合同法学案例讨论

1、2008-06-12合同法学案例讨论1 案情聚焦（一）案情聚焦（一） 2003年6月24日，工行省分行与华融蓉办签订624 协议书及其补充协议，其中约定：工商银行将财产抵 偿协议书中的所有权利转让给华融蓉办；给工商银行造成 的诉讼成本及赔偿责任，华融公司愿意承担。2003年7月4日， 华融蓉办以624协议书为基础，向四川省高级人民法 院起诉天一集团，请求解除财产抵偿协议书，并要求天 一集团偿还贷款本金6660万元及相应利息。 此案在四川乃至全国颇具影响，尤其是地产界。此案在四川乃至全国颇具影响，尤其是地产界。2007年年9月月 17日，最高人民法院对此案作出了终审裁决：日，最高人民法院对此案作

2、出了终审裁决：“一、撤销四川省一、撤销四川省 高级人民法院高级人民法院(2001)川经初字第川经初字第28号民事判决；号民事判决；二、二、驳回中国华驳回中国华 融资产管理公司成都办事处对成都天一集团公司的诉讼请融资产管理公司成都办事处对成都天一集团公司的诉讼请 求求 ”那么终审判决以后，华融蓉办签署那么终审判决以后，华融蓉办签署624协议书协议书的原的原 因何在呢？因何在呢？ 2008-06-12合同法学案例讨论2 案情聚焦（二）案情聚焦（二） 最高人民法院终审判决的逻辑依据逻辑依据： 1.工行省分行通过签订以物抵贷资产转让协议向华 融蓉办转让的是物权 2.工行省分行对天一公司只享有债权而不享

3、有物权 3.该转让无效 4.天一公司与华融蓉办之间不存在法律关系 5.天一公司与华融蓉办之间不存在给付义务 从上述逻辑依据中，华融蓉办意识到自身在本案中权利的缺从上述逻辑依据中，华融蓉办意识到自身在本案中权利的缺 陷，如果能基于陷，如果能基于624协议书协议书解除解除财产抵偿协议书财产抵偿协议书，即可，即可 能避开债权与物权的权利性质之争能避开债权与物权的权利性质之争 ，弥补权利瑕疵带来的被动，弥补权利瑕疵带来的被动， 从而实现诉讼目的。从而实现诉讼目的。 2008-06-12合同法学案例讨论3 一、一、6 62424协议的签署能否达协议的签署能否达 到华融蓉办的目的到华融蓉办的目的 ？ 讨讨

4、 论论 要要 点点 二、本案结论二、本案结论 三、讨论延伸三、讨论延伸 内心确信与实质公证内心确信与实质公证 2008-06-12合同法学案例讨论4 如果如果6.246.24协议仅是债权转让协议，工协议仅是债权转让协议，工 商银行转让的仅是商银行转让的仅是财产抵偿协议书财产抵偿协议书中中 的权力之后的效果分析的权力之后的效果分析 目 的 能 否 实 现 中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法 第八十一条第八十一条 债权人转让债权的，受让人取得与债债权人转让债权的，受让人取得与债 权有关的从权利，权有关的从权利，但该权利专属于债权人自身的除外但该权利专属于债权人自身的除外。 合同的解除权关系到

5、合同的废存，与原债权人不可分合同的解除权关系到合同的废存，与原债权人不可分 离，因而不随债权转让当然转移给受让人。转让人应当保离，因而不随债权转让当然转移给受让人。转让人应当保 证其转让的权利有效且不存在权利瑕疵，即权利瑕疵担保。证其转让的权利有效且不存在权利瑕疵，即权利瑕疵担保。 华融蓉办无法通过债权转让达到解除华融蓉办无法通过债权转让达到解除财产抵偿协议财产抵偿协议 书书的目的。他不具备解除协议的权利的目的。他不具备解除协议的权利 2008-06-12合同法学案例讨论5 假定假定6.246.24协议是合同的概括转移，华协议是合同的概括转移，华 融蓉办能否取得融蓉办能否取得财产抵偿协议书财产

