项目经理的不良经济行为债务清偿及防范措施

1、项目经理的不良经济行为、债务清偿及防范措施摘要：随着建筑市场竞争的加剧，并且当前市场的规范化还尚需时日，很多施工企业为了在激烈的竞争中生存和发展，纷纷采取了一些措施以适应市场的要求。主要是在管理上采取项目经理承包制，给予项目经理更大的项目管理权力，在经营上也主要依赖于项目经理个人联系工程。这样，确实调动了广大项目经理经营管理的积极性，取得了良好的效果。但是，有些企业的监管约束无法跟上，甚至在项目经理承包后放弃了对项目经理的必要管理，给企业造成了很大损失。本文试图对项目经理的不良经济行为、债务清偿及防范措施谈谈自己的看法，希望能起抛砖引玉的.内容提要：随着建筑市场竞争的加剧，并且当前市场的规范化

2、还尚需时日，很多施工企业为了在激烈的竞争中生存和发展，纷纷采取了一些措施以适应市场的要求。主要是在管理上采取项目经理承包制，给予项目经理更大的项目管理权力，在经营上也主要依赖于项目经理个人联系工程。这样，确实调动了广大项目经理经营管理的积极性，取得了良好的效果。但是，有些企业的监管约束无法跟上，甚至在项目经理承包后放弃了对项目经理的必要管理，给企业造成了很大损失。本文试图对项目经理的不良经济行为、债务清偿及防范措施谈谈自己的看法，希望能起抛砖引玉的作用。关键词：项目经理 不良经济行为 债务清偿 防范措施一、建设工程项目经理的定义建设工程项目经理（以下简称项目经理），是指建筑企业为建立以建设工程

3、项目管理为核心的质量、安全、进度和成本的责任保证体系，全面提高工程项目管理水平而设立的重要管理岗位，是企业法定代表人在工程项目上的委托授权代理人。二、项目经理有哪些不良的经济行为1.有的项目经理随意以项目或企业的名义签订经济合同（主要是材料采购、设备机械周材租赁合同等），在合同履行中欠付对方合同款，造成经济纠纷，通过法律解决时法院以项目经理欠债属于职务行为为理由，在本项目经理无偿还能力时，由企业承担连带责任支付欠款。2.有的项目经理拒付、拖欠民工工资，造成民工到企业、到政府集体上访，给企业造成不良的社会影响。拖欠民工工资还得企业设法解决。3.有的项目经理挪用、转移工程资金，造成工程亏损，借以逃

4、避各种债务和应交税费，企业不仅损失了管理费，往往还要承担债务。4.有些项目经理在招揽工程的过程中，不注意合同条款谈判和工程承包价，为了承接工程过分让步。甚至与甲方串通，签订不利于施工单位的合同。在合同履行时出现困难，承担责任的还是施工企业。由此可见，项目经理的经济行为，已成为了施工企业经济风险的重要方面。项目经理的经济行为，不管是善意的还是恶意的，其经济行为都会影响到企业的经济利益。要避免企业的经济风险，施工企业的经营管理者及主要部门负责人要明确项目经理及公司对外从事经济活动的人员，具有什么样的权利，应该负什么样的责任，以及用什么样的方法来约束他们的权利和增强他们对企业的责任心。三、如何界定项

5、目经理履行职务的债务所谓项目经理履行职务的债务，是指项目经理负责施工过程中发生的债务。根据有关法律规定和实践经验，确认某项债务为项目经理履行职务的债务，至少要符合三个条件：（1）该项目经理必须是由建筑施工企业以不同的程序和方式所确定的某项工程施工的代表人或负责人；（2）该债务必须是项目经理在负责项目工程的施工过程中形成的，即与项目经理履行职务有关；（3）该债务必须是在项目经理负责项目施工期间发生的。实践中，项目经理履行职务时发生的债务，不单是因购买建筑材料和雇佣劳动者所形成的拖欠货款和劳务费的债务，还可能产生其他的债务。其范围应当包括：（1）为完成工程项目购买各种建筑材料所发生的欠款；（2）为

