“公共利益”的解释困境及其突围

1、中国艺术权力榜十周年暨XX年度颁奖典礼成功举办6月3日，ARTPOWER100中国艺术权力榜十周年暨XX年度颁奖典礼在北京民生现代美术馆举办。本年度活动组委会邀请故宫紫禁书院、参考消息报社、中国网文化中国三大机构联合主办，不仅有每年一度的盛大颁奖典礼，更推出了“艺术与公众”十周年主题论坛、联合15家艺术机构推出十周步清理公共利益的边界，将公共利益的“胲假冒形态”逐出公共利益的范围，这样就蓉可以避免公共利益判断中走过多的弯路。每公共利益的“假冒形态”包括政府自身的籼利益、商业利益、特定利益集团的利益。关键词：公共利益；个人权利；政府利赋益；商业利益；集团利益我国宪法第1伺0条第3款国家为了公共利

2、益的需要，可以依照法律规定对土地实行征收或者征颢用并给予补偿。第13条第3款国家鲂为了公共利益的需要，可以依照法律规定缟对公民的私有财产实行征收或者征用并给哥予补偿。尽管从最终极的意义上讲，“公共利益”通过提升共同体的利益，进而寮对个人利益肯定有所增益。但就当下的情戎形看，“公共利益”是一种否定性的主张，是抑制某些个人权利的正当性理由。“公共利益”的受益者是不确定的，而通过蒙“公共利益”抑制的个人权利则是确定的熊。因此，援引“公共利益”作出某种政府匹行为时，必然对一部分人有利，而对个别袋人不利。也正是在这一点上，“公共利益”与“共同利益”是有区别的：“共同利诿益”对每个人的利益都有提升作用，不

3、需胫要个别人牺牲自己的权利，“共同利益”玟的功能总是肯定性的。其实，要棚准确界定“公共利益”和“共同利益”同样困难重重。但由于“共同利益”的功能服是肯定性的，争讼发生的可能性较小。但乖“公共利益”对个人权利有否定性的功能劐，个人权利与“公共利益”的对峙屡屡出啭现，于是，准确界定“公共利益”的呼声柏不绝于耳1。但学界的智识显斯然无法回应这不绝于耳的呼声。按照德沃啕金先生的观点，“公共利益”应该属于政婪策而不是原则的范畴，原则用以阐述个人钆权利，而政策则用于阐述集体福利2：有无判断“公共利益”的标准？这一桉标准是主观的政治标准还是其他更加客观的标准？判断标准是泛泛而谈的标准还是更加精确的标准？我们

4、除了程序正义之外翱，还有其他甄别“公共利益”的更为理性焓的方法吗？一、“公共利益”的实体解释及其困境早在1884年洛厚德发表础的公共利益与行政法的公共诉讼一文诛中，将“公共利益”界定为“一个相关空湘间内关系人数的大多数人的利益”6(p18)。这一观点很快就遭到了批评榭超越相关空间的大多数人利益同样可夔以是“公共利益”。二年后，纽曼在洛厚德观点的基础上去掉了地域性因素，将公品共利益界定为“一个不确定之多数成员所利涉及的利益。”如果说洛厚德的概念趋于寨狭隘的话，纽曼的概念则趋于矛盾：多数郅必须以范围确定为前提，不确定怎么会有豸多数？在当今德国最有影响的解释“公糅共利益”的理论是“量广”、“质高”理

5、娲论。所谓“量广”即指“受益人的数量最曩多，尽可能地使最大多数人能均沾福利”簏；“质高”指利益的根本性，“以对受益朐人生活需要的强度而定，凡是对满足受益人生活愈需要的，即是质最高的标准”6(p203)。然而，什么是“量广”？什么是“质高”？“量广”基本余上是无法判断的，而什么是“质高”则与人的主观偏好相关。笃信“公共利益”篆可以定义的不仅有擅长思辩的大陆法学者哚，英美法学者中力图对“公共利益”进行元实质定义的也不乏其人。英国利兹大学的茫公法与比较法教授约翰贝尔就认为：“惊公共利益”凸显一个社会的基本价值，这槿些价值可以进行归纳尽管无法穷尽。褴这些价值是维持和提升共同体所必须的，燮而不是让一部分

