋买卖合同无效。四、可变更或可撤销的合同四、可变更或可撤销的合同1 1、因重大误解订立的、因重大误解订立的2 2、在订立合同时显失公平的、在订立合同时显失公平的 3 3、一、一 方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使对方在方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同违背真实意思的情况下订立的合同 五、合同无效或被撤销的法律后果五、合同无效或被撤销的法律后果1 1、返还财产：一般适用于已履行的合同、返还财产：一般适用于已履行的合同2 2、赔偿损失、赔偿损失 有过错的一方应赔偿对方因此所受到的损失，双有过错的一方应赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应

37、当各自承担相应的责任方都有过错的，应当各自承担相应的责任。六、六、诉讼时效诉讼时效v 无效合同的诉讼时效，归结起来应为：“请求确认合同无效的诉讼时效为两年。合同一方当事人请求的，应当在合同约定的履行期限届满之日起计算；合同之外的第三人请求的，应当从知道或者应当知道权利被侵害时起计算，但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；损害国家利益的，不受诉讼时效的限制。”v 第四节第四节 合同的履行合同的履行一、合同的履行原则一、合同的履行原则 1 1、全面履行原则、全面履行原则 2 2、诚实信用原则、诚实信用原则二、合同的履行抗辩权二、合同的履行抗辩权 是指在双务合同中，当符合法定条件时

38、，当事是指在双务合同中，当符合法定条件时，当事人一方对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履人一方对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利。行其债务的权利。 v1 1、同时履行抗辩权、同时履行抗辩权 当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。其相应的履行要求。 v成立条件成立条件 v1、双方在同一双务合同中互负义务、双方在同一双务合同中互负义务 v2、双方

39、互负的债务无先后履行顺序且均届清偿期、双方互负的债务无先后履行顺序且均届清偿期 v3、对方当事人未履行债务或未按约定履行债务、对方当事人未履行债务或未按约定履行债务 v4、双方不存在不能履行的情形、双方不存在不能履行的情形v 2001年1月，甲、乙公司签订了一项房屋买卖合同，合同约定甲公司于当年9月1日向乙公司交付房屋100套，并办理登记手续，乙公司则向甲公司分三次付款：第一期支付2千万元，第二期支付3千万元，第三期则在9月1日甲公司向乙公司交付房屋时支付5千万元。在签订合同后，乙公司按期支付了第一期、第二期款项共5千万元。v 9月1日，甲公司将房屋的钥匙移交乙公司，但并未立即办理房产所有权移

40、转登记手续。因此，乙公司表示剩余款项在登记手续办理完毕后再付。在合同约定付款日期（9月1日）7日后，乙公司仍然没有付款，甲公司遂以乙公司违约为由诉至法院，请求乙公司承担违约责任。甲公司则以乙公司未按期办理房产所有权移转登记手续为由抗辩。2 2、后履行抗辩权、后履行抗辩权v（一）概念：（一）概念：v 指当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行指当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行或履行不符合约定的，后履行一方有权一方未履行或履行不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。拒绝其相应的履行要求。 v（二）成立条件（二）成立条件 v1、互负债务；、互负债务；v2、有先后履行义务的顺序

41、；、有先后履行义务的顺序；v3、先履行一方到期未履行或未适当履行、先履行一方到期未履行或未适当履行 3 3、不安抗辩权（先履行抗辩权）、不安抗辩权（先履行抗辩权） 应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方 有下列情形之一的，可以中止履行：有下列情形之一的，可以中止履行：（1）经营状况严重恶化；）经营状况严重恶化；（2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（3）丧失商业信誉；）丧失商业信誉；（4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约

42、责任。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。当事人依照规定中止履行的，应当及时通知对方。对当事人依照规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。中止履行的一方可以解除合同。v 甲公司因转产致使一台价值1000万元的精密机床闲置。该公司董事长王某与乙公司签订了一份机床转让合同。合同规定，精密机床作价950万元，甲公司于10月31日之前交货，乙公司在交货后10天内付清款项。在交货