6、完成工程项目用工所欠的劳务费；（3）在施工过程中租用施工机械设备或运输工具所欠付的租金或运费等；（4）劳动者在工程项目施工中发生工伤事故所产生的医疗费和赔偿金等；（5）与完成工程项目紧密相关的其他民事活动所产生的债务。四、项目经理的类型及债务承担根据有关行政规章的规定和实践经验，可将建筑施工企业项目经理概括地分为法定项目经理、承包项目经理和挂靠项目经理。由于这三种类型的项目经理的法律地位及其与建筑施工企业之间的权利义务关系不同，因而建筑施工企业和各类项目经理对外债务承担清偿责任的方式和轻重程度也不相同。（一）法定项目经理的法律地位及债务承担法定项目经理，就是根据法律设定的项目经理。1995年1

7、月7日国家建设部发布的建筑施工企业项目经理资质管理办法（下称办法）第五条规定：“建筑施工企业在投标承包工程时，应同时报出承担工程施工管理的项目经理的资质简况，接受招标单位的审查。”按照这条规定，凡是招标的工程，建筑施工企业应当设立项目经理。可见，这种类型的项目经理是建筑施工企业应当依法设立的。按照办法第二条的规定，“本办法所称建筑施工企业项目经理（以下简称项目经理），是指受企业法定代表人委托对工程项目施工过程全面负责的项目管理者，是建筑施工企业法定代表人在工程项目上的代表人。”办法第八条规定，项目经理在承担工程项目施工的管理过程中，应当按照建筑施工企业与建设单位签订的工程承包合同，与本企业法定

8、代表人签订项目承包合同，并在企业法定代表人授权范围内，行使以下管理权力：1.组织项目管理班子；2.以企业法定代表人的代表身份处理与所承担的工程项目有关的外部关系，受委托签署有关合同；3.指挥工程项目建设的生产经营活动，调配并管理进入工程项目的人力、资金、物资、机械设备等生产要素；4.选择施工作业队伍；5.进行合理的经济分配；6.企业法定代表人授予的其他管理权力。由此可见，在法律地位上，法定项目经理既是建筑施工企业的工作人员，也是受建筑施工企业法定代表人委托从事施工项目管理的负责人，是受委托人。此类项目经理作为建筑施工企业的工作人员，其为完成项目施工任务所为的民事行为，如购买建筑材料、雇佣劳动者

9、，是职务行为。根据民法通则第四十三条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”和第六十三条“代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任”的规定，应由建筑施工企业承担项目经理履行职务中所发生的债务，项目经理不承担对外债务的清偿责任。项目经理对内应负的赔偿责任可依劳动法的规定和企业内部有关规定进行处理。（二）承包项目经理的法律地位及债务承担建筑施工企业通过与建设单位签订工程施工承包合同，取得了对某项工程施工的承包权，然后将该工程分包或者转包给其他建筑公司或工程队完成。这就使该建筑施工企业与其他建筑公司或工程队形成了另一层的

10、承包关系。在此承包关系中，接受分包或者转包的建筑公司或工程队的负责人，就当然地成为负责该工程施工管理的项目经理。这种类型的项目经理，对外进行民事活动如购买建筑材料、雇佣劳动者，一般以发包方的名义进行。因为承包项目经理与建筑施工企业之间存在一种内部承包关系，虽然内部承包合同一般都约定了各自的权利义务，及“所有损失由项目经理负责”等条款。但是，承包经营是我国改革开放以来企业内部普遍实行的方式之一，承包项目经理在承包期间是以建筑施工企业的名义而不是以其自己的名义对外进行民事交往，民事交往产生的权利由企业享有，产生的义务也由企业承担。承包合同无论怎样约定，都只对内有约束力，对外无约束力，即内部合同的约

