合同法提纲笔记

1、第一章 合同与合同法概述 第一节 合同的概念和种类 一、合同的概念和特征（课本P45）（一）概念 （二）特征： 1、 合同是一种法律行为 2、 合同是两方以上当事人的意思表示一致的法律行为 3、 合同是平等主体以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的法律行为 二、合同的种类（P611） （一）双务合同与单务合同1.概念：双务合同：指当事人双方互负对待给付义务的合同，即双方当事人愿意负担履行义务，旨在使他方当事人因此负有对待履行的义务。 单务合同：指仅有一方负担给付义务的合同。2.两者区分的意义：是否适用履行抗辩权规则的不同；风险的负担上不同；因一方的过错所导致合同不履行的后果不同 （二）有偿

2、合同与无偿合同1、概念：有偿合同：指一方通过履行合同规定的义务而给对方某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同。无偿合同：指一方给付对方某种利益，对方取得该利益时并不支付任何报酬的合同。2、两者区分的意义：1.确定某些合同的性质；责任的轻重不同；2.主体资格要求不同；3.能否构成善意取得不同 （三）有名合同与无名合同1、概念：有名合同：又称典型合同，是指法律上已经经确定了一定的名称及规则的合同。无名合同：又称非典型合同，指法律上尚未确定一定的名称及规则的合同。2、两者的区别意义在于：适用的法律规则不同。 （四）诺成合同与实践合同 1、概念：诺成合同：指当事人一方的意思表示一旦为对方

3、同意即能产生法律效果的合同。实践合同：指除当事人双方意思表示一致之外，尚需交付标的物才能成立的合同。2、主要几种实践合同：（1）一般保管合同（2）自然人之间的借款合同（3）借用合同 （4）定金合同 （五）要式合同与不要式合同概念：要式合同：指必须依据法律规定的方式而成立的合同。不要式合同：指当事人订立的合同依法并不需要采取特定的形式，当事人可以采取口头形式，也可以采取书面形式。（六）主合同与从合同 （若主合同无效，从合同也无效）概念：主合同：指不需要其他合同的存在即可独立存在的合同。从合同：以其他合同的存在为前提的合同。第二节 合同关系一、合同关系的构成 （P1213）（一）合同关系的主体：又

4、称合同的当事人，包括债权人和债务人。 （二）合同关系的内容：包括基于合同而产生的债权和债务，又称合同债权和合同债务。 （三）合同关系的客体：合同债权与合同债务所共同指向的对象。 二、合同的相对性 （P1315）（一）合同相对性的概念和体现1、概念：指合同主要在特定的合同当事人之间发生，只有合同当事人一方能基于合同向与其有合同关系的另一方提出请求或诉讼，而不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的请求，也不能擅自为第三人设定合同上的义务。2、体现：1.合同主体的相对性；2.合同内容的相对性；3.合同责任的相对性 （二）合同相对性的例外 1、涉他合同 2、第三人侵害债权 3、合同保全制度 4、买卖不

5、破租赁 第三节 合同法的概念和特征 一、合同法的概念和适用范围 (P1618)（一）概念：是调整平等主体之间的交易关系的法律，主要规范合同的订立、合同的有效和无效及合同的履行、变更、解除、保全、违反合同的责任等问题。（二）适用范围：1、适用范围：平等主体之间的民事协议；各类民事主体基于平等自愿等原则；既包括当事人设立民事权利义务的协议，也包括当事人变更、终止民事权利义务的协议2、不适用合同法的情形：政府依法维护经济秩序的管理活动，适用有关政府管理的法律；法人、其他组织内部管理关系，适用有关公司、企业的法律；婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 二、合同法的特征 （一）合同

6、法是私法（二）合同法是财产法 （三）合同法是交易法 （四）合同法为自治法 第四节合同法的基本原则 一、合同自由原则(P2125)包括（7个方面）：1.订立合同的自由；2.选择合同相对人的自由；3.决定合同内容的自由；4.选择合同形式的自由；5.变更和解除合同的自由；6.选择违约补救方法的自由；7.选择合同争议解决途径的自由； 二、诚实信用原则 （P2629）1、概念：指当事人在从事民事活动时，应诚实守信，以善意的方式履行其义务，不得滥用权力及规避法律或合同规定的义务。2、体现：（1）在合同订立阶段：在订立阶段，尽管合同尚未完成，但当事人彼此间一句有订约上的联系，应依据诚实信用原则负有附随义务（

