一致行动协议解决方法

1、博注：对于实际控制人的专题研究，小兵最后分为五个部分：共同实际控制人、无实际控制人、一致行动协议关注、实际控制人是否变更以及认定实际控制人特殊情形。而前两者小兵已经与大家分享，现主要总结其余三部分内容。一致行动协议解决【案例情况】一、新开源【发行人披露报告期内王东虎（持股26.59%）、杨海江（持股12.93%）、王坚强（持股12.93%）等三人合计持有发行人等三人合计持有发行人的股权一直超过51%，为发行人的共同控制人。2009年4月26日三人签署了一致行动人协议。请发行人根据第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和适用证券期货法律适用意见2007第1号的有关规定，进一步说明并披露认定王东

2、虎、杨海江、王坚强等三人为发行人共同控制人的理由和依据。请保荐机构及律师审慎核查并发表意见。】（一）根据第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和适用证券期货法律适用意见2007第1号（下称“适用意见”）第二条之规定，认定王东虎、杨海江、王坚强等三人为发行人共同控制人。适用意见第二条规定：“认定公司控制权的归属，既需要审查相应的股权投资关系，也需要根据个案的实际情况，综合对发行人股东大会、董事会决议的实质影响、对董事和高级管理人员的提名及任免所起的作用等因素进行分析判断”。自新开源有限于2003年3月设立至今，发行人股东王东虎、杨海江、王坚强三人共同间接或直接持有发行人的股权均超过51%，拥有

3、的股东会或股东大会表决权超过51%，能够控制和支配新开源有限股东会或发行人股东大会。三人在股东会或股东大会决策中一致行动，向股东会或股东大会提出任何议案及对股东会或股东大会的任何议案进行表决前，均先行协商，取得一致意见。经核查新开源有限设立以来的历次股东会会议资料，以及发行人于2009年4月创立至今的历次股东大会会议资料，该三人在新开源有限和新开源股份的历次股东大会决议中的表决意见一致。王东虎、杨海江、王坚强三人通过一致行动，得以支配股东会（股东大会）的决策。自新开源有限于2003年3月设立至今，王东虎、杨海江、王坚强均一直担任公司董事，其中杨海江一直担任董事长。三人在董事会决策中一致行动，向

4、董事会提出任何议案或对董事会的任何议案进行表决前，均事先协商，取得一致意见。经核查新开源有限设立以来的历次董事会会议资料，以及发行人创立以来的历次董事会会议资料，该三人在新开源有限和新开源股份的历次董事会决议中的表决意见一致。新开源有限第一届董事会共有九名董事，第二届董事会共有五名董事，新开源股份第一届董事会共有七名董事（包括三名独立董事），包括王东虎、杨海江、王坚强，占发行人非独立董事的半数以上。王东虎、杨海江、王坚强通过一致行动，得以支配董事会决策或对董事会形成重大影响。自新开源有限于2003年3月设立至2009年4月，董事、高级管理人员均由王东虎、杨海江、王坚强提名，该三人通过支配股东会

5、和董事会的表决，得以支配董事和高级管理人员任免。发行人于2009年5月成立后，基于其对公司的控股地位和对公司董事会决策的实质性重大影响，王东虎、杨海江、王坚强仍然有权提名董事和高级管理人员，或能够对董事和高级管理人员的任免具有重大影响。2 / 20（二）根据适用意见第三条之规定，认定王东虎、杨海江、王坚强等三人为发行人共同控制人适用意见第三条规定，发行人及其保荐人和律师主张多人共同拥有公司控制权的，应当符合以下条件：（1）每人都必须直接持有公司股份和/或者间接支配公司股份的表决权。王东虎、杨海江、王坚强均直接持有发行人股份，共同持有发行人股份超过51%，符合该项条件。（2）发行人公司治理结构健