11、定不对抗合同关系之外的第三人。因此，该建筑施工企业仍应对承包项目经理履行职务中发生的债务承担连带清偿责任，再由建筑施工企业根据内部承包协议向项目经理追偿。（三）挂靠项目经理的法律地位及债务承担虽然法律禁止建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以该建筑施工企业名义承揽工程，但事实上，有的单位因为不具备建筑施工企业资质，就以支付一定比例的管理费为条件，借用某建筑施工企业的资质证书或者挂靠其名下承揽工程，其性质与“挂靠经营”没有区别。因此，我们称这类项目经理为挂靠项目经理。挂靠双方对外债务的表现形式大致有以下几种：（1）挂靠方与工程发包方之间因工程质量问题所生债务；（2）挂靠方与材料供

12、应商之间有关工程材料的购销合同之债；（3）挂靠方与被雇佣人之间有关劳务费给付之债；（4）挂靠方以被挂靠方分支机构的名义擅自对外担保所生之债。1. 挂靠方与工程发包方之间因工程质量问题所生债务：对此，多数意见认为根据最高人民法院关于适用民事诉讼法若干问题的意见（下称意见）第43条“个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人”的规定，列挂靠双方为共同诉讼主体，对发包方因工程质量提起的诉讼承担连带责任。这是因为发包方和被挂靠方是建筑工程承包合同的主体，而挂靠方是建筑工程合同的实际履行者。工程

13、质量问题与挂靠方的实际履行行为和被挂靠方的借出资质和营业执照的行为之间有因果关系。建筑工程合同的实际履行者承担民事责任自属当然，被挂靠单位承担民事责任既因为它是合同形式上的主体，又因为法律必须对这种挂靠行为作否定性评价而科以严格的责任，以此来达到杜绝或扼制此类违法行为的立法意图。2. 挂靠方与材料供应商之间有关工程材料的购销合同之债和挂靠方与被雇佣人之间有关劳务费给付之债：此两种类型的债都是挂靠方为自己的利益而与第三人进行的民事法律行为所产生的，在这一点上具有共同性。在司法实践中，一般有两种处理办法：（1）判令挂靠方独自承担民事责任，依据是挂靠方与第三人间的合同关系具有相对性；（2）判令挂靠方

14、与被挂靠方承担连带责任，依据是意见第43条。一般而言，合同只在当事人双方之间产生债权债务关系，与合同外的第三人无关。因此，若挂靠方以自己的名义对外签订合同，权利义务应当由其本人承受，不应当溯及基础的挂靠关系。在实务中许多购销合同之债和劳务费给付之债的表现形式仅仅是由挂靠方以自己的名义向对方出具债权凭证，此种情形下如无特别事由，挂靠方应对自己的行为负责。若挂靠方以被挂靠方或被挂靠方分支机构的名义对外签订合同，此时合同主体是被挂靠方与第三人，被挂靠方对合同之债承担责任应属当然；但此时挂靠方是合同的实际履行者，也应承担合同之债。被挂靠方承担合同之债的理论依据除被挂靠方是形式上的合同主体之外，另因为被

15、挂靠方从挂靠中取得了挂靠利益，被挂靠方为挂靠方的民事行为提供了便利条件，有利于保护善意第三人的合法权益。当挂靠方以自己的名义对外签订合同时，对合同相对方来说，若有充分理由相信挂靠方有代理权的，则构成法律上的表见代理。较为常见的例子是挂靠方先以被挂靠方的名义购买工程材料，由于多次交易，为简化交易过程，挂靠方以自己的名义向卖方出具凭证，后因债务没有清偿，卖方起诉。此时，卖方有充分理由相信挂靠方有代理权，根据代理制度中所谓代理权的限制不得对抗善意第三人的原则，被挂靠方必须首先向对方承担民事责任，然后向挂靠方追偿。3. 挂靠方以被挂靠方分支机构的名义擅自对外担保所生之债：挂靠方以被挂靠方分支机构的名义