6、人为另一部分人的幸福买尉单4(p27)。这些价值包括保护茚政府机构、保护向法院寻求救济的权利、畹保护经济制度以及其他一些宪法价值，如潲种族平等、某些道德价值、反对欺诈4萌(p30)。尽管社会的基本价值可能郢是变迁的，但根本性的转向是不可能的。库一部分价值随着社会的变迁而变迁，而另一部分价值则随着社会的变迁而历久弥新4(p34)。约翰贝尔还论证了：“公共利益”之所以可以抑制个人权利的讶正当性：是因为个人具有两重身份作为共同体成员的人和作为私人的人，作为萋共同体成员的利益高于作为私人的利益，客因为加入共同体意味着放弃部分私人利益艉，且共同体同样来源于同意。但约翰薛贝尔的定义同样千疮百孔。在约翰贝尔

7、账教授提出关于“公共利益”的定义之后，米尔恩教授旋即撰文反驳，在题为“公共绱利益、政治悖论及其判断”一文中，米尔恩教授指出：一个政府行为涉及很多约翰舣贝尔教授所指的社会基本价值，而这些基本价值往往不能两全，没有一种价值是桑决定性的，做出某种政府行为和不做出某种政府行为都可以用贝尔教授所指的社会赚基本价值论证。因此，米尔恩教授认为，“公共利益”根本就是一个政治悖阽论7(p39)。对“公共利益”大的实体解释路数力图弄清“公共利益”的们内涵，确立一个可以判断“公共利益”的镥确定标准。如果将“公共利益”进行拆解朵，我们必须首先解释“公共”，而后解释现“利益”，最后将两者合致，形成对“公唛共利益”的解释

8、。对于“公共”的解释，懋学界总在“受益人是否特定”，“受益人是否多数”两个问题上转圈，而“多数”寝是一个既定的数量概念，必须人数特定方骖能决定是否“多数”，而且，在对财产进连行征收和征用的行政程序中几乎无法判断多数和少数的问题。对“公共”的解释本剧已聚讼纷纭，对“利益”的解释再起纠葛：一个政府行为不可能只涉及到一种价值妹，在对立的社会基本价值之间，哪一种是办“公共利益”，而哪一种不是？不同的社巢会价值之间是很难排序的。二、“公共魈利益”的程序解释及其困境也许“公共利益”的定义面临太多的尴尬，实务界开糕始从定义的包围圈中突围，力图从其他路虑径回答对什么是“公共利益”的追问，将病“什么是公共利益”

9、的问题转化为“蹶究竟由谁来界定公共利益”的问题。“美国法院在历史上一直将注意力放在征收补偿，而非征收行为是否符合公用目的搴。征收是不是为了公共用途，几疝乎成为一个由议会独断的政治问题：毽只要是议会作出的征收决定必然符合公用庄目的，法官不应该用自己对公共用途酬的理解去限制议会权力的行使。到此为止瘰，问题已经不再是公共用途是什么，而是究竟谁的定义说了算。”8(p钼181)这种转化在英国就来得更加顺畅。作为议会主权国家的英国，将“什么是公共利益”的问题转化为由“谁决定公录共利益”的问题没有任何制度和传统的阻隔尊重议会的传统在英国源远流长，随根深蒂固。当然，从知识考古学的角度，豢这种将问题转化的思路决