6、全、运行良好，多人共同拥有公司控制权的情况不影响发行人的规范运作。发行人公司治理结构健全、运行良好。发行人建立了由股东大会、董事会、监事会和高级管理层组成的公司治理结构，按照公司法、证券法、上市公司章程指引等法律、法规的要求，对公司章程进行了修订，同时根据有关法律、法规及本公司章程，制定了股东大会议事规则、董事会议事规则和监事会议事规则，已建立起符合股份公司上市要求的法人治理结构。公司治理结构相关制度制定以来，股东大会、董事会、监事会、独立董事和董事会秘书依法规范运作，履行职责，发行人治理结构的功能不断得到完善。中勤万信于2010年1月16日出具的勤信鉴证字20102001号内部控制专项鉴证报

7、告认为公司“按照企业内部控制基本规范以及深圳证券交易所上市公司内部控制指引等相关规定建立的与财务报表相关的内部控制于2009年12月31日在所有重大方面是有效的。”王东虎、杨海江、王坚强共同拥有发行人控制权的情况不影响发行人的规范运作，符合该项规定。（3）多人共同拥有公司控制权的情况，一般应当通过公司章程、协议或者其他安排予以明确，有关章程、协议及安排必须合法有效、权利义务清晰、责任明确，该情况在最近3年内且在首发后的可预期期限内是稳定、有效存在的，共同拥有公司控制权的多人没有出现重大变更。自新开源有限于2003年3月设立至今，王东虎、杨海江、王坚强三人在股东会或股东大会决策中一致行动，向股东

8、会或股东大会提出任何议案及对股东会或股东大会的任何议案进行表决前，均先行协商，取得一致意见，该三人在历届股东会、股东大会和董事会中的表决均一致。为保持对发行人的控制权，王东虎、杨海江、王坚强于2009年4月26日签署了一致行动人协议，约定“在作为公司股东行使提案权，或在股东大会行使股东表决权时，均保持一致，采取一致行动，但提案权和表决权的行使和一致行动的实施均应以不损害中小股东的利益为前提。各方履行一致行动义务的期限自公司首次公开发行股票前至公司首次公开发行获得核准后的48个月”。王东虎、杨海江和王坚强三名股东能够共同对发行人的股东大会、董事会的决策产生支配或重大影响，该等影响最近三年内已稳定

9、存在、真实、有效，且在可预见的四年内将持续存在，符合该项规定。（4）发行审核部门根据发行人的具体情况认为发行人应该符合的其他条件。发行人及其保荐人和律师应当提供充分的事实和证据证明多人共同拥有公司控制权的真实性、合理性和稳定性，没有充分有说服力的事实和证据证明的，其主张不予认可。相关股东采取股份锁定等有利于公司控制权稳定措施的，发行审核部门可将该等情形作为判断构成多人共同拥有公司控制权的重要因素。王东虎、杨海江、王坚强承诺，自发行人本次发行的股票在深圳证券交易所创业板上市交易之日起四十八个月内，将不转让或委托他人管理其所持有的发行人股份，也不由发行人回购该等股份。该等股份锁定承诺有利于公司控制

10、权稳定。如果发行人最近3年内持有、实际支配公司股份表决权比例最高的人发生变化，且变化前后的股东不属于同一实际控制人，视为公司控制权发生变更。发行人最近3年内持有、实际支配公司股份表决权比例最高的人存在重大不确定性的，比照前款规定执行。王东虎最近3年持有发行人股份和表决权的比例最低为26.59%，均为发行人最近3年持有、实际支配公司股份表决权比例最高的人。因此，发行人最近3年内持有、实际支配公司股份表决权比例最高的人未发生变更，不存在重大不确定性。经审慎核查，本所律师认为：王东虎、杨海江、王坚强合计持有发行人超过51%的股份；自新开源有限设立至今，三人均通过采取一致行动，控制和支配新开源有限股东

11、会或发行人股东大会，并支配和影响董事会的决策，对董事和高级管理人员的提名及任免具有实质性影响。该等共同控制是稳定存在、真实、有效的。王东虎、杨海江、王坚强签署的一致行动人协议进一步保证了该等共同控制在发行人发行上市后的四年内将持续稳定存在。王东虎、杨海江、王坚强还作出了股份锁定承诺，有利于公司控制权稳定。因此，王东虎、杨海江、王坚强为发行人共同控制人。二、网宿科技【发行人披露，陈宝珍、刘成彦为发行人共同实际控制人。请保荐机构、律师核查陈宝珍、刘成彦共同拥有公司控制权的情况在首发后的可预期内如何稳定，提供充分事实与证据表明，相关事实与证据，并予以披露。】（一）2005年10月27日，通过股权受让