16、擅自对外提供担保，对此种情形下担保合同的效力及挂靠双方民事责任的承担主要有三种意见：（1）认为担保合同有效，由挂靠方独立承担民事责任，理由是挂靠方以被挂靠方分支机构的名义擅自对外担保已超出挂靠双方因承接工程而挂靠的范畴，故挂靠方应对自己的行为负责。但这会导致当挂靠方无承担民事责任的能力时，债权人的利益得不到保障；(2)认为担保合同有效，挂靠双方承担连带责任，依据是意见第43条。（3）认为担保合同无效，由分支机构所属的法人承担过错责任，依据是担保法第29条的规定。即“企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有

17、过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。”笔者倾向于认为担保合同有效。挂靠方与企业法人的分支机构有根本区别，挂靠方是独立核算的民事主体，而企业法人的分支机构是非独立核算单位，不能对外承担民事责任，所以分支机构如未经法定法人书面授权，擅自作担保则担保合同无效。若挂靠方是不能承担民事责任的民事主体时，担保合同是否仍有效？笔者认为担保合同仍然是有效的。因为担保法第十条仅仅是一种提示性质的条款，提示债权人在签订保证合同时注意审查保证人的资信，对保证合同的效力不产生影响。在担保合同有效的基础上，挂靠双方的责任形式又是何种状态？笔者的看法是在挂靠方有代为清偿能

18、力时由挂靠方对自己的行为负责，若挂靠方不具有代为清偿的能力时或挂靠方下落不明的情形下，则由被挂靠方承担债务不能清偿部分的赔偿责任。五、被挂靠方不承担责任的情况（一）项目经理以自己个人的名义购买建筑材料或者雇用劳动者，与对方在合同中已经明确约定由其负责偿付货款和支付劳动报酬，根据合同相对性原则，应由该项目经理负责清偿欠款和劳务费用，被挂靠方对此不承担清偿责任。（二）被挂靠方有证据证明其已经向第三人明确告知了项目经理授权的范围，该项目经理越权实施购买建筑材料等民事行为，该第三人知道项目经理越权而仍然向其供货，但被挂靠方没有追认的，根据民法通则第六十六条第三款“第三人知道行为人没有代理权、超越代理权

19、或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任”的规定，被挂靠方对由此发生的债务不承担清偿责任，而由该项目经理与第三人承担责任。六、如何约束项目经理的不良经济行为建筑施工企业在正常的生产经营活动中，应提高各级经营管理者的法律意识和风险意识，增强企业员工的法律常识，加强对项目经理的普法教育，坚持依法经营，照章办事，健全各项规章制度，从根本上避免这种行为的发生。1 严格控制有关证件、印鉴和委托书的使用企业要建立完善的、操作性强的管理制度，项目经理或他人外出联系工程需要借用营业执照、资质证书副本时，不能随意交给他人，应由公司派相关部门的人员携带前往，并建立借出回收

20、登记制度，需要以上证件的复印件时，应该针对具体的工程，在复印件上注明并加盖公司印章，注明日期并建立档案。对于公章、合同章、财务专用章的管理，要明确审批权限，做到一章一请示，一章一登记。加盖公章的批准权限一般为公司的总经理。不要开据空白介绍信。法人委托书是行为人代表企业行使受权范围内职权的重要依据，因此，委托书应为专用委托书，明确被授权人的姓名、职务、授权事宜、时限，一样都不能少，并由企业法人亲笔签名。项目部如需要印章，使用权应当控制在企业相关部门手中，尤其是项目部不应当存有合同、财务等印章。2 经营中应当把好合同签订关依靠项目经理招揽的工程，在经营活动中，有关部门一定要安排相关专业人员共同参加

21、，不但可以弥补项目经理在法律、造价等方面知识可能存在的不足，降低了其个人风险，提高经营效率，也能够较好的维护企业利益。尤其重要的是，无论参加招投标还是最后签订合同，企业有关部门一定要严格把关，负起主要责任。（1）应由本企业专业造价人员进行投标价的计算，主管领导审查投标价并由相关项目经理参与。报价（商务标）不应低于成本价。（2）投标施工方案（技术标）应当由企业的技术部门编制或审查，要依据企业的实际能力，施工方法的采用、人员机械等配备要切实可行。（3）合同的签订应由企业有关部门负责，合同条款应当公平，谨防加重己方责任或减轻对方责任。同时，不能在合同中做出本企业能力无法达到的承诺例如代替甲方办理一些