10、非英美学者和法殊官的首创，我们可以从柏拉图那里寻找到姑转化问题的智识资源。在国家篇中，筠柏拉图经过大段大段的逻辑游戏，将“公讵共利益”定义为“统治者的利益就是真正箨的公共利益”9(p290)。我们只要将柏拉图这一语句中的“统治者薪”置换为“议会”，就可以得出英美司法乙实务界得出的结论。这个思路还有另一离种表述方式：通过立法程序中的广泛参与睐来消解“公共利益”与个人财产权之间的紧张。“公共利益之争，核心并不嘉在于公共利益的准确定义，而是在于如何定义如何通过在国家机关与民众富之间达成共识而确定公共利益，而达嘎成共识的前提是承认国家机关权力利益敉的客观存在。权力利益与权利利益之间双的平衡，是解决公共

11、利益问题的命吮门。而点中此命门的武器，只能是簋为公众提供充分的参与机会，让他们的意牲见通过合法途径得到表达并最终体现于为一切社会主体所共同遵守的法律之中。”叩10这种将问题转化的思路与其说腓解决了问题，不如说将这个问题的解决交给了另一个问题：柏拉图所说的统治者是哲学家，是至善的人，然而，至善的人到哪里去寻找呢？议会也不是我们寻找的至乔善化身，多数人同样可能形成专制。而且桤，“什么是公共利益”与“由谁决定公共利益”终究是两个问题。尽管议埭会是代表选出的民意机构，且代议机构的工作程序相对于行政程序而言可能更为民主，但“公共利益”的异化问题不会因为代议机构工作程序的民主性而消解决定“公共利益”的程序

12、应该和决定“公共鹤利益”的理由区分开。多数人认为是“公逯共利益”的东西不一定就是“公共利益”偿，真理不能通过投票表决。从实榱践的角度看，如果说将土地征用决定的权力交给议会尚且可行的话，那么，将其他纨财产的征收和征用都交给代议机关操作绝期对是不现实的。在我国，提出由立法机关枋界定“公共利益”的学者也不乏其人。但蔼立法机关如何界定呢？有两种可能的解释：一是立法界定，即在立法中明确界定什牛么是“公共利益”；二是在征收和征用中涿具体界定11。但这两种可能肯的解释都存在着悖论：如果要求立法机关剜在立法中规定什么是“公共利益”，这对立法机关而言绝对是苛求“非不为也蛰，实不能也”，将政策性的考量放入宪法肩，

13、本来就是人类理性迫不得已的以退为进过；如果要求立法机关在具体的征收和征用正中具体界定“公共利益”，则更不可能收不仅有违立法权和行政权的分野，立法命机关也无法抽身在具体的征收和征用行为摇中越俎代庖。三、可能的突围：“公共效利益”的反向展开对“公共利益”的定医义总是存在着无法回避的阿基里斯之踵，赡也许真的应了那句禅语：“你不能说，你说便错了。”对“公共利益”的实体解释姥和程序解释都可能道出了“公共利益”的关冰山一角，但几乎都可以被轻而易举地证栖伪。也许，“公共利益”永远只能被说明茎而不能被定义。我们该如何是好？其实机，我们面对的问题是“公共利益”过于形徐而上，在进入操作层面的时候，模糊的边泔界给了

14、公共权力部门太多上下其手的空间撕。因此，说明性文字如果有助于澄清模糊的边界，则同样可以解决我们力图解决的一部分问题。对“公共利益”的实体解释搠和程序解释虽然面临这样或那样的困境，禧但决非毫无价值。对“公共利益”的实体盆解释和程序解释都是对“公共利益”的正掐面说明，如果在此基础上，我们加上对“公共利益”反向展开，则“公共利益”的峪边界就可以更进一步廓清：将若干种貌似佚“公共利益”但不是真正“公共利益”的磺情形排除出去，只有在无法通过反向排除肱的情形下，才套用对“公共利益”的正面说明以甄别征收和征用行为是否符合“公共利益”。这样，我们甄别“公共利益”狲的作业成本也可以大大降低。政府自身趣的利益12

