第4、5次 合同的履行抗辩和合同的解除

1、2.2.5合同的履行合同的履行2.2.6合同的终止与解除合同的终止与解除2.2.7违约责任违约责任2.2.8合同纠纷的解决合同纠纷的解决学习目的学习目的1、掌握债权人的代位权、撤销权和抗辩权；、掌握债权人的代位权、撤销权和抗辩权；2、熟悉合同的解除与终止；、熟悉合同的解除与终止；3、掌握违约责任的概念及方式；、掌握违约责任的概念及方式；4、熟悉合同纠纷的解决。、熟悉合同纠纷的解决。2.2.5 合同的履行合同的履行 一、合同的履行的概念 指工程建设项目的发包方和承包方根据合同规定的时间、地点、方式、内容及标准等要求，各自完成合同义务的行为。二、履行建设工程合同的抗辩权1、抗辩权的概念 指在双务合

2、同中，当事人一方有依法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利。又分为同时履行抗辩权和异时履行抗辩权，后者又分为后履行一方抗辩权和不安抗辩权。2、同时履行抗辩权（1）同时履行，是指合同订立后，在合同有效期内当事人双方不分先后地履行各自义务的行为。（2）同时履行抗辩权 是指在没有规定履行顺序的双务合同中，当事人一方在另一方未为对待给付以前，有权拒绝先为给付的权利。 例如：供销合同（3）有关法律规定由同一合同产生互负的债务；在合同中未约定履行顺序，在这种情况下往往要求当事人同时履行。只有在当事人双方的债务同时到期时才可能产生同时履行抗辩权。当事人另一方未履行债务；对方的对待给付是可能履行的义务，倘若对

3、方所负债务已经没有履行的可能性，即同时履行的目的已不可能实现时，则不发生同时履行抗辩权问题，当事人可依法解除合同。3、后履行抗辩权（1）概念 指在有履行顺序的双务合同中，后履行合同的一方有权要求先履行的一方履行其义务，如果应先履行债务的一方当事人不履行债务或其履行不符合合同约定的，后履行的另一方当事人有权不履行合同债务或拒绝履行部分债务。（2）适用条件因同一双务合同互负对价给付债务；合同中约定了履行顺序；应先履行合同的当事人没有履行或没有正确履行债务；应先履行的对价给付是可能履行的义务。4、不安抗辩权（1）概念 是指在双务合同中，当事人互负债务，合同约定有先后履行顺序，在应先履行债务的一方，有

4、确切证据证明对方有丧失或可能丧失履行能力的情况下，可以中止履行其债务。（2）不安抗辩权的法律规定 依合同规定应先履行的一方有证据证明对方有下列情况之一的，可以中止履行：经营状况恶化；转移财产，抽逃资金以逃避债务；（企业改制、更换领导）丧失商业信誉；有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。（大的事故或变动） 当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。（3）法定不安抗辩权的目的 中止履行终止履行 当中止履行的原因消除后，应当恢复履行合同，从而达到实现合同当事人权利的目的。（4）中止履行当事人的权利和义务权利：行使不安抗辩权的当事人在中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力且未提供适当担保的

5、，有权通知对方解除合同。义务：通知义务，指将中止履行的事实、理由以及恢复履行的条件及时通知对方； 当对方当事人提供担保时，应恢复履行合同。 1、因债权人致使债务人履行困难的处理、因债权人致使债务人履行困难的处理 债权人分立、合并或者变更住所而没有通知债务人，使债务人不知向谁履行债务或者不知在何地履行债务，致使履行债务发生困难。出现这些情况，债务人可以中止履行或将标的物提存。 中止履行中止履行是指债务人暂时停止合同的履行或者延期履行合同。 提存提存是指由于债权人的原因致使债务人无法向其交付标的物，债务人可以将标的物交给有关机关保存以此消灭合同的制度。三、合同不当履行的处理三、合同不当履行的处理2