22、手续等。应当注意工程价款不能低于成本，价款支付方式不能过分不利，并且最好有支付担保。3 加强承包合同管理，实行风险抵押承包制度合同是企业承担民事责任的重要依据，必须加强管理，尽量避免因签订了不利的合同而遭受损失。项目承包管理制度，相当一部分施工企业是流于形式，一是具体的内容不全。二是对违犯规章制度的人并没有预防措施和可操作的处罚手段。建筑施工企业产生经济风险的主要来源是项目部，就应该对项目经理建立一种激励和约束机制，约束机制中以风险抵押为主要手段，公司应当与项目经理签订风险承包合同，合同内容应该具备明确双方关系、确定经营方式和范围、承包方式、甲乙双方的责权利关系、债权及债务关系、工程资金结算、

23、变更和终止、违约责任等。同时，签订抵押协议，抵押可以分成三种形式：（1）现金抵押，按工程总造价的 5%10%交纳现金。（2）房产抵押，将项目经理本人的房产证交给公司并签订房产抵押协议书，去房产部门办理房产抵押手续。（3）机动车辆的抵押，凭机动车辆的抵押协议书到车管部门办理抵押手续。实行风险抵押承包责任制度可以有效地约束项目经理的各种行为，但这也不是唯一有效的手段，还要和其他防范措施一并使用才能取得好的效果。4 加强工程质量、进度安全和成本管理加强工程管理是防止建筑施工企业经济风险的根本，工程质量、安全生产和文明施工对企业经济利益至关重要，一旦出现事故，不仅对企业声誉和形象造成不良影响，并且由此

24、引起的经济损失往往很巨大，项目经理个人无力承担，将由企业被迫承担。因此，加强工程管理是防止企业经济风险首要的任务。在施工阶段，根据工程进度对照成本进度表，所有分类、分项成本支出均不得大于成本控制指标，否则，不予支付工程进度款。工程进度的核定，一定要有专人把关，施工现场审核不允许有作假现象存在。严格按工程进度拨付工程款、材料款的支付，由项目经理根据工程进度中各种材料的需求量，报材料计划及购货地点，由公司控制支付。防止挪用工程款，即使打欠条也应在公司的严密监控下进行。5 加强工程资金管理，防止挪用资金许多建筑施工企业，特别是实行经济承包的工程，工程资金失控也是造成企业承担经济风险的主要原因之一。有

25、些项目经理误导业主，一是说把工程款打到项目经理个人帐户上就代表公司了。二是说工程款打到公司帐户上，公司会挪用，工程交不了工。因此，业主直接拨款给项目经理。加之资金不到位的工程较多，会产生拆东墙补西墙的做法，挪用某工程款支付其他工程，本工程赊欠材料、人工工资较多，造成经济纠纷，企业受损。应加强对工程资金管理，无论什么样的项目部，工程款必须进公司帐户，再由公司审查后拨付项目部，监控工程资金流向，发现问题，及时纠正。另外，在与业主签订工程施工合同时，要有个约定，工程款不进入公司帐户，所发生的一切法律责任由业主负责。还要注意一个问题，在选择投标工程和投标项目部时，对资金不到位的工程，不能选择没有经济实力的项目经理承担施工，否则后患无穷。6 建立完善的奖惩机制上述损害企业利益问题的发生，与项目经理的主观认识有很大关系。究其原因，是项目经理的个人利益与企业的利益未能统一，造成项目经理在主观上和行动上不能维护甚至损害企业利益。因此，除了加强教育外，企业也应当建立一套行之有效的机制，使项目经理感受到自己的利益与企业的利益是一致的。可以采取以下措施：（1）建立企业内部的信用记录制度。对于信用记录良好的项目经理，可以在招揽工程方面给予优先，在资金和企业内部其他资源使用上给予支持，在管理费用上予以优惠，在人事升迁、职称评定等等方面都可以给予照顾。对于信用记录不良的