7、课本P2627）。（2）在合同订立后至履行前：当事人双方都应当依据诚实信用原则，严守诺言，认真做好各种履行准备。（3）在合同履行阶段：一方面要求当事人除了应履行法律和合同规定的义务外，还应履行以诚实信用所产生的各种附随义务；另一方面，在法律和合同规定义务内容不明确或欠缺规定的情况下，当事人应依据诚实信用原则履行义务（主要体现在:关于履行标的、履行时间、履行地点、履行方法、履行的价格）。（4）在合同的变更和解除方面：当事人在合同订立以后，因不可归责于双方的原因而发生情势变更，之时合同存在的基础发生动摇或丧失，切刀指当事人利益的严重失衡，依据诚实信用原则，应允许当事人变更和解除合同。在情势变更时，

8、变更和解除合同应严格依据诚实信用原则。（5）在合同终止方面：合同终止后，金滚双方当事人不再承担合同义务，但亦应依据诚实信用原则的要求，承担某些必要的附随义务（如保密、忠实等）。（一）合同法中形成了合同附随义务群：合同订立中的先合同义务；合同履行时的附随义务；合同终止后的后合同义务 （二）作为判断格式合同有效性的标准 （三）作为情事变更原则、穷困抗辩权等下位原则或制度的理论基础 （四）作为合同解释的基准 三、合法原则 (P2930)四、鼓励交易原则(P3033)（一）缩小无效合同的范围 （二）严格区分合同的无效和可撤销 （三）严格区分无效和效力待定的合同 （四）严格区分合同的成立和合同生效 （五

9、）合同订立制度体现鼓励交易原则 （六）将合同形式作为证明合同存在的标准 （七）明确了合同的解释制度 （八）严格限制违约解除的条件第二章 合同的成立p37第一节 合同成立概述p38一、合同订立、合同成立与合同生效 p38合同本质上是一种合意，而合同的成立意味着各方当事人意思表示一致。二、合同成立的要件 p39（一）一般成立要件 1、缔约人 2、意思表示一致 3、合同成立一般经过要约和承诺阶段 （二）特别成立要件如实践合同应以实际交付标的物为其成立要件；对要式合同，应履行一定的方式才能成立。第二节 要约p40 一、要约的概念与构成要件 p40（一）概念 又称发盘、出盘、发价、出价、报价，是订立合同

10、所必须经过的程序。是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人所作的意思表示。发出要约：要约人 接受要约：受要约人/相对人/承诺人（二）要件/有效条件 p411、必须是特定人作出的意思表示要约人必须是订立合同的一方当事人；或由要约人本人授权的代理人。2、一般是向特定相对人发出（特定人：要约人希望与之订立合同的受要约人）如想向不特定人发出要约，必须具备两个条件：p421）必须明确表示其作出的建议是一项要约而非要约邀请2）必须明确承担向多人发出要约的责任，尤其是要约人发生要约后，必须具有向不特定的相对人作出承诺以后履行合同的能力。3、具有缔结合同的目的（不是“打算”“准备”“正在考虑”）要约是希望和

11、他人订立合同的意思表示4、要约的内容必须具体确定 p421）“具体”指：要约的内容必须具有足以使合同成立的主要条款。否则会因为这种合意不具备合同的主要条款而使合同不能成立。（合同的主要条款应当根据合同的性质和内容加以判断。）2）“确定”指：要约的内容必须明确，而不能含糊不清。要约应使受要约人理解要约人的真实意思，内容尽可能齐备充实。5*、要约必须送达到受要约人“要约到达受要约人时生效。”二、要约与要约邀请的区别 p42（一）要约邀请的概念 p42要约邀请又称引诱邀约，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。p要约在发出后，对要约人和受要约人都产生一定拘束力。要约人违反有效要约应承担法律责任；但要

12、约邀请不是一种意思表示，而是一种事实行为，是当事人订立合同的预备行为。要约邀请只是引诱他人发出要约，它既不能因相对人的承诺而成立合同，也不能因自己作出的某种承诺而约束要约人。在发出要约邀请后，要约邀请人撤回其邀请，只要没给善意相对人造成信赖利益的损失，要约邀请人一般不承担法律责任。要约邀请的特点：p42-43（二）区分标准 p42-441、根据法律规定来区分 p合同法第15条:“寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。”（如悬赏广告为要约）2、根据当事人的目的与意图区分从提议的内容及提议的声明两方面判断。p要约邀请：“对方不得