6、、提前或部分履行的处理、提前或部分履行的处理 债权人可以拒绝债务人提前或部分履行债务，由此增加的费用由债务承担。但不损害债权人利益且债权人同意的情况除外。三、合同不当履行的处理三、合同不当履行的处理三、合同不当履行的处理三、合同不当履行的处理3、合同不当履行中的保全措施、合同不当履行中的保全措施 保全措施是指为防止因债务人的财产不当减少而给债权人带来危害时，允许债权人为确保其债权的实现而采取的法律措施。包括代位权代位权和撤销权撤销权两种。三、合同不当履行的处理三、合同不当履行的处理（1）代位权）代位权 就是指的当债务人不履行义务，没有就是指的当债务人不履行义务，没有清偿债权人的债务，但是它又怠

7、于行使清偿债权人的债务，但是它又怠于行使自己的债权，对债权人造成了损害。在自己的债权，对债权人造成了损害。在这种情况之下，这种情况之下，债权人可以以自己的名债权人可以以自己的名义向债务人的债务人我们称为次债务人义向债务人的债务人我们称为次债务人来主张权利，来主张权利，这就是所谓的代位权。这就是所谓的代位权。三、合同不当履行的处理三、合同不当履行的处理(2)撤销权撤销权 它是指的当债务人它是指的当债务人不履行自己的债务不履行自己的债务，但是又积极地主动地实施了导致债务人但是又积极地主动地实施了导致债务人财产不当减少，财产不当减少，就是不正当地不合理地就是不正当地不合理地减少。出现这种情形的时候，

8、债权人可减少。出现这种情形的时候，债权人可以请求人民法院撤销债务人所实施的这以请求人民法院撤销债务人所实施的这种行为。所以称之为撤销权。种行为。所以称之为撤销权。三种情形之下，债权人可以行使撤销权，三种情形之下，债权人可以行使撤销权，第一、债务人放弃到期债权。就是债务人第一、债务人放弃到期债权。就是债务人对别人有债权，可是他现在放弃。对别人有债权，可是他现在放弃。第二、无偿转让财产，也就是赠与。第二、无偿转让财产，也就是赠与。第三、以明显不合理的低价转让财产。第三、以明显不合理的低价转让财产。 如果债权人发现债务人不履行自己的债如果债权人发现债务人不履行自己的债务，不向债权人清偿债务，但是又实

9、施了这务，不向债权人清偿债务，但是又实施了这三种行为当中的任何一种，债权人就可以请三种行为当中的任何一种，债权人就可以请求人民法院撤销债务人所实施的这些行为。求人民法院撤销债务人所实施的这些行为。 撤销权的行使范围以债权人的债权撤销权的行使范围以债权人的债权为限，其发生的费用由债务人承担。为限，其发生的费用由债务人承担。 撤销权自债权人知道或者撤销权自债权人知道或者应当知道应当知道撤销事由之日起撤销事由之日起1 1年内行使。年内行使。自债务人自债务人的行为发生之日起的行为发生之日起5 5年内没有行使撤销年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。权的，该撤销权消灭。 一、合同终止的概念一、合同终止的概

10、念 是指因某种原因而引起合同的债权债务关是指因某种原因而引起合同的债权债务关系系客观上不复存在客观上不复存在。有下列情形之一者，合同。有下列情形之一者，合同的权利、义务终止：的权利、义务终止： 1 1、债务以按照约定履行。、债务以按照约定履行。 2 2、合同解除。、合同解除。 3 3、债务相互抵消。、债务相互抵消。 4 4、债务人依法将标的物提存。、债务人依法将标的物提存。 5 5、债权人免除债务。、债权人免除债务。 6 6、债权债务同归与一人。、债权债务同归与一人。 7 7、法律规定或者当事人约定终止的其他情形。、法律规定或者当事人约定终止的其他情形。2.2.6 合同的终止与解除合同的终止与