12、的方式，陈宝珍和刘成彦分别成为发行人第一大股东和第二大股东，并持续至今；陈宝珍在2000年 1月至2007年5月期间担任发行人监事，刘成彦自2005年10月至2007年5月担任发行人执行董事，2007年5月后至今担任发行人董事长。自2005年10月27日起，陈宝珍和刘成彦在公司历次股东（大）会表决中均保持一致，共同控制公司，具体如下：（二）陈宝珍、刘成彦于2009年4月签署了一致行动人协议，该协议自双方签署后生效，至发行人首次公开发行股票并上市交易三十六个月届满后失效，该协议中对双方保持一致行动事宜作出如下约定：（1）在处理有关公司经营发展、且需要经公司股东大会审议批准的重大事项时应采取一致行

13、动；（2）采取一致行动的方式为：就有关公司经营发展的重大事项向股东大会行使提案权和在相关股东大会上行使表决权时保持充分一致；（3）如任一方拟就有关公司经营发展的重大事项向股东大会提出议案时，须事先与另一方充分进行沟通协商，在取得一致意见后，以双方名义共同向股东大会提出提案；（4）在公司召开股东大会审议有关公司经营发展的重大事项前须充分沟通协商，就双方行使何种表决权达成一致意见，并按照该一致意见在股东大会上对该等事项行使表决权。 如果协议双方进行充分沟通协商后，对有关公司经营发展的重大事项行使何种表决权达不成一致意见，双方在股东大会上对该等重大事项共同投弃权票。上述一致行动的约定充分保证了陈宝珍

14、和刘成彦两人对公司行使控制权的稳定性和有效性。（三）陈宝珍、刘成彦于2009年7月22日签订了关于上海网宿科技股份有限公司股份锁定的承诺函，承诺：自公司股票上市之日起三十六个月内，不转让或者委托他人管理本次发行前已持有的发行人股份，也不由发行人回购该部分股份，保证了公司上市之日起三十六个月内股份的稳定性。除此之外，刘成彦还承诺：除前述锁定期外，在其任职期间每年转让直接或间接持有的发行人股份不超过其所持有发行人股份总数的百分之二十五；离职后半年内，不转让其直接或间接持有的发行人股份。综上，本所律师认为，陈宝珍和刘成彦共同控制公司，根据一致行动人协议的约定，在发行人首次公开发行后三十六个月内，陈宝

15、珍和刘成彦稳定享有对发行人的共同控制权。三、亚威股份：反馈意见第一条【2007年11月前，公司第一大股东为江苏亚威机床有限公司工会，持有公司19.89%的股份；2007年12月，江苏亚威科技投资有限公司通过增资方式成为公司第一大股东（吉素琴等9人持有其88%的股份）；吉素琴等9人2008年4月才签订一致行动协议。请保荐人、发行人律师核查工会内部决策及公司重大事项决策时工会所代表的股份权益、该9人在签订一致行动协议前作为共同控制的依据是否充分，并对照证券期货法律适用意见2007第 1 号的有关规定说明公司实际控制人近3年是否发生变化，公司本次发行申请是否符合首发管理办法规定的发行条件。】（一）关

16、于工会（即职工持股会）内部决策经查阅江苏亚威机床有限公司章程（1999年12月16日股东会审议通过）、江苏亚威机床有限公司持股会章程及亚威有限的股东会会议资料等，有限公司工会系代职工持股会会员持股，职工持股会在工会领导下，专门从事企业内部职工股管理，并以工会社团法人资格作为公司股东。1、职工持股会章程关于内部决策的条款经核查，亚威有限职工持股会第一次会员代表大会于1999年12月15日通过了江苏亚威机床有限公司持股会章程，该章程中关于内部决策的条款如下：“第十一条：持股会的权力机构是持股会会员代表大会，每届三年；“第十二条：持股会会员代表的产生：持有2万元以上股权者为当然代表，其他股权者以工会