13、就其提议作出承诺”、“无意使其提议具有法律拘束力”p要约邀请中订立合同的意图不是很明确3、依据是否包含合同的主要条款区分 要约应包含合同主要条款，而要约邀请不必要。如价款不明确则不能视为要约。p通常以是否包含合同主要条款作为判断一项广告是要约还是要约邀请的主要标准。如广告包含合同的主要条款，名称、价款、型号、性能等，可视为要约。但他在提议中声明不受要约的拘束，或提出需进一步协商、后提出需要最后确认等，难以确定他具有明确订约意图，则不能视为要约。4、依交易习惯、社会的一般观念加以区分除此以外，还需综合考虑其他因素，如是否注重个人情况、是否实际接触、一方提出的提议是否使他方产生要约的信赖等。（三）

14、要约与要约邀请的具体认定p441、寄送的价目表 原因：该行为中不能确定行为人具有一经对方承诺即接受承诺后果的意图。p但若行为人向不特定的相对人派发某种商品订单，并在订单中明确声明愿受承诺拘束，或从订单内容中可以确定他具有接受承诺后果拘束的意图，这应视为要约。2、拍卖公告 p拍卖的3个阶段：1）拍卖表示（要约邀请）2）拍卖/叫价（要约） 原因：竞买人已就购买标的物提出价格条件，并愿与出卖人订立合同，竞买人提出价款后，在没有其他竞买人提出更高价款之前，该意思表示对竞买人具有拘束力。3）拍定（承诺）（合同成立）3、招标公告 招标（要约邀请）、投标（要约）、定标（承诺）4、招股说明书 5、商业广告 p

15、合同法第15条:“商业广告为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。” “内容符合要约规定”：广告中注明为要约；广告中含有广告人希望订立合同的愿望；写明相对人只要做出规定的行为就可使合同成立，这可视为要约。P466、悬赏广告(要约) p合同法解释（二）第3条: “悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院予以支持。但悬赏有合同法第52条规定情形的除外。”三、要约的效力 p46（一）要约生效的时间 p46“要约到达受要约人时生效”p对于生效的时间应注意的两个问题：p461）送达并不一定实际送达到受要约人及其代理人手中，只要要约送达到受

16、要约人做能够控制的地方（如受要约人的信箱等）即为到达。若要约人未特定限制时间，应以要约能够到达的合理时间为准。2）在要约人发出要约但未到达受要约人之前，要约人可以撤回或修改要约的内容。p合同法16条: “采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。”p47（只要要约的内容进入到收件人的系统，即使没有为收件人所实际检索、阅读，也视为到达。但如果要约人有可能会撤销他的要约，应当在发出要约的时候，要求受要约人发出确认的信件以证实是否收到。在没有确认之前，该要约并没有

17、实际生效。）（二）要约效力的存续期间 p47p完全由要约人决定1、约定的承诺期限 2、法定承诺期限 （1）对话要约（口头要约）p47（2）非对话要约（书面形式要约）p47p合同法24条: “要约以信件或者电报形式作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。”四、要约的撤回和撤销 （一）要约的撤回 1、要约未到达受要约人之前2、要约的通知先于或同时与要约到达受要约人，便能产生撤回效力。p电子商务中，要约一般不能撤回。（二）要约的撤销 要约到达受要约人并生效，

18、但受要约人尚未作出承诺p要约的撤回和撤销的区别表现在：p48p不得撤销的要约： 1、要约人确定了承诺期限或其他形式明示要约不可撤销 2、受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作 五、要约的消灭(失效)p49p原因：1、拒绝要约的通知到达要约人 2、要约人依法撤销要约3、承诺期限届满，受要约人未作出承诺4、受要约人对要约的内容作出了实质性变更（对要约的实质内容作出限制、更改或扩张从而形成反要约）第三节 承诺 p50一、承诺的概念与构成要件 （一）概念p50（二）构成要件 1、承诺必须由受要约人作出p502、承诺必须向要约人作出 p503、承诺必须在要约的存续期间内达到要约

19、人p51 1）对话方式：即时 2）非对话方式：合理期限4、承诺的内容应当与要约的实质性内容一致p52 即在承诺中，受要约人必须表明其愿意按照要约的全部内容与要约人订立合同。（但可更改非实质性内容）p合同法30条: “受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方式等的变更是对要约内容的实质性变更。”p合同法31条:“承诺对要约内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。”p53p实质性内容：p52p但即使是非实质性内

20、容的变更，特殊情况下也不能生效。（2点）p53二、承诺的方式 p54（一）通知（口头、书面等） （二）行为 （三）沉默p承诺的法律形式：通知 确定承诺方式：根据要约中的特别规定、交易习惯等三、承诺的生效p55（一）生效开始的时间1、承诺的期限应当是由要约人在要约中规定的，指承诺人发出承诺的通知以后实际到达要约人的期限。2、若要约没有确定承诺期限，承诺应依照下列规定到达：p551）要约以对话方式作出：即时（另有规定除外）2）要约以非对话方式作出：合理期限3、承诺期限起算点的规定：p56p合同法24条: “要约以信件或者电报形式作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日