43、日前，甲公司发现乙公司的经营状况恶化，通知乙公司中止交货并要求乙公司提供担保，乙公司予以拒绝。又过了1个月，甲公司发现乙公司的经营状况进一步恶化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起诉。v问题（1）甲公司与乙公司之间转让机床的合同是否有效？为什么？（2）甲公司中止履行的理由能否成立？为什么？ v答案v （1）甲公司与乙公司之间转让机床的合同有效。因为根据合同法第50条的规定，法人的法定代表人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。虽然甲公司董事长王某转让机床的行为不符合该公司股东会的决议规定，属于超越权限的行为，但由于相对人乙公司并不知道也不应当知道其合同的

44、签订超越了王某的权限，所以该合同是有效的。 （2）甲公司中止履行合同的理由成立。因为根据合同法第68条规定，应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方经营状况恶化的，可以中止履行。 三、债权人的代位权与撤销权三、债权人的代位权与撤销权（一）（一）债权人的债权人的代位权：代位权： 指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而有害于债指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而有害于债权人的债权时，债权人可以向人民法院请求以自己的名义权人的债权时，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的权利代位行使债务人的权利 （由次债务人向债权人履行清偿（由次债务人向债权人履行清偿义务）义务）1 1、债权人行

45、使代位权的条件、债权人行使代位权的条件 一是债务人对第三人享有债权，且此项债权不是专属于一是债务人对第三人享有债权，且此项债权不是专属于债务人本身的权利。债务人本身的权利。 二是债务人怠于行使其债权债权，所谓怠于行使其债权二是债务人怠于行使其债权债权，所谓怠于行使其债权是指能实现其债权而不去实现。是指能实现其债权而不去实现。 三是因其怠于行便的行为而影响到了债权人债权实现，三是因其怠于行便的行为而影响到了债权人债权实现，如未达到此程度则不发生代位权。如未达到此程度则不发生代位权。 四是债务人未能按期履行其债务。四是债务人未能按期履行其债务。 v2 2、债权人依法提起代位权诉讼的，由被告住所地法

46、、债权人依法提起代位权诉讼的，由被告住所地法院管辖；债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担。院管辖；债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担。v案例分析：县甲借给县乙万元，县乙借给县丙万元，此两项借款均已届还款期限，甲急于用款，但经调查了解乙无力还款，便多次催促乙向丙索还欠款，乙置之不理分v 根据上述案情，回答下列问题：v（）在已知乙无力还款的情况下，甲欲实现债权，可行使何种权利？v（）甲基于第问中所指的权利，如果提起诉讼，如何确定乙和丙的诉讼地位？v（）甲提起第问中所指的诉讼，什么地方的人民法院具有管辖权？v （）代位权（）代位权 代位乙向丙求偿代位乙向丙求偿v 答案依据及分析：合同法规定：因债务

47、人怠于行使其到期答案依据及分析：合同法规定：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 v （）丙为被告（）丙为被告 乙为第三人乙为第三人v 答案依据及分析：债权人以次债务人为被告向人民法院提答案依据及分析：债权人以次债务人为被告向

48、人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。两个或者两个以上债权人以同一次债务加债务人为第三人。两个或者两个以上债权人以同一次债务人为被告提起代位权诉讼的，人民法院可以合并审理。人为被告提起代位权诉讼的，人民法院可以合并审理。 v （）（） 丙住所地人民法院丙住所地人民法院v 答案依据及分析：债权人依照合同法的规定提起代位权诉答案依据及分析：债权人依照合同法的规定提起代位权诉讼的，由被告住所地人民法院管辖。本案被告就是丙。讼的，由被告住所地人民法院管辖。本案被告就是丙。（二）（二）债权人的债权人的撤销权撤销