11、解除 二、合同的解除（一）概念（一）概念 合同解除，是指对已经发生法律效合同解除，是指对已经发生法律效力，但尚未履行或尚未完全履行的合同，力，但尚未履行或尚未完全履行的合同，发生了原合同全部履行或部分履行成为发生了原合同全部履行或部分履行成为不必要或不可能的情况不必要或不可能的情况，因为当事人一因为当事人一方的意思表示或双方的协议方的意思表示或双方的协议而使债权债而使债权债务关系提前归于消灭的行为。可分为务关系提前归于消灭的行为。可分为约约定解除定解除和和法定解除法定解除两类。两类。1、约定解除、约定解除 约定解除是当事人通过行使约定约定解除是当事人通过行使约定的解除权或双方协商决定而进行的合

12、的解除权或双方协商决定而进行的合同解除。当事人协商一致可以解除合同解除。当事人协商一致可以解除合同，即合同的协商解除同，即合同的协商解除; ;当事人也可以当事人也可以约定一方解除合同的条件，解除合同约定一方解除合同的条件，解除合同条件成就时，解除权人可以解除合同，条件成就时，解除权人可以解除合同，即合同约定解除权的解除。即合同约定解除权的解除。注意二者的区别注意二者的区别：发生的时间不同，结：发生的时间不同，结局也不相同。局也不相同。2、法定解除、法定解除 是指解除条件直接由法律规定的合同解除。是指解除条件直接由法律规定的合同解除。有下列情形之一的，当事人可以解除合同：有下列情形之一的，当事人

13、可以解除合同：（1 1）因不可抗力致使不能实现合同目的的；）因不可抗力致使不能实现合同目的的；（2 2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务；示或以自己的行为表明不履行主要债务；（3 3）当事人一方延迟履行主要债务，经催告后）当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理的期限内仍未履行；在合理的期限内仍未履行；（4 4）当事人一方延迟履行债务或有其他违法行）当事人一方延迟履行债务或有其他违法行为，致使不能实现合同目的的；为，致使不能实现合同目的的；（5 5）法律规定的其他情形。）法律规定的其他情形。 （二）合同解除的法律后果

14、（二）合同解除的法律后果 当事人一方按照法定解除的规定主张当事人一方按照法定解除的规定主张解除合同的，应当通知对方。解除合同的，应当通知对方。 合同解除后，未履行的，终止履行；合同解除后，未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取补救措当事人可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失。施，并有权要求赔偿损失。合同的权利合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。款的效力。1. 1.在合同撤销权的行使中，自债务人的行在合同撤销权的行使中，自债务人的行为发生之日起（为发

15、生之日起（ ）内没有行使撤销权的，）内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。该撤销权消灭。A.1A.1年年 B.2B.2年年 C.3C.3年年 D.5D.5年年2.2.对合同解除效力的正确理解是（对合同解除效力的正确理解是（ ）。）。 A A当事人债权债务关系消灭当事人债权债务关系消灭 B B合同履行效力消灭合同履行效力消灭 C C合同从未发生效力合同从未发生效力 D D合同提前终止合同提前终止练习题练习题3.3.甲、乙双方互负债务，没有先后履行顺甲、乙双方互负债务，没有先后履行顺序，一方在对方履行之前有权拒绝其履序，一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求在对方履行债务不符合约定时有行要求在对方履行债

16、务不符合约定时有权拒绝其相应的履行要求。这在合同法权拒绝其相应的履行要求。这在合同法上是（上是（ ）A.A.先履行抗辩权先履行抗辩权B.B.先诉抗辩权先诉抗辩权C.C.同时履行抗辩权同时履行抗辩权D.D.不安抗辩权不安抗辩权4.4.施工合同订立后，发包人有确切证据施工合同订立后，发包人有确切证据证明承包人经营状况严重恶化，拒绝证明承包人经营状况严重恶化，拒绝支付预付款，这是发包人行使（支付预付款，这是发包人行使（ ）。）。A.A.同时履行抗辩权同时履行抗辩权 B.B.代位权代位权C.C.撤销权撤销权 D.D.不安抗辩权不安抗辩权5.5.在合同履行中，应当先履行合同的一在合同履行中，应当先履行合