21、期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。”4、承诺生效的时间：p56p合同法26条: “承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。”（二）生效的后果四、承诺迟延和承诺撤回（一）承诺迟延 1、通常的迟延：合同法28条:“，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。”p562、特殊的迟延：合同法29条:“，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。（二）承诺的撤回p571、指要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回其承诺。2、须承

22、诺撤回的通知先于或同时与承诺通知到达要约人第四节 合同成立的时间和地点 一、合同成立的时间 基本判断规则： （一）口头形式（二）书面形式p合同法26条: “承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。”1、数据电文形式订立合同 p合同法16条: “采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。”2、普通书面形式 p合同法24条: “要约以信件或者电报形式作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件

23、未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。”3、要物合同p合同法32条:“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”p若合同必须经批准或登记才能成立，则应以批准或登记的时间作为承诺生效的时间。p合同法36条:“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”二、合同成立的地点p60基本判断规则： 1、口头形式 2、书面形式p合同法34条:“承诺生效的地点为合同成立的地点。”p原则上，承诺生效的地点为合同成立的地点

24、，但也要根据合同为不要式或要式而有所区别。P61第五节 缔约过失责任一、缔约过失责任的概念和构成要件（一）概念 p61（二）构成要件 p611、发生在准备或商议订立合同阶段（而违约责任是发生在合同成立以后）2、一方违反诚实信用原则及有可归责事由 3、加害人有行为能力4、对方当事人受有损害5、侵害行为与损害之间具有因果关系二、缔约过失责任的类型 p65（一）假借订立合同，恶意进行磋商 （二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况 （三）泄露或不正当使用他人的商业秘密 （四）怠于办理批准或者登记手续，导致合同不能生效（五）其他违背诚实信用原则的行为p“恶意”:特别是指一方当事人在无意与对

25、方达成协议的情况下，开始或继续进行谈判三、缔约过失责任与违约责任和侵权责任的差异 （一）缔约过失责任与违约责任的差异 p631、两者发生的时间不同 2、责任的性质不同 3、归责原则与责任的构成要件不同 4、责任的形式不同 5、损害赔偿的范围不同（二）缔约过失责任与侵权责任的差异p641、责任环境不同 2、前提义务不同 3、归责事由不同 4、赔偿范围不同第三章 合同的内容和形式p76第一节 合同的内容p77一、 合同权利 p77-78合同权利是指债权人依据法律或合同规定就享有的请求债务人为一定行为的权利。合同债权作为一种财产权利，主要有如下几项权能。1、 请求履行的权利债权人有权请求债务人依据法

26、律和合同规定，为一定行为或不为一定行为。2、 保全债权的权利法律为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害，允许债权人或第三人的行为行使撤销权或代位权，以保护其债权。3、 请求保护债权的权利当债务人不履行或不适当履行债务时，债权人有权请求国家机关予以保护，强制债务人履行债务或承担违约责任。4、 处分权能债权人享有处分债权的权利，如将债权转让他人，免除债务，通过抵消债务而处分债权。二、合同义务 p78（一）合同义务的分类 p79-86（一）约定义务和法定义务约定义务是当事人在合同中经双方协商所确定的义务；法定义务是法律、行政法规所规定的，而非当事人所约定的义务。（二）主给付义务与从给付

27、义务 主给付义务是指合同关系所固有、必备，决定合同类型的基本义务，直接影响到合同当事人的订立合同的目的的义务。从给付义务，简称从义务，是不具有独立的意义，仅具有补助主给付义务功能的义务。（三）原给付义务与次给付义务 P87(崔建远) 原给付义务，又称第一次给附义务，是指合同上原有的义务。次给付义务，又称第二次给付义务，是指原给付义务在履行过程中，因特殊事由演变而产生的义务。（主要包括1.因原给付义务不能履行、逾期履行或不完全履行而产生的支付违约金、损害赔偿的义务。2.合同解除时产生的恢复原状义务。）（四）主给付义务与附随义务主给付义务同上附随义务是指合同当事人依据诚实信用原则所产生的，根据合同

28、的性质、目的和交易习惯所应承担的通知、协助、保密等义务。第二节 合同条款p86 一、合同条款的概念和种类 p86（一）概念 合同条款是指合同条件的表现和固定化，是确定合同当事人权力与义务的根据。（二）种类 p871、必备条款和非必备条款2、格式条款和非格式条款二、合同一般包含的条款 p88-90（一）当事人的名称或姓名和住所（二）标的（三）数量和质量（四）价款或报酬（五）履行期限、地点和方式（六）违约责任（七）解决争议的方式第三节 格式条款p95 一、格式条款的概念和特点 （一）概念 p87格式条款是指由一方为了反复使用而预先制订的、在订立合同时不能与对方协商的条款。（二）特点 p951、一方