49、权 指债务人放弃其到期债权，实施无偿或低价处分财指债务人放弃其到期债权，实施无偿或低价处分财产的行为，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形产的行为，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。 有关法律规定：有关法律规定： 1 1、必须是债务人实施了一定的有害于债权人债权的、必须是债务人实施了一定的有害于债权人债权的行为；行为； 2 2、债务人实施处分财产的行为具有主观恶意；、债务人实施处分财产的行为具有主观恶意； 3 3、债权人撤销权的行使必须通过诉讼方式；、债权人撤销权的行使必须通过诉讼方式； 4 4、撤销

50、权行使的期限：自债权人知道或应当知道撤、撤销权行使的期限：自债权人知道或应当知道撤销事由之日起一年内行使，自债务人的行为发生之日起销事由之日起一年内行使，自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。 v毛云建诉于金海、卢秀珍、于雪兵撤销权案v案情：案情：1997年年7月至月至9月，毛云建（原告）向于金海月，毛云建（原告）向于金海（被告一）供应建材，被告一共拖欠原告货款（被告一）供应建材，被告一共拖欠原告货款4万元，万元，2000年年3月，被告一出具欠条给原告。月，被告一出具欠条给原告。2001年，原年，原告诉至法院，法院判决被告一支付欠款

51、。后原告申告诉至法院，法院判决被告一支付欠款。后原告申请执行未果。被告一于请执行未果。被告一于1999年年12月和卢秀珍（被告月和卢秀珍（被告二）达成离婚调解协议，约定将夫妻的房屋和家具二）达成离婚调解协议，约定将夫妻的房屋和家具等物品全部赠送给儿子于雪兵（被告三），所有债等物品全部赠送给儿子于雪兵（被告三），所有债务由被告一承担。原告于务由被告一承担。原告于2004年发现三被告之间的年发现三被告之间的调解协议，原告诉至法院要求撤销三被告之间的赠调解协议，原告诉至法院要求撤销三被告之间的赠与协议。与协议。v 法院认为被告一与原告之间的债务发生在被告法院认为被告一与原告之间的债务发生在被告一和被

52、告二离婚之前，被告一和被告二在有债务的一和被告二离婚之前，被告一和被告二在有债务的请款下，将财产全部赠与被告三导致自己丧失清偿请款下，将财产全部赠与被告三导致自己丧失清偿能力，故该行为危害了原告的债权，法院判决支持能力，故该行为危害了原告的债权，法院判决支持原告诉讼请求。原告诉讼请求。 第五节第五节 合同的变更、转让、终止合同的变更、转让、终止 一、合同的变更一、合同的变更 （内容变）（内容变） 指在合同成立之后，尚未履行或尚未完全履行之指在合同成立之后，尚未履行或尚未完全履行之前，当事人在原合同的基础上达成协议，修改或补前，当事人在原合同的基础上达成协议，修改或补充原合同的内容。充原合同的内

53、容。 合同变更的程序：合同变更的程序： v （一）双方协商一致。（一）双方协商一致。 v （二）若法律、行政法规规定变更合同应办理批（二）若法律、行政法规规定变更合同应办理批准、登记等手续，应依其规定办理。准、登记等手续，应依其规定办理。 二、合同的转让二、合同的转让 （主体变）（主体变） 是指再不变更合同内容的情况下，合同主体的变更。1、合同权利的转让 是指合同的债权人通过与第三方签订契约的方式将权利部分或全部移转给第三人享有的现象。 我国合同法规定：债权人转让权利的，应当通知债务人；未经通知，该转让对债务人不发生效力。2、合同义务的转让 可以分为全部或部分转让。前者为债务人全部移转债务的情