6、抵偿协议书的当的当 事人地位事人地位 （1 1） 目 的 能 否 实 现 合同权利义务的概括转移，是由原合同当事人的一方合同权利义务的概括转移，是由原合同当事人的一方 将其债权债务一并转移给第三人，由第三人概括的继受这将其债权债务一并转移给第三人，由第三人概括的继受这 些债权债务的法律现象。些债权债务的法律现象。合同法第八十九条规定：权利和合同法第八十九条规定：权利和 义务一并转让的，适用本法第七十九条、第八十一条至第义务一并转让的，适用本法第七十九条、第八十一条至第 八十三条、第八十五条至第八十七条的规定。八十三条、第八十五条至第八十七条的规定。 合同权利义务的概括转移可以基于当事人之间的法

7、律合同权利义务的概括转移可以基于当事人之间的法律 行为产生，称之为意定概括转移，即合同法八十八条之规行为产生，称之为意定概括转移，即合同法八十八条之规 定当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和定当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和 义务一并转让给第三人。必须经对方当事人的同意才能生义务一并转让给第三人。必须经对方当事人的同意才能生 效。合同承受是一种无因行为，承受人得对抗出让人的是效。合同承受是一种无因行为，承受人得对抗出让人的是 由不得用以对抗对方当事人由不得用以对抗对方当事人。（。（合同法解释合同法解释2929条规定）条规定） 2008-06-12合同法学案例讨论6

8、假定假定6.246.24协议是合同的概括转移，华协议是合同的概括转移，华 融蓉办能否取得融蓉办能否取得财产抵偿协议书财产抵偿协议书的当的当 事人地位事人地位 （2 2） 目 的 能 否 实 现 也可以基于法律的规定而产生，即合同法第也可以基于法律的规定而产生，即合同法第90条之规条之规 定当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组定当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组 织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立 的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或 者其他

9、组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带 债务。债务。 合同权利义务的概括转移，可以是合同权利义务全部合同权利义务的概括转移，可以是合同权利义务全部 由出让人转至承受人，全部转移将使承受人取代出让人的由出让人转至承受人，全部转移将使承受人取代出让人的 法律地位，成为合同关系新的当事人。也可以以部分转移，法律地位，成为合同关系新的当事人。也可以以部分转移， 一部转移时出让人和承受人应当确定各自债权债务的份额一部转移时出让人和承受人应当确定各自债权债务的份额 与性质，如果未约定或者约定不明确，视为连带之债。与性质，如果未约定或者约定不明确，视为

10、连带之债。 2008-06-12合同法学案例讨论7 假定假定6.246.24协议是合同的概括转移，华协议是合同的概括转移，华 融蓉办能否取得融蓉办能否取得财产抵偿协议书财产抵偿协议书的当的当 事人地位事人地位 （3 3） 目 的 能 否 实 现 合本案中如果有合同的概括转移也只能是意定概括转合本案中如果有合同的概括转移也只能是意定概括转 移。合同的概括转移我们认为实际是包括两方面：债权让移。合同的概括转移我们认为实际是包括两方面：债权让 与和债务转移。合同概括转移至少要同时符合两方面的内与和债务转移。合同概括转移至少要同时符合两方面的内 容，才能有效。容，才能有效。 但是合同的概括转移与债权让

11、与但是合同的概括转移与债权让与+ +债务转移并不等同。债务转移并不等同。 债权让与我们已经分析过，关于债务转让，是需要债债权让与我们已经分析过，关于债务转让，是需要债 务人同意才能生效的。务人同意才能生效的。即使华融蓉办通过主张合同的概括即使华融蓉办通过主张合同的概括 转移，仍旧不能达到其向天一集团主张债权的目的。转移，仍旧不能达到其向天一集团主张债权的目的。 2008-06-12合同法学案例讨论8 华融蓉办致命的打击华融蓉办致命的打击工行提供工行提供 的的“贷款贷款”被生效判决认定为投资款被生效判决认定为投资款 目 的 能 否 实 现 2005年，四川省高院对“华融三案”做出一审判决，判决华