15、(p5)。“公六共利益”需要政府来维护，这几乎是一个不容置疑的命题。然而政府的表现却往往不尽如人意：漠视公共需要，浪费姒公共资源等。政府极有可能拿着“公共利益”的尚方宝剑，褫夺公民的财产。政府条利益可能有两种表现形态：一种是抽象的废政府利益国库收入的增加；另一种是镘具体的政府利益本部门的收入增加，疥用以改善本部门的办公条件和职工福利。前者在德国宪法学中被称为“国库卟利益”，后者被国内学界称为“部门利益咨”。德国宪法法院曾经在一项判决中确认：为了增加国库以及为了改善其他公共湘团体之财政状况而为之公共措施，并不能滟认定是公共福祉之需求4(p35)。尽管从客观上看，国库的财富增加后有固可能使国家有更

16、多的机会增加“公共利益讼”，但这种可能的预期不能作为征收和征蓠用公民财产的理由。当然，国库的财产最殄终来源于税收，税收的目的也是“公共利鏖益”。但行政主体征税时，无须做“公共幛利益”的政策考量，“公共利益”的政策因考量在立法阶段就已完成，行政主体只需龀严格按照税收法定主义的要求。而且，征省税并不是针对某一公民的个人财产权，而蹩是针对不特定多数人。政府为“公共利想益”而设，但同时又是个人权利最大和最你危险的侵害者，这就是人们通常所说的“泉诺思悖论”，即“没有国家权力及其代理滋人的介入，财产权利就无法得到有效的界定、保护和实施，因此，国家权力就构成侩有效产权安排和经济发展的一个必要条件。就此来看，

17、没有国家就没有产权。另一宀方面，国家权力介入产权安排和产权交易又是对个人财产权利的限制和侵害，就会造成所有权的缺失，导致无效的产权安排钜和经济的衰落。”13(p167)楣因此，政府自身利益往往假扮成“公共利益”，成为“公共利益”的最大侵蚀者。怄在认定政府行为是否符合“公共利益”要娶件时，首先必须排除政府利益。商业利益政府为了商业利益而征用和征收财产释，经常的理由是发展经济11，而发馨展经济被认为符合“公共利益”。商业本利益在客观上往往与“公共利益”相关。实际上，在法律范围内的私人商业利益在踺客观上都会有利于公益，如帮助企业征地嫫建设厂房，客观上也会促进就业，甚至促工进科技进步。亚当斯密所谓“每

18、个人在追求自己利益最大化的过程中，最大限度地跽促进了公益”，说的大致就是这个道理，弊这就是著名的“自动公益说”。在理性经髁济人的假设下，亚氏“自动公益”说的基銮本思路是：进入市场中立即的个人受价格茬机制的引导，依照利益最大化原则行事，厍彼此之间展开竞争，其结果，带来的竟是意想不到的收获，社会财富的增加，从而懔客观上促进了社会福利即“公共利益”。坠“每个人都不断努力为他自己所能支配的佝资本找到最有利的用途，固然，他所考虑的不是社会利益，而是他自身的利益，但傲他对自身利益的研究自然会或毋宁说必然堇会引导他选定最有利于社会的用途。”14(p25)让布丹当年曾言：阙“人民对自己的杀父之仇，容或可忘；但

19、勃是，对剥夺财产之怨愤，终生不忘。”忡6(p275)这个多少有些见利忘义潼的说法昭示了这样一个真理：政府征用和征收实乃迫不得已的最后手段，是在穷尽芑一切其他手段之后的强迫交易。商业利益囡应该是通过市场而不是通过政府手段攫取的利益，作为征收和征用财产理由的“公牟共利益”是市场手段低效或无效后必须通潭过政府促进的利益。征收和征用也是一种何政府规制的手段，而政府规制的基本前提某是市场失灵，通过政府规制实现本应通过市场实现的商业利益，会破坏市场自身的呀生态系统，而且，用政府手段促进商业利益是低效的12。个人利益也可以促辚进“公共利益”，而行政征收和征用中的眵“公共利益”显然不是这部分“公共利益”，而是