17、分会为单位，按每10万元左右产生1名代表的比例，民主推选代表；“第十三条：持股会会员代表出席持股会会员代表大会，实行一人一票制行使表决权；“第十四条：持股会的议事规则：持股会每年至少召开两次全体代表会议，须有2/3以上表决权的会员代表参加方可召开；审议决定或选举、罢免事项，须获1/2以上的会员代表通过方为有效；“第十五条：持股会会员代表大会行使下列职权：选举和更换持股会管委会委员，监事和股权代表；听取审议持股会管委会主任就参与股东会决策及管委会的工作报告；审议通过职工持股会章程；通过持股会管委会参与重大问题的决策，保障持股会会员的合法权益；讨论决定持股会的其他重大问题。”2、职工持股会历次内部

18、决策情况经核查，自1999年12月至2008年1月，亚威有限职工持股会共召开四次会员代表大会，具体如下：（1）1999年12月15日，亚威有限职工持股会召开第一次会员代表大会。该次会员代表大会审议通过了江苏亚威机床有限公司持股会章程，选举王守元等7人组成管理委员会，选举于启文等13人为职工股权代表，选举季辰为监事。（2）2002年5月31日，亚威有限职工持股会召开第二次会员代表大会。该次会员代表大会选举王守元等5人组成管理委员会，选举王定豪等7人为职工股权代表，选举朱德阳为监事。（3）2007年11月4日，亚威有限职工持股会召开会员代表大会，审议通过了关于解散江苏亚威机床有限公司职工持股会的实

19、施方案，决定转让职工持股会所持亚威有限的11.44%股权，解散职工持股会并进行清算。（4）2008年1月16日，亚威有限职工持股会召开会员代表大会，审议通过了关于江苏亚威机床有限公司职工持股会解散清算报告。（二）关于公司重大事项决策时工会代表的股份权益经核查，有限公司工会系代职工持股会会员持股，而职工持股会系根据相关规定通过选举产生的职工股权代表和管理委员会主任（以下统称“股权代表”）实际参与公司重大事项决策，工会仅为名义股东，并不参与公司重大事项决策。1、关于职工持股会通过股权代表参与公司重大事项决策的规定江苏亚威机床有限公司持股会章程（1999年12月15日职工持股会会员代表大会审议通过）

20、第二十二条规定：“管理委员会主任以及选举产生的职工持股会的股权代表，依照法定程序进入公司股东会、董事会或监事会，代表持股职工参与公司的重大决策，反映持股职工的意见，维护持股职工的合法权益，行使股东、董事、监事职权，并承担相应的责任和义务。江苏亚威机床有限公司章程（1999年12月16日股东会审议通过）第十九条“股东的产生”规定：职工持股会选举产生股东代表和管理委员会主任，依法进入股东会。江苏省国有企业内部职工持股暂行办法（1999年7月28日印发）第二十六条规定：“职工持股会选举产生职工股权代表，依照公司法和公司章程有关规定进入公司股东会、董事会和监事会，参与公司重大经营决策和监督，表达持股职

21、工的意见，维护持股职工的合法权益，行使股东、董事、监事职权，并承担相应的责任和义务。”1999年、2004年修正的公司法规定：股东会的议事方式和表决程序，除公司法有规定的以外，由公司章程规定；股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。2005年修正的公司法规定：股东会的议事方式和表决程序，除公司法有规定的以外，由公司章程规定；股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。本所律师认为，江苏亚威机床有限公司持股会章程、江苏亚威机床有限公司章程中关于股权代表代表职工持股会会员参与公司重大决策的规定符合江苏省国有企业内部职工持股暂行办法的规定，也不违反当时的公司法等法律、法规的规定

22、。2、职工持股会通过股权代表参与公司重大事项决策情况经核查，于亚威有限成立至职工持股会解散期间，职工持股会股权代表参加股东会决策、股权代表变化以及股权代表所代表股权的变化情况如下：（三）关于吉素琴等9人在签订一致行动协议前作为共同控制人的依据经核查，自2002年国有股权转让以后，于2008年4月吉素琴等9人签署一致行动协议前，吉素琴等9人（其中王峻系自2004年12月担任公司副总经理后）对公司的经营和管理构成了实际上的共同控制，为亚威有限的共同控制人，具体依据如下：1、2002年国有股权转让相关文件要求吉素琴等人，吉素琴等人作为公司经营层亦承诺，在公司重大经营管理事项上坚持统一思想、统一行动，