17、同的一方有确切证据证明对方有（方有确切证据证明对方有（ ）情形之）情形之一时，可以行使抗辩权。一时，可以行使抗辩权。A.A.未按合同约定办理保险未按合同约定办理保险B.B.经营状况严重恶化经营状况严重恶化C.C.为逃避债务转移财产、抽逃资金为逃避债务转移财产、抽逃资金D.D.合同履行的准备不充分合同履行的准备不充分E. E.丧失商业信誉丧失商业信誉6 6、合同一方当事人迟延履行主要债务的、合同一方当事人迟延履行主要债务的( )( )。 A A、对方当事人可以解除合同、对方当事人可以解除合同 B B、经对方当事人催告后在合理期限内仍、经对方当事人催告后在合理期限内仍未履行未履行, ,则对方可以解

18、除合同则对方可以解除合同 C C、合同自动解除、合同自动解除 D D、经过合理期限仍未履行、经过合理期限仍未履行, ,则合同自动则合同自动解除解除 7 7、甲需要购钢材、甲需要购钢材10001000吨吨, ,向乙发出传真求货向乙发出传真求货, ,传传真中称真中称“请于请于1010日内组货后发传真告知日内组货后发传真告知”。传真发出第五日传真发出第五日, ,甲又与丙签订了甲购买丙甲又与丙签订了甲购买丙10001000吨钢材的买卖合同吨钢材的买卖合同, ,价格低于向乙发出的价格低于向乙发出的组货传真价格。当日组货传真价格。当日, ,甲再次向乙发出电报甲再次向乙发出电报, ,撤销给乙的第一份传真内容

19、。电报发出后的撤销给乙的第一份传真内容。电报发出后的第二日第二日, ,乙回复乙回复“已经组到钢材已经组到钢材500500吨吨, ,不能撤不能撤销。销。”则则( )( )。 A A、甲对乙组货、甲对乙组货500500吨钢材应当承担违约责任吨钢材应当承担违约责任 B B、甲与乙的钢材买卖合同并未成立、甲与乙的钢材买卖合同并未成立C C、甲与乙的钢材买卖合同已经成立、甲与乙的钢材买卖合同已经成立 D D、甲对乙应当承担缔约过失责任、甲对乙应当承担缔约过失责任E E、甲与丙的合同已构成对乙的侵权、甲与丙的合同已构成对乙的侵权2.2.7违约责任违约责任 一、违约责任的概念一、违约责任的概念 是合同当事人

20、不履行合同义务或履行合同义务不符合约定时，依法产生的法律责任。主要有： 1 1、继续实际履行、继续实际履行 是指违约当事人不论是否已经承担赔偿损失或违约金的责任，都必须根据对方的要求，并在自己能够履行的条件下，对原合同未履行的部分继续按照要求履行。2 2、采取补救措施、采取补救措施 是指当事人违反合同的事实发生是指当事人违反合同的事实发生后，为防止损失发生或扩大，而由违后，为防止损失发生或扩大，而由违反合同行为人依法律规定或约定反合同行为人依法律规定或约定采取采取的修理、更换、重新制作、退货、减的修理、更换、重新制作、退货、减少价款或报酬、补充数量、特资处理少价款或报酬、补充数量、特资处理等措

21、施，等措施，以给权利人弥补或者挽回损以给权利人弥补或者挽回损失的责任形式。失的责任形式。 3 3、赔偿损失、赔偿损失 是指当事人一方因违反合同造成对方是指当事人一方因违反合同造成对方损失时，应以其相应价值的财产予以补偿损失时，应以其相应价值的财产予以补偿的法律责任。的法律责任。 4 4、支付违约金、支付违约金 5 5、定金罚则、定金罚则注意：注意：定金和违约金只能选其一（定金和违约金只能选其一（课本课本P24P24的案例的案例）二、缔约过失责任二、缔约过失责任（一）概念（一）概念 缔约过失责任，是指在缔约过失责任，是指在合同缔结过程合同缔结过程中中，当事人一方或双方因自己的过失而导，当事人一方