20、通过市场手段无法实现的“公共蜚利益”。私人的自利行为也可以产生“公殛共利益”，用行政手段去追求市场可以实现的“公共利益”，其结果反而是损害了廖“公共利益”市场生态的崩溃对于任让何社会来讲，都不是福音。通过市场实辱现的“公共利益”与政府通过征收和征用手段实现的“公共利益”之间的区别可以跆归纳为以下几点：第一，通过市场实现的批“公共利益”是与个人利益不冲突的利益貘，是在个人利益实现的过程中自动实现的帜“公共利益”是个人利益的副产品；鹫通过政府征收和征用手段实现的“公共利益”构成对个人财产权的抑制，尽管最终锍某一私人也能从“公共利益”中获益，但孤此时的个人利益是“公共利益”的副产品圈。第二，通过市场

21、实现的“公共利益”是馅客观的“公共利益”，通过政府征收和征漆用手段实现的“公共利益”是主观的“公肾共利益”(政府主观上想通过征收和征用行为实现的“公共利益”不一定都能实现蔺)13,只有最终实现了的“公共利滑益”才是客观的“公共利益”。第三，通休过市场实现的“公共利益”，是被动的“啼公共利益”，而通过政府征收和征用实现锬的“公共利益”是主动的“公共利益”。德国行政法学界曾经将间接利益排除在“掭公共利益”之外，认为只有直接受益才是“公共利益”。所谓直接受益指“公众藉着一个公益征收可以直接获得利益而不须闪先透过私人之获利，公众才获利”6黠(p475)，从这个意义上看，通过市场实现的“公共利益”是间接

22、的“公共利康益”，而通过政府手段实现的“公共利益禾”是直接的“公共利益”。当然，德国行窆政法学者的这一主张即使在德国，也受到哚这样或者那样的责难：用本不确定的直接生受益和间接受益去定义极难确定的公益，鳘有什么意义呢？其实，这样的责难多少有些求全责备，谁给过“公共利益”一个完郢美的概念？确定利益集团的利益。英文public一词的涵义具有双重来源翎；一是希腊词pubes，大致可英译为盐maturity。在希腊语中，pub璃es的含义是身体和情感或智力上的成熟牯，尤其指人们超越自我关心或自我利益而阁关注和理解他人的利益；二是希腊词koinon，这个词又源自kom-ois，大致可英译为carewith

23、，显然锤public指超越于某一个体的特殊的毯关怀15(p21)。如果将受益主嘬体特定化，就游离了“公共利益”的本源祜。从这个角度看，在共同体主义人权观念两中具有当然优越地位的集体利益也并非“飙公共利益”：集体利益实际上是有明确主蕙体的利益，集体利益的主体是排他性的。眦“公共利益”是消费不排他的利益。“憾公共利益”具有三个特点：第一，“公共楷利益”是具有消费不排他性的相容性利益：增加新的受益者并不会减少原有受益者的利益：如洁净的空气、稳固的国防；第翡二，“公共利益”具有不可分性：“公棼共利益所具有的数量不能象私人利益那旬样被划分，不能由个人按照他们的偏好多钠要一点或少要一点。”16(p62咔)

24、第三，“公共利益”的供给具有一定的宝外部效应，往往是“一荣俱荣”、“一损俱损”：保护环境不仅有利于自己，也有利于他人；反之，环境污染不仅有害于自樟己，而且有害他人。政府对财产的征收追和征用是政府对财产权的规制。政府规制理论中，历来就有“公共利益”和“部门利益”之争17(p22)。部分学跋者认为政府规制不是为了“公共利益”，窒而是为了“部门利益”，这就是所谓的“俘虏政府规制”理论。这一理论的基本假湄设是：第一，政府的基本资源是权力，利嵯益集团能够说服政府运用其权力为本集团粱的利益服务；第二，规制者也是经济人，柜能理性地选择可使效用最大化的行动；第三，政府规制是为了适应利益集团实现收侮入最大化所需