23、该安排合法有效，且在最近3年内是稳定、有效存在的，共同拥有公司控制权的公司经营层没有出现重大变更。（1）关于“经营层在重大经营管理事项上，坚持统一思想、统一行动”的规定或约定2002年5月19日，亚威有限股东会审议通过了关于国有股转让方案，该方案及其实施细则明确股权转让原则为：“1、股权向经营层、技术、销售、生产等骨干相对集中的原则；2、经营层在重大经营管理事项上，坚持统一思想、统一行动，有利于股东会决策企业重大经营事项的原则；”；并明确受让股权的范围对象为经营层以及技术、销售、生产等骨干，其中经营层为吉素琴、闻庆云、冷志斌、王宏祥、周家智、施金霞、杨林、王守元等8人。2002年5月22日，江

24、都市企业改革领导小组批准了上述关于国有股转让方案及其实施细则。2002年5月31日，作为当时的经营层，吉素琴等8人与集团公司签订了股权转让协议，协议约定吉素琴等8人须遵守江苏亚威机床有限公司国有股权转让实施细则的规定（其中包括股权转让原则之一：“在重大经营管理事项上，坚持统一思想、统一行动，有利于股东会决策企业重大经营事项的原则”）。2009年3月5日，吉素琴等9人作出声明：作为2002年国有股权转让原则之一的“在重大经营管理事项上，坚持统一思想、统一行动，有利于股东会决策企业重大经营事项的原则”对其具有法律约束力，且一直遵守该原则。本所律师认为，上述有关“经营层在重大经营管理事项上，坚持统一

25、思想、统一行动”的规定或约定，符合相关法律法规的规定，对公司经营层具有法律约束力。（2）“经营层在重大经营管理事项上，坚持统一思想、统一行动”的执行情况经查阅发行人提供的公司董事扩大会议资料、董事和高级管理人员的任免文件，并根据吉素琴等9人的说明，自2002年国有股权转让以来，除王峻于2004年12月起担任公司副总经理外，吉素琴等9人一直担任公司董事、监事或高级管理人员，其中董事长一直由吉素琴担任，总经理一直由冷志斌担任；对于公司董事、高级管理人员的提名及任免，吉素琴等 9人事先进行了充分协商，后在相关董事会或股东（大）会中均表示了一致意见。吉素琴等9人对公司董事、高级管理人员的提名及任免具有

26、决定性作用。2002年国有股权转让以来，公司董事、监事及高级管理人员情况如下：经查阅发行人提供的公司董事会扩大会、董事会、股东（大）会等会议文件，并根据吉素琴等 9 人的说明，自2002年国有股权转让以来，对于公司的重大经营决策事宜，吉素琴等 9 人（其中王峻系自2004 年12月担任公司副总经理后）按上述2002年国有股转让时确定的股权转让原则事先进行了充分协商，并在相关董事会或股东（大）会中均表示了一致意见，对董事会、股东（大）会决议具有实质性影响。经查阅公司的工商登记资料，并根据吉素琴等9人的说明，自2002年国有股权转让以来，吉素琴等9人直接或间接持有公司的股权比例一直位于前列，合计直

27、接或间接持有公司的股权比例演变为37.11%、49.56%、51.59%、51.74%，吉素琴等9人通过直接或间接方式逐步提高其持股比例，以加强对公司的控制。2009年3月5日，江都市人民政府出具关于江苏亚威机床有限公司国有股权转让原则的说明，确认：为了确保改制后的江苏亚威机床有限公司能够健康稳定发展，在股权转让方案及其实施细则中确立了“经营层在重大经营管理事项上，坚持统一思想、统一行动，有利于股东会决策企业重大经营事项的原则”等股权转让原则；2002年5月国有股权转让后，公司经营层人员相对稳定，并严格执行上述“统一思想、统一行动”的股权转让原则；吉素琴等9人签订的一致行动协议体现了上述原则的