29、为了重复使用而预先制订 2、一方与不特定的相对人订立 3、内容具有定型化的特点 4、相对人在订约中居于附从地位二、格式条款订入合同合理方式提请注意合39条1款“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”解释二6“提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合39所称采取合理的方式”。三、格式条款的无效P97（一）格式条款具有合同无

30、效的法定情形的 p971、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；2、 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；3、 以合法形式掩盖非法目的；4、损害社会公共利益；5、违反法律、行政法规的强制性规定。（二）格式条款免除造成人身伤害的责任，或者免除因故意或重大过失造成财产损失责任的 （三）格式条款免除条款制订者的责任、加重对方责任、排除对方主要权利的四、格式条款的解释P99-101（一）应当按照通常理解予以解释是指对于格式条款，应当以可能定于这平均、合理的理解为标准进行解释。（二）对提供格式条款一方不利的解释（三）格式条款和非格式条款不一致时，采用非格式条款第四节 合同的形式p101一、口

31、头形式 P106二、书面形式 P102（一）合同书合同书直指载有合同条款且有当事人双方的签字或盖章的文书。具有如下特点：1. 合同书必须以文字凭据的方式为内容载体。2. 合同书必须载有合同条款，否则就不能作为合同3. 合同书必须有当事人或代理人的签字或盖章。p.s合同法第32条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，需自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”（二）信件载有合同条款的文书，是当事人双方通过书信交往而积累下来的文件。（三）数据电文三、其他形式P106第四章 合同的效力p109第一节 合同效力概述一、合同生效的概念和内容p110二、合同的成立与生效的区别 （一）两者的概念和性质不同p1

32、12成立：缔约当事人就合同主要条款达成合意。生效：取决于是否符合国家意志和社会公共利益。合法合同自成立时生效。（二）两者的要件不同p112-113成立：当事人就主要条款达成合意即可。生效： 1.行为人具有相应的民事行为能力 2.意思表示真实 3.不违反法律或社会公共利益第二节 效力待定的合同p122 一、 效力待定合同的概念p122合同成立时是否发生效力不确定，需经有权人表示承认才能生效。二、效力待定合同的效力1、其效果效力是待确定的，既非无效，也非有效，而是处于悬而未决的状态 2、其效果效力取决于第三人，即“追认权人”的追认或否认 3、经追认权人追认，即自始发生效力 4、追认权人拒绝追认，即

33、确定地自始无效 三、效力待定合同的类型 （一）限制行为能力人依法不能独立订立的合同（例外：可实施“纯获法律利益”） p123（二）无权处分人订立的合同 （三）狭义的无权代理人订立的合同 p1241、狭义的无权代理 广义的无权代理包括 表见代理 和 狭义的无权代理（包括行为人没有代理权、超越代理权或者在代理权终止后，以代理人的身份所进行的民事行为 ）2、表见代理：在无权代理的场合，若善意相对人客观上有正当理由相信无权代理人具有代理权而与其为法律行为，该法律行为的效果直接由被代理人承担。此无需本人追认，成立且生效。不属于效力待定行为。要件：（1）须代理人无代理权。（2）须该无权代理人具有被授予代理

34、权的外表或假象。（3）须第三人行为时善意且无过失。（4）无权代理行为的发生与本人有关 3、无权代理与代表行为的区别四、追认权、否认权与催告权、撤销权 p125（一）追认权（a）与否认权（b） 1、概念：a：本人对无权代理行为在事后予以承认的单方意思表示b：拒绝承认无权代理行为的效力的权利2、追认权人 ：被代理人3、追认与否认的效力 追认的意思表示自到达相对人时生效，合同自订立时起生效。三个特点：1.明示方式想象对人作出2.单方意思表示，无须相对人同意3.性质：补授代理权否认的意思表示必须向相对人明确表示或在相对人催告以后未作表示。合同自始无效。（二）相对人的催告权（a）和撤销权（b） 1、概念