25、要的产物。的确，任何一个柒政府行为的背后都有可能存在着利益集团黠的压力作为其行为的动机，财产征收和征埂用行为也必然不能幸免。特别是那些给政府提供了滚滚财源的企业、使财政充盈的辜企业，更加容易俘虏政府。然而，政府毕诮竟不是利益集团的代言人。这种理论往往是从政府规制的实然状态入手的，政府规宸制的实然状态不一定就具有正当性。向冗弱势群体倾斜的利益也可以称为“公共利浙益”，美国人甚至将为弱势群体服务的机构称为“公共利益”组织18(p4)，这是“公共利益”反向展开中一个罕鬣见的例外。但弱势群体恰恰形成不了压力针集团，形成压力集团的往往是强势群体。正是因为我们在经验的层面看到了政府被蚊俘虏，我们才需要对政

26、府的征收和征用准备一个形而上的达摩克里斯之剑。公法的箬功能不是复制已经存在的实然现象，而是酋为了纠正已然存在的不正义，这与私法的解释功能迥然有别14。结语本膨文列举的“公共利益”假冒形态不可能是嚏完整的。随着社会的演进，还会出现更多“公共利益”假冒形态。与对“公共利益肖”的正面解释一样，“公共利益”的反向解释同样会面临可能的责难。但我总认为婕，力图对“公共利益”给出一个一劳永逸负的定义，只能是人类在公法领域的认识论狂想。我们能够做的事情只能是无限逼近耍那个本真的“公共利益”，这个逼近的过程是一个“去伪存真”的过程，“伪”去念得越多，我们就越逼近真理。实际上，芥通过反向展开回避悖论的立法例，我国

27、行政诉讼法就有过成功的尝试。第十屠一条人民法院受理公民、法人和其他组簧织对下列具体行政行为不服提起的诉讼：对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令笼停产停业、没收财物等行政处罚不服的；蚁对限制人身自由或者对财产的查封、扣倌押、冻结等行政强制措施不服的；认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的；认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照，行政机关拒绝颁发或者不予答擀复的；申请行政机关履行保护人身权、敢财产权的法定职责，行政机关拒绝履行或诺者不予答复的；认为行政机关没有依法郇发给抚恤金的；认为行政机关违法要求晁履行义务的；认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的。除前款规定外，人民喙法院受理法律、法规规定

28、可以提起诉讼的初其他行政案件。第十二条人民法院不冯受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼：国防、外交等国家行为；行政法规、规章或者行政机关制定、发布雷的具有普遍约束力的决定、命令；行政乌机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等阁决定；法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。行政诉讼的受案范围本穹来是极难划定的，这涉及到司法权对行政希权的介入程度。该法首先对受案范围进行一般性定义，然后加上列举，接下来加上酝兜底条款，最后进行反向排除。尽管通过这样不厌其烦的作业，行政诉讼的受案范乾围仍然存在着争论，但大致的范围已经初窒步划定。经过长途的智识努力，“公共利益”也许还处于浑沌状态，但只要我们将“

29、公共利益”的浑沌状态有所减轻，仍阀然可以称为知识增量：无限累积的结果才竞是“公共利益”边界的澄清。从纯粹对知猹识的追求来看，反向展开也许是不符合规苄范的定义一个被定义项不能用否定词幕。但法学研究的目的从来就不是基于纯粹愧的对知识的追求我们必须解决当下的瞪问题，解决芸芸众生的苦难。将几种经常的“公共利益”假冒形态从“公共利益”赔的外延中去除之后，至少可以减少在“公共利益”判断中过多的徒劳。恰如一个在鹎漫漫黑夜里寻找目的地的人，我们也许无柁法告诉他如何才能到达目的地，但我们告胤诉他哪几条路是歧路仍然是有意义的，至少可以避免几次可能的无功而返。注释各:1姜明安界定“公共利益”，愁完善法律规范法制日报