28、主要精神，因此，同意此后执行一致行动协议，并取代2002年国有股权转让方案及其实施细则中确立的“经营层在重大经营管理事项上，坚持统一思想、统一行动，有利于股东会决策企业重大经营事项的原则”之条款。本所律师认为，吉素琴等9人共同拥有公司控制权的情况在最近3年内是稳定、有效存在的。（3）共同拥有公司控制权的公司经营层变化情况经查阅公司董事、高级管理人员的任免文件，王峻于2004年12月起担任公司副总经理，成为公司经营层成员之一，公司经营层由8人变为9人；除2004年王峻加入公司经营层之外，自2002年国有股权转让以来，公司经营层未发生其他变化。经查阅王峻的简历，王峻曾担任江都机床总厂的厂长助理兼分

29、厂厂长，1996年调任扬州市扬子电表厂副厂长，2002年回到亚威有限工作并担任亚威有限及加工分厂副厂长，2002 年5月通过受让部分国有股权及出资成为亚威有限股东，2004年12月始担任亚威有限副总经理兼品质保障部部长。根据王峻的说明，并经核查，王峻于2004年12月担任公司副总经理后一直遵守“经营层在重大经营管理事项上，坚持统一思想、统一行动”的原则，在公司重大经营管理事项上与公司其他经营层成员统一思想、统一行动。作为公司股东暨公司经营层成员之一，公司股东会通过的关于国有股转让方案所确立的“经营层在重大经营管理事项上，坚持统一思想、统一行动”原则对王峻具有约束力。本所律师认为，最近3年内共同

30、拥有公司控制权的公司经营层没有发生重大变更。2、自2002年国有股权转让以来，吉素琴等9人均各自直接持有公司部分股权，并于2007年12月增资后通过亚威科技间接支配公司部分股权的表决权。经核查，自2002年国有股权转让以来，吉素琴等9人直接或间接持有发行人及其前身亚威有限股权的变化情况具体如下：2007年12月增资后，亚威科技持有发行人23.75%的股权。吉素琴等9人合计持有亚威科技87.94%的股权，通过亚威科技间接持有发行人20.89%的股权，实际控制了发行人23.75%的股权（即实际支配了发行人23.75%的股权的表决权）。2007年增资后，吉素琴等 9 名自然人合计实际控制了发行人54

31、.60%的股权。3、自2002年国有股权转让以来，公司治理结构健全、运行良好，吉素琴等9人共同拥有公司控制权的情况未影响公司的规范运作。自2002年国有股权转让以来，于股份公司设立前，亚威有限设立了股东会、董事会和监事会等决策及监督机构，聘请了总经理、财务负责人等高级管理人员，并在内部设立了相应的职能部门，具有健全的公司治理结构。亚威有限根据公司法的规定，制定了行之有效的公司章程，对公司的决策机构、监督机构、经营管理机构的行为进行规范、约束，亚威有限的持续发展说明了公司的运作良好。股份公司设立后，发行人已设立了股东大会、董事会和监事会等决策及监督机构，其中董事会下设有战略决策委员会、提名委员会

32、、审计委员会、薪酬与考核委员会等四个专门委员会；发行人聘请了总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员，并在发行人的内部设立了相应的职能部门。发行人制定了股东大会议事规则、董事会议事规则、监事会议事规则、独立董事工作细则、董事会专门委员会工作细则及总经理工作细则等内部管理制度。本所律师认为，自2002年国有股权转让以来，截止本法律意见书出具日，发行人及其前身亚威有限的决策机构、监督机构、经营管理机构能够依法履行公司法、公司章程及内部管理制度所规定的职责，运行良好，吉素琴等9人共同拥有公司实际控制权的情况并未影响发行人的规范运作。4、最近三年内，在2007年12月亚威科技增资前后持有公司股份表