35、：a：相对人催促本人在一个月内明确答复是否追认无权代理行为。追认是催告的前提。b：相对人在本人未承认无权代理行为之前，可撤销其与无权代理人订立的合同。2、要件：a:1.无权代理对相对人是否发生效力尚未确定 2.要求本人在一个月（除斥期间）内作出答复。本人一个月拒不作出答复拒绝追认 3.催告意思须明确地向本人提出，被代理人未作表示拒绝追认。B:1.必须在本人没有作出追认前撤销。 2.撤销权只能有善意的相对人行使。 3.撤销的意思表示须通知本人。第三节 无效合同p132一、无效合同的概念和特点（一）概念：合同虽已成立，但因其在内容上违反了法律，行政法规的强制性规定和社会公共利益而无法律效力的合同。

36、（违反生效要件）（二）特点 p1321、违法性 2、实行国家干预 3、不得履行性4、自始无效二、合同无效和不成立的区别p133 （一）概念和构成要件不同 （二）合同解释制度作用的不同 （三）是否具有履行性上的不同 （四）法院和仲裁机构的能否主动审查上的不同 （五）法律后果的不同三、无效合同的分类p135-141（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益 （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益 （三）以合法形式掩盖非法目的 （四）损害社会公共利益 （违反公序良俗：依学者通说，中国现行法所谓社会公共利益及社会公德，在性质上和作用上与公序良俗原则相当，社会公共利益相当于公共秩序，社会公

37、德相当于善良风俗 ）(五)违反法律、行政法规的强制性规定 四、合同的部分无效（除无效部分，其他仍有效） 第四节 可撤销的合同p141一、可撤销合同的概念 ：当事人在订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权而是已经生效的合同归于无效。二、合同可撤销的原因 （一）重大误解 ：行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的（二）显失公平 ：一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的，（三）欺诈：“一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方

38、当事人作出错误意思表示的。消保法49条：经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍。要件：1、必须有欺诈的事实 2、欺诈的手段超出法律、道德或交易习惯所能允许的限度 3、欺诈使对方当事人产生合理的信赖 4、故意 （四）胁迫：“以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损失或者以给法人的荣誉、名誉财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实意思表示的，（五）乘人之危：一方当事人乘对方处于危难之机，为牟取不正当利益，迫使对方作出不真实的意思表示，严重损害对方利益的，三、撤销权与变更权 （一）撤销权

39、及其权利人的界定：因意思表示不真实而受损害的一方当事人 （二）撤销权的行使：必须通过诉讼的方式，如果撤销权人向对方作出终止合同的意思表示，而对方也表示接受，则可直接解除协议。撤销权人有权提出变更合同，撤销权旨在是合同自始不发生效力，变更权并不是撤销而是变更合同部分条款。当事人请求变更，人民法院或仲裁机构不得撤销，合同仍有效。（三）撤销权的消灭 ：一是具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；二是具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。 第五节 合同无效或被撤销的法律后果p149一、返还财产 二、赔偿损失 三、追缴财产 第五章 合同的履行

40、第一节 合同履行概述 一、合同履行的含义：1、合同的履行是合同的基本法律效力；2、是债务人所为的特定行为；3、是给付行为与给付结果的统一；是合同消灭的一种原因。二、合同履行的原则（P159160）（一）实际履行原则：指当事人应当按照合同的标的履行合同义务。（二）适当履行原则：指当事人应当按照合同的约定或者法律的规定全面、适当的履行合同。（三）协作履行原则：指合同双方当事人不仅应履行自己的义务，而且还应当协助对方履行义务。（四）经济合理原则：指在合同的履行过程中，合同的双方当事人应讲求经济效益，维护对方的利益。（五）情事变更原则：1、含义：是合同成立以后，因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预

41、见的情事变更，致使合同的基础丧失或动摇，若继续维持合同原有效力则显失公平，允许变更或解除合同的原则。2、适用条件（3个）：1、须有情事变更的事实；2、情事变更须发生在合同成立以后，履行完毕之前；3.须情事变更的发生不可归责于当事人，即由不可抗力及其他意外事故引起。三、合同履行的规则(P160162)（一）履行主体：指履行合同债务和接受履行的人。 （二）履行标的：指债务人应给付的内容，包括交付实物、支付货币、提供劳务等。（“质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。”） （三）履行期限：债务人履行债务和债权人接受旅行的时间

42、。（四）履行地点：是债务人履行债务和债权人接受旅行的地方。（“履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。”） （五）履行方式：是债务人履行义务的方法。（六）履行费用：指债务人履行合同所支出的费用。第二节 双务合同履行中的抗辩权一、同时履行抗辩权 (P163164)（一）同时履行抗辩权的概念：指当事人互负债务且没有先后履行顺序，一方当事人在他方未为对待给付以前，有拒绝履行自己的合同义务的权利。 （二）同时履行抗辩权的成立条件：（4个）1、因同一双务合同互负债务，且债务之间具有对待给付关系 2、须双方互负的债务没有先