22、或双方因自己的过失而导致合同不成立、无效或撤消，应对信赖其致合同不成立、无效或撤消，应对信赖其合同为有效成立的相对人赔偿基于此项信合同为有效成立的相对人赔偿基于此项信赖而发生的损失。赖而发生的损失。（二）缔约过失责任的构成（二）缔约过失责任的构成1 1、缔约一方受有损失、缔约一方受有损失2 2、缔约当事人有过错、缔约当事人有过错3 3、合同尚未成立、合同尚未成立4 4、缔约当事人的过错行为与该损失之、缔约当事人的过错行为与该损失之间有因果关系间有因果关系（三）承担缔约过失责任的情形（三）承担缔约过失责任的情形1 1、假借订立合同，恶意进行磋商、假借订立合同，恶意进行磋商2 2、故意隐瞒与订立合

23、同有关的重要事、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况实或提供虚假情况3 3、违反缔约中的保密义务、违反缔约中的保密义务（四）与违约责任的区别（四）与违约责任的区别1 1、责任形成条件不同。、责任形成条件不同。 违约责任是违反有效合同而产生违约责任是违反有效合同而产生的责任，它以合同关系的存在为前提的责任，它以合同关系的存在为前提条件。而条件。而“缔约过失责任则适用于合缔约过失责任则适用于合同订立中及合同不成立、无效和被撤同订立中及合同不成立、无效和被撤销的情况下。销的情况下。”所以区分违约责任与所以区分违约责任与缔约过失责任的一个重要标准就是要缔约过失责任的一个重要标准就是要看合同关

24、系是否有效成立。看合同关系是否有效成立。2 2、责任承担形式不同。、责任承担形式不同。 违约责任可以由当事人约定责违约责任可以由当事人约定责任承担形式，比如约定违约金的数任承担形式，比如约定违约金的数额或比例，也可以约定定金条款，额或比例，也可以约定定金条款，等等。但由于缔约过失责任是一种等等。但由于缔约过失责任是一种法定责任，所以不能由当事人来进法定责任，所以不能由当事人来进行约定，只能由法律来直接进行规行约定，只能由法律来直接进行规定，而且只能是损害赔偿责任。定，而且只能是损害赔偿责任。 3 3、归责原则不同。、归责原则不同。 违约责任主要适用无过错责任原违约责任主要适用无过错责任原则，例

25、外或补充适用过错推定原则；则，例外或补充适用过错推定原则；而缔约过失责任则只能适用过错责任而缔约过失责任则只能适用过错责任原则，即只有在缔约人一方有过错的原则，即只有在缔约人一方有过错的情况下才会产生缔约过失责任。如果情况下才会产生缔约过失责任。如果缔约当事入一方在缔约过程中没有过缔约当事入一方在缔约过程中没有过错，是不能让他承担缔约过失责任的。错，是不能让他承担缔约过失责任的。 4 4、赔偿范围不同。、赔偿范围不同。 违约损害赔偿主要指履行利益的赔违约损害赔偿主要指履行利益的赔偿，要受到可预见规则的限制；而缔偿，要受到可预见规则的限制；而缔约过失责任的赔偿主要指信赖利益的约过失责任的赔偿主要

26、指信赖利益的赔偿，在某些特殊情况下可不受可预赔偿，在某些特殊情况下可不受可预见规则的限制。见规则的限制。2.2.8合同纠纷的解决合同纠纷的解决一、处理方式一、处理方式有和解、调解、仲裁和诉讼有和解、调解、仲裁和诉讼1 1、仲裁、仲裁、 亦称亦称“公断公断”，是当事人双方在，是当事人双方在争议发生前或争议发生后达成协议，争议发生前或争议发生后达成协议，自愿将争议交给第三者做出裁决，自愿将争议交给第三者做出裁决，并负有自动履行义务的一种解决争并负有自动履行义务的一种解决争议的方式。议的方式。仲裁的原则仲裁的原则 自愿原则自愿原则 公平合理原则公平合理原则 仲裁依法独立进行原则（回避原则）仲裁依法独