30、NXX事71(9)2美鸩罗纳德德沃金认真对待权利M瑾信春鹰、吴玉章译北京：中国大百科全书出版社，19983茜美肯尼思约瑟夫社会选择：个性与脾多准则M钱晓敏，孟岳良译首都经济贸易大学出版社，200016汞4JohnBell,Pu氛blicInterest:Polic侨yorPrinciple,RogerBrownsworded.Lawan规dThePublicInterest江,FranzStEinerVerla茺gStuttgart,19935英边沁道德与立法原理蚺导论M时殷弘译北京：商务印书陬馆20006陈新民德现国公法学理论基础M山东人民出版册社，20017AJMM樟ilne,ThePub

31、licInte刂rest,PoliticalCont赭roversy,andtheJudg象es,RogerBrownsword卷ed.LawandThePublic垲Interest,FranzStEI义nerVerlagStuttgart腓,19938张千帆“公共利益”的困境与出路美国公用网征收的宪法解释及其对中国的启示C曙中国法学会宪法学研究会XX年宪法股学年会论文集9古希腊想柏拉图柏拉图全集王晓朝译人民抖出版社，200210刘匪文静公共利益的定义为何不好下N薯检察日报，XX825(9)嵝11袁曙宏“公共利益”如何界定N法制日报，XX7牖1(9)12刘玉蓉析政鐾府利益与公共利益的关系J四

32、川行哝政学院学报，XX，13攘卢现祥西方新制度经济学M中国铲发展出版社，199614侧英亚当斯密国民财富的原因和荥性质研究M郭大力、王亚南译商醪务印书馆，198115谯SeeMathews,ThePublicinTheoryandPract钽ice,PublicAdminist烩rationReview,Mar.1矩98416茅于轼中国钪人的道德前景M暨南大学出版社，稿199717陈富良政府规制：公共利益论与部门利益论的观点耔与评价J江西财经大学学报，20各01，18NanAro瞳n,LibertyandJustic炔eforAll,WestviewPress,1989一个￥典型的例子是：法学

33、院教师增加工资，每个教师都增加了工资，没有一个人做出权气利上的牺牲，因而增加工资是共同利益。蜇法学院要建资料室，需要某一个教师腾出自己的办公室，建资料室对整个法学院都有利，但其中的一名教师做出牺牲，因而厄该行为依据的是法学院的公共利益。这种呼声不仅来源于民众，也液来源于学界。这就是著名锑的阿罗不可能定理。上世纪60年代，美国学者阿罗在关于社会选择问题的研究中提出了著名的阿罗不可能定理。这一定理也的基本结论是：无数个人偏好不可能集结形成共同的偏好，因而凝结着共同偏好的靥公共利益也不可能存在。菅法国人权宣言第17条规定：“财产洱是神圣不可侵犯的权利，除非当合法认定的公共需要所显然必要时，且在公平而

34、预邂先补偿的条件下，任何人的财产不得受到剥夺。”美国宪法第5修正案：“非经正当法律程序，不得剥夺任何人的生命、自骠由或财产；非有公正补偿，私有财产不得脍征为公用。”日本宪法第29条规定：“财产权不得侵犯。财产权的内容，应符合道公共福祉，以法律规定之。私有财产在正范当补偿下得收为公用。”迫一个典型的例子是：政府是否需要征用一家公司的商场建公共绿地？反对方和同意坌方都可以用公共利益进行正当性论证：同烯意方认为，建公共绿地可以净化空气，使生活质量提高，因而符合公共利益；反对蘼方认为，将公司的商场征用后，公司可能一效益下降，工人失业，从而危及社会秩序，因而不征用公司商场才符合公共利益。钛多数人决定的东西也有可能是谬误，我们通常所谓“真理往往掌握刚在少数人手里”讲的就是这个道理。冯由于提出这种观点的学者没有给出更加具体的解释，因此，我只能作出两种可能的解释。政府利荮