43、后履行顺序且均已届清偿期 3、须对方未履行债务或未适当履行债务 4、须对方的对待给付是可能履行的 （三）同时履行抗辩权的效力：属于延期的抗辩权，不具有消灭对方请求权的效力，而仅产生使对方请求权延期的效力。（即当事人一方要求对方履行义务时，自己必须同时履行义务。而在对方没有履行义务时，自己则可以暂时拒绝履行自己的义务。） 二、先履行抗辩权 （一）先履行抗辩权的概念：指在双务合同中应当先履行的一方没有履行合同义务时，后履行一方当事人有拒绝履行自己的合同义务的权利。（二）先履行抗辩权的成立条件（4个）1、因同一双务合同互负债务，且债务之间具有对待给付关系 2、两个债务须有先后履行顺序3、先履行一方不

44、履行或不适当履行债务 4、应先履行的债务有可能履行 （三）先履行抗辩权的效力：属于延期的抗辩权，不具有消灭对方请求权的效力，只是暂时阻止先履行一方请求权的行使。三、不安抗辩权(P165166) （一）不安抗辩权的概念：指在双务合同中应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方有丧失或可能丧失履行能力的情形时，有中止履行自己债务的权利。（二）不安抗辩权的成立条件 1、当事人须因双务合同互负债务 2、当事人一方须有先履行的义务且已届履行期 3、后履行义务一方有丧失或可能丧失履行债务能力的情形（我国合同法第68条对不安抗辩权作出了明确规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可

45、以中止履行：1、经营状况严重恶化2、转移财产、抽逃资金，以避免债务3、丧失商业信誉4、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。”）4、后履行义务一方没有对待给付或未提供担保 （三）不安抗辩权的效力 1、第一层次效力： （1）先履行方可中止履行，但应通知对方并给对方合理期限，使其恢复履行能力或提供适当的担保。（2）合理期限内，后履行方未提供担保且未恢复履行能力而要求对方履行，先履行方可以拒绝。（3）合理期限内，后履行方提供担保或恢复履行能力，先履行方应继续履行合同。2、第二层次效力：先履行方可以解除合同并要求损害赔偿 第六章 合同的保全p169第一节 合同保全概述 p170一、合同保全的概念和

46、特点 p170（一）概念 指法律为防止因债务人的财产不当减少或不增加而给债权人的债权带来损害，允许债权人行使撤销权或代位权，以保护其债权（二）特点1、是合同相对性规则的例外 （析：债权人履行代位权或撤销权时，都会对次债务人等第三人产生效力）2、主要发生在合同有效成立期间 （合同未成立生效、已被解除、被宣告无效、被撤销时不能采取保全措施）3、基本方法是确认债权人享有代位权或撤销权 （与债务人是否实施违约行为无关）二、合同保全与其他保障债权形式的区别p170（一）合同保全与合同担保的区别1、具体方式不同2、成立时间不同3、是否享有优先权不同 运用合同保全措施时，债权人不像担保权人那样能够实际掌握、

47、控制实现债权的财产，也不能对第三人享有优先受偿的权利；合同的担保通常必须在债务人不履行债务的情况下，担保权人才能行使其担保权，合同保全的适用并不以债务人不履行债务为前提。（二）合同的保全与财产保全财产保全是程序法规定的措施，一般需要当事人提出申请，合同保全只是实体法中的制度，是通过债权人行使代位权、撤销权实现的。第二节 债权人的代位权p171 一、代位权的概念和特点p171（一）概念 因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人债权的权利。（二）特点p1711、针对的是债务人的消极不行使权利的行为2、代位权是债权人以自己的名义代位行使债务人

48、的债权 由债权人以自己的名义向次债务人提出请求，次债务人对债务人履行债务，最终债权人债权得以实现。次债务人与债权人间没有合同关系。3、代位权的行使必须向法院提出4、代位权是权利而非义务（可行使可不行使）二、代位权的构成要件p172（一）债权人对债务人的债权合法、有效、确定，且必须已届清偿期 合法：债权人与债务人间有合法的债权债务存在 确定：债务人对债权的存在以及内容没有异议，或该债权已经过法院和仲裁机构裁判后所确定的债权。 已届清偿期（书上有老师ppt上米有）代位权与撤销权在构成要件上的区别之处。（二）债务人须迟延履行其到期债务且怠于行使其到期债权 p174 怠于：除诉讼、仲裁外皆为怠于行使（