12、融公司 败诉。在同年四川高院的另一判决中，又判决天一集团诉广场支行违约的 诉讼请求不成立。在这两份判决中，天一公司一胜一败，但有一点相同， 即两份判决都认定四川省分行向天一集团提供的已过诉讼时效的6600万元 贷款认定为广场支行在联建投资中的投资款。 债投资款与债权的性质不同。既然是投资款，工商银债投资款与债权的性质不同。既然是投资款，工商银 行就成为联建协议的一方当事人，而且履行了主要付款义行就成为联建协议的一方当事人，而且履行了主要付款义 务，其投资款当然不能作为债权任意转让。工行省分行与务，其投资款当然不能作为债权任意转让。工行省分行与 华融蓉办签订华融蓉办签订624协议书协议书及其补充

13、协议约定工商银行及其补充协议约定工商银行 将将财产抵偿协议书财产抵偿协议书中的所有权利转让给华融蓉办的内中的所有权利转让给华融蓉办的内 容已经毫无意义。容已经毫无意义。 2008-06-12合同法学案例讨论9 从上述事实和法理分析，本案华融从上述事实和法理分析，本案华融 蓉办将再次败诉。蓉办将再次败诉。 本 案 讨 论 结 论 2008-06-12合同法学案例讨论10 实质公正是法律所追求的目标吗实质公正是法律所追求的目标吗（1 1） 内 心 确 信 与 实 质 公 证 实质公正就是要通过自由裁量权的行使，充分考虑个实质公正就是要通过自由裁量权的行使，充分考虑个 案情况，考虑国情和社情民意，深

14、入发掘案件所涉及法律案情况，考虑国情和社情民意，深入发掘案件所涉及法律 的立法宗旨，某一条法律的基本精神，结合民法通则规定的立法宗旨，某一条法律的基本精神，结合民法通则规定 的基本原则，彰显法律作为社会普遍遵循的行为准则的基的基本原则，彰显法律作为社会普遍遵循的行为准则的基 本属性。本属性。 （参见（参见民事审判指导与参考民事审判指导与参考20072007年第年第1 1集杨永清，集杨永清， 内心确信与实质公正，法律出版社）内心确信与实质公正，法律出版社） 2008-06-12合同法学案例讨论11 实质公正是法律所追求的目标吗实质公正是法律所追求的目标吗（2 2） 内 心 确 信 与 实 质 公

15、 证 如果把银行的贷款不认定为投资款，那么银行将面临如果把银行的贷款不认定为投资款，那么银行将面临 的是两个法律关系：的是两个法律关系：一、工行与天一集团在联建协议中因一、工行与天一集团在联建协议中因 为违约导致可能承担的高额违约赔偿责任。二、工行向天为违约导致可能承担的高额违约赔偿责任。二、工行向天 一集团发放贷款可能面临的不能收回的巨大商业风险。一集团发放贷款可能面临的不能收回的巨大商业风险。从从 严格的法律关系上来讲，我认为这两个法律关系是独立的，严格的法律关系上来讲，我认为这两个法律关系是独立的， 其有效性、法律效果、法律责任均可以独立判断、分析。其有效性、法律效果、法律责任均可以独立

16、判断、分析。 如果我们认定银行的贷款为联建协议的投资款，则上如果我们认定银行的贷款为联建协议的投资款，则上 述的两部分风险对于银行来讲均能够避免。但是我们面临述的两部分风险对于银行来讲均能够避免。但是我们面临 的问题就是会偏离法律的严格规定，而仅从当事人的意愿的问题就是会偏离法律的严格规定，而仅从当事人的意愿 初衷方面判断款项的性质。初衷方面判断款项的性质。 2008-06-12合同法学案例讨论12 法律的公证应当依据什么来实现？法律的公证应当依据什么来实现？ 个人的判断还是法定的程序？个人的判断还是法定的程序？ 内 心 确 信 与 实 质 公 证 我们是依赖法官的素质、相信法官的价值观、还是相我们是依赖法官的素质、相信法官的价值观、还是相 信法律的程序、相信法律对行为的限制与判断？信法律的程序、相信法律对行为的限制与判断？ 我国的法律制度与英美法系是不同的。在这种法律