54、况，债务人退出合同关系，不再承担合同债务；后者为债务人部分移转债务的情形，由第三人加入债权债务关系，和原债务人共同成为债务人，承担合同义务的履行。 合同义务转让应当经债权人同意。法律规定需办理相关登记手续的必须办理。 3、合同权利和义务一并转让 是指合同当事人一方将合同权利义务一并移转给第三人，由第三人概括地继受这些权利义务的法律现象。只发生在双务合同中。 合同权利义务的概括移转，既可以是由协议为之，此时合同当事人一方须经对方同意，目的在于保护相对方的利益不受损；也可以由法律加以规定，这主要体现在企业的合并和分立中。 v三、合同的终止v合同法规定的合同消灭的原因合同法规定的合同消灭的原因 v（

55、一）债务已经按照约定履行；（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。情形。v提存：v提存，指由于债权人的原因而无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物交给提存机关而消灭债务的制度。v 有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存： v（1）债权人无正当理由拒绝受领者； v（2）债权人下落不明

56、； v（3）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人； v（4）法律规定的其他情形。 v标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。v 第六节第六节 合同的担保合同的担保v本法规定的担保方式为：保证、抵押、质押、留置本法规定的担保方式为：保证、抵押、质押、留置和定金和定金一、保证：一、保证： 是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 (一)保证合同的成立条件 1、保证人应当是具有代偿能力的公民、法人或其他经济组织。 2、保证人有承担保证责任的明确意思表示；保证合同中应有 保证人的签字盖章。

57、3、保证合同应当采用书面形式。 （二）保证的方式 1、一般保证 指保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。2、连带责任保证 指债务人在主合同规定的债务履行期满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。（三）保证责任的范围 保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。 （四）保证责任的期间 当事人可以在保证合同中约定保证人承担保证责任的期间（五）有下列情形之一的，保证人不承担民事责任1、主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的；2、主合同债权人采取欺诈、

58、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的。二、抵二、抵 押押 指债务人或第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。（一）抵押权的特征 1、不移转抵押物 2、抵押的财产必须是国家法律允许流通和允许强制执行的财产 3、抵押人（债务人）对用来抵押的财产必须拥有所有权或经营权 4、是就抵押物优先受偿的权利（二）抵押权的设立 1 1、抵押合同，应当以书面形式订立合同、抵押合同，应当以书面形式订立合同 2 2、抵押权的标的（即抵押物）、抵押权的标的（即抵押物） 3 3、抵押登记、抵押登记 （1 1）强制登记）强制登记 （2 2）自愿登记：当事人不办理抵押登记的抵）自愿登记：当事人不办理

59、抵押登记的抵押合同自签订之日起生效，但不得对抗第三押合同自签订之日起生效，但不得对抗第三人。人。 （三）抵押权的终止（三）抵押权的终止 1、主债权消灭：抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。 2、抵押物灭失，但因灭失所得的赔偿金应作为抵押财产。 3、抵押权的实现v 案例：王某于2003年3月22日将其的所有的一套房屋出租于李某，双方约定，租期为2年，租金每年1万元。同年7月8日，王某因手头缺钱，故向张某借了20万元，借款期为一年，并将该套房屋抵押给了张某。2004年8月12日，张某要求王某还款，王某因经商失败，无力偿还，双方协商后，王某同意房屋作价20万元以抵欠款，房屋归张某

60、所有。同年9月，张某要求李某搬出房屋，李某声称王某抵押房屋时未履行告知义务，故抵押无效，况且租期未到，张某无权要求其搬出该房。同年10月，李某向法院提起诉讼，要求法院确认王某与张某的抵押合同无效，并以承租人优先购买权受侵害为由，要求确认王某与张某的买卖房屋的合同无效。 v 案例分析：王某把已出租房屋抵押给张某，虽未履行向承租人李某的告知义务，但并不影响王某与张某之间的抵押合同效力。由于抵押权实现时，王某未尽通知义务，进而损害了李某的优先购买权，所以李某要求确认王某与张某之间的买卖合同无效，于法有据。李某应根据张某的出价在同等条件下购买该房屋，而张某虽不能取得房屋所有权，但可以取得李某的20万元