49、三）债务人的行为须对债权人的到期债权造成损害 p175主要是对债权人债权的损害，判断依据：1. 债权人对债务人的债权已到期 未到期自然不能认为债务人有损债权2. 债务人构成迟延履行 即到期后仍未及时清偿债务，也有些例外，具体看书上175页最后五行。3. 债务人因怠于行使自己对次债务人的权利，造成自己无力清偿对债权人的债务（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权 p176 专属：专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系（同辈）、抚养关系（长辈对晚辈）、赡养关系（晚辈对长辈）、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利三、债权人代位权

50、的行使 p176（一）代位权的行使主体原告只能是债权人次债务人为被告债务人为第三人（二）代位权的行使方式只能诉讼（三）代位权的行使范围和费用负担范围：以债权人债权为限费用：次债务人负担四、代位权的效力 p179（一）对债权人的效力 债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人和债务人、债务人和次债务人间相应的债权债务关系即予消灭债权人请求人民法院对次债务人的财产采取保全措施的，应当提供相应的财产担保（二）对债务人的效力代位权行使的直接效果归属于债务人债务人对债权人的债权提出异议，经审查成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉（三）对次

51、债务人的效力l 代为请求成立，次债务人依法院裁判履行债务l 发生代位诉讼时，次债务人不得以其与债权人间无合同关系为由提出抗辩l 可以针对债权人不具备行使代位权条件提出抗辩l 次债务人对债务人的抗辩可以向债权人主张第三节 债权人的撤销权p180一、撤销权的概念 p180因债务人实施减少其财产的行为对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销该行为的权利。作为合同保全的撤销权与请求撤销意思表示不真实的行为两者名称、效果相近，但性质有根本区别，相见书p181上半部的五点表现。二、撤销权的构成要件 p181（一）客观要件1、债权人享有合法有效的债权2、债务人实施了一定的处分财产的行为 （1）债务人放

52、弃债权的行为；（2）债务人无偿转让财产的行为；（3）以明显不合理的低价转让财产的行为（低于70%）（4）债务人放弃债权担保；（5）债务人恶意延长到期债权的履行期；（6）债务人以明显不合理的高价收购他人财产（高出30%）3、债务人处分财产的行为已经发生法律效力4、债务人处分财产的行为已经或将要严重损害债权（二）主观要件 p183针对有偿行为的要求1、债务人的恶意 比如债务人转让财产时，以合理的价格并非恶意，低价才是恶意。具体参照之前债务人处分财产的行为中的用词。2、受让人的恶意否则，受让人非恶意即第三人在交易时是善意的、无过失的，对此有偿交易的成立和生效产生了合理的信赖，则这种信赖利益法律上应予

53、以保护。三、撤销权的行使 p184（一）撤销权的行使主体 因债务人的不当处分财产的行为而是债权受损害的债权人债务人为被告，受益人或受让人为第三人（二）撤销权的行使方式 由享有撤销权的债权人以自己的名义，向法院提起诉讼，请求法院撤销债务人不当处分财产的行为。（三）撤销权行使的范围 p185以债权人的债权为限（四）撤销权的行使期间自债权人知道或应当知道撤销事由之日一年内行使合同法75条 自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。属于除斥期间，无期间中止、中断四、撤销权的效力 p186（一）对债权人的效力 债权人行使撤销权时，没有其他债权人对债务人提起诉讼，也没有其他债权人行使撤

54、销权，则该债权人不必要通知债务人的其他债权人，可以将通过行使撤销权所获得的财产全部取走，用以清偿对自己的债务。（二）对债务人的效力 债务人行为一旦被撤销，该行为自始无效债权人提起撤销之诉时，债权人与债务人间债务并未到期，则可以将财产交由法院代为保管，待债务到期后，再交付债权人。债务已到期的，则该财产直接向债权人作出清偿。债权人行使撤销权的必要费用由债务人承担。（三）对受让人（受益人）的效力在债务人不当处分财产的行为被撤销后，如果财产已经为受让人（受益人）占有或受益的，应向撤销权人返还其财产和收益，如果原物不能返还则应折价赔偿。第七章 合同的变更和转让第一节 合同的变更一、合同变更的概念 p193广义的合同变更包括： 1、狭义的合同变更（合同内容的变更）2、合同权利的转让3、合同主体的变更：合同义务的移转合同权利义务的概括移转p合同内容变更：标的数量增减、改变交货地点、时间、价款、或结算方式等二、合同变更的条件p194（一）原已存在合同关系 p撤销权因合同的变更发生消灭（二）须依当事人协议或裁判机关的裁判 p任何一方未经协商不得单方变更合同内容，否则将构成违约。p变更合同也必须经过要约和承诺阶段p合同法第78条：“当事人对合