27、立进行原则（回避原则） 一裁终局原则一裁终局原则: :仲裁结果生效后，当仲裁结果生效后，当事人应当执行，当当事人一方在规定的事人应当执行，当当事人一方在规定的期限内不履行判决的，另一方可向有管期限内不履行判决的，另一方可向有管辖权的人民法院申请强制执行。辖权的人民法院申请强制执行。 注意：仲裁一般不公开，但当事人申请可注意：仲裁一般不公开，但当事人申请可以公开。以公开。仲裁法仲裁法相关规定相关规定 第第2 2条规定：条规定：平等主体平等主体的公民、法人和其的公民、法人和其他组织之间发生的他组织之间发生的合同纠纷合同纠纷和其他和其他财产财产权益权益纠纷，可以仲裁。纠纷，可以仲裁。 第第3 3条规

28、定：下列纠纷不能仲裁：条规定：下列纠纷不能仲裁：( (一一) )婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；( (二二) )依法应当由行政机关处理的行政争依法应当由行政机关处理的行政争议。第议。第7777条规定：劳动争议和农业集体条规定：劳动争议和农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷的仲经济组织内部的农业承包合同纠纷的仲裁，另行规定。裁，另行规定。 2 2、诉讼、诉讼 是指合同当事人依法请求人民法院是指合同当事人依法请求人民法院行使审判权，审理双方之间发生的合行使审判权，审理双方之间发生的合同争议，做出有国家强制保证实现其同争议，做出有国家强制保证实现其合法权益、从而

29、解决纠纷的审判活动。合法权益、从而解决纠纷的审判活动。 提请人民法院审理的合同纠纷案件，提请人民法院审理的合同纠纷案件，应当是未经仲裁或仲裁不成立的合同应当是未经仲裁或仲裁不成立的合同纠纷案件，纠纷案件，通常由通常由合同成立地点合同成立地点的人的人民法院审理。民法院审理。诉讼管辖主要分为级别管辖和地诉讼管辖主要分为级别管辖和地域管辖。域管辖。 需重点掌握：（需重点掌握：（1 1）一般地域管辖通）一般地域管辖通常实行常实行“原告就被告原告就被告”的原则；（的原则；（2 2）特特殊殊地域管辖是地域管辖是以诉讼的标的所在地以诉讼的标的所在地或引或引起法律关系发生、变更、消灭的法律事起法律关系发生、变

30、更、消灭的法律事实所在地为标准划分的；（实所在地为标准划分的；（3 3）两个以上两个以上的人民法院都有管辖权的诉讼，原告可的人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向各个有管辖权的人民法院起诉，但以向各个有管辖权的人民法院起诉，但由由最先立案的人民法院管辖最先立案的人民法院管辖。 练习题练习题1 1、合同中当事人约定了违约金，也约定了定、合同中当事人约定了违约金，也约定了定金。合同履行过程中发生违约后，（金。合同履行过程中发生违约后，（ ）。）。A.A.未违约一方可以选择定金或违约金要求未违约一方可以选择定金或违约金要求对方赔偿对方赔偿B.B.违约一方可以选择定金或违约金承担违违约一方可以选择定金或违约金承担违约赔偿责任约赔偿责任C.C.未违约一方可以同时采用定金和违约金未违约一方可以同时采用定金和违约金要求对赔偿要求对赔偿D.D.违约金和定金的约定同时无效，须采用违约金和定金的约定同时无效，须采用其他方式追究违约责任其他方式追究违约责任 2 2、工程建设合同纠纷的仲裁由（、工程建设合同纠纷的仲裁由（ ）的仲）的仲裁委员会仲裁。裁委员会仲裁。 A.A.工程所在地工程所在地 B.B.建设单位所在地建设单位所在地 C.C.施工单位所在地施工单位所在地 D.D.双方选定双方选定3