33、决权比例最高的人由吉素琴变为亚威科技，但吉素琴及亚威科技属于同一实际控制人（即吉素琴等9人）；最近三年内，在2007年12月亚威科技增资前后实际支配公司股份表决权比例最高的人均为吉素琴等9人，实际支配公司股份表决权比例最高的人保持稳定，未发生变化。（1）职工持股会通过股权代表参与公司重大事项决策情况经核查，亚威有限职工持股会系根据江苏省国有企业内部职工持股暂行办法、江苏亚威机床有限公司持股会章程以及江苏亚威机床有限公司章程的规定，通过选举产生的职工股权代表和管理委员会主任（以下统称“股权代表”）实际参与公司重大事项决策，而工会仅为名义股东，并不参与公司重大事项决策。于亚威有限成立至职工持股会解

34、散期间，职工持股会股权代表参加股东会决策、股权代表变化以及股权代表所代表股权的变化情况详见本补充法律意见书第一部分第一条中的“（二）关于公司重大事项决策时工会代表的股份权益”（P57）。自2000年亚威有限设立以来，持股会会员无一人持股超过亚威有限股权总额的1%；除管理委员会主任王守元外，职工股权代表中无一名股权代表所代表的会员持股数合计超过亚威有限股权总额的5%，会员持股分散，对企业经营决策的影响甚微。根据发行人提供的亚威有限股东会会议文件，并经核查，在1999年12月16日召开的股东会上，存在个别股权代表提出了新的监事候选人的情形；在2002年5月19日召开的亚威有限股东会议中，存在个别股

35、权代表投弃权票的情形。本所律师认为，虽然于2007年12月亚威科技增资前，工会为亚威有限名义上的第一大股东，但其股权实际持有人为职工持股会会员，且股权的表决权由股权代表各自持有并行使，工会或职工持股会并非为持有股份表决权比例最高的人。（2）最近三年内持有公司股份表决权比例最高的人经核查，最近三年内，于2007年12月亚威科技增资前，如上述，工会或职工持股会并非为持有亚威有限股份表决权比例最高的人，而吉素琴等9人持有的公司股份表决权一直位于前列，其中吉素琴持有的公司股份表决权比例演变为9.96%、10.96%、10.72%，为持有股份表决权比例最高的人；于2007年12月亚威科技增资后，亚威科技

36、持有公司的股份表决权比例为23.75%，成为持有公司股份表决权比例最高的人，持有公司股份表决权比例最高的人发生了变化。经核查，吉素琴等9人合计持有亚威科技 87.94%的股权，吉素琴与亚威科技属于同一实际控制人（即吉素琴等9人）。本所律师认为，最近三年内，在2007年12月亚威科技增资前后持有公司股份表决权比例最高的人发生了变化，但变化前后持有公司股份表决权比例最高的人吉素琴与亚威科技属于同一实际控制人。（3）最近三年内实际支配公司股份表决权比例最高的人经核查，基于“经营层在重大经营管理事项上，坚持统一思想、统一行动”的规定或约定，作为公司经营层，吉素琴等 9 人就公司的重大经营决策事宜事先进

37、行了充分协商，并在相关董事会或股东（大）会中均表示了一致意见，构成实际上的一致行动，因此吉素琴等 9 人所持股权的表决权实际为吉素琴等9人共同支配。2007年12月增资后，亚威科技持有发行人23.75%的股权，而吉素琴等9人合计持有亚威科技87.94%的股权，因此吉素琴等9人通过亚威科技实际支配了公司 23.75%的股权。最近三年内，吉素琴等9人持股比例和实际支配股份表决权比例演变情况如下表所示：本所律师认为，最近三年内，在2007年12月亚威科技增资前后实际支配公司股份表决权比例最高的人均为吉素琴等9人，实际支配公司股份表决权比例最高的人保持稳定，未发生变化。综上，自2002年国有股权转让以

38、后，于2008年4月吉素琴等9人签署一致行动协议前，吉素琴等9人（其中王峻系自 2004 年 12 月担任公司副总经理后）通过“经营层在重大经营管理事项上，坚持统一思想、统一行动”这一安排，共同支配了公司的经营方针和决策、组织机构运作及业务运营，构成了实际上的一致行动，实现了对公司的共同控制。本所律师认为，吉素琴等9人在签订一致行动协议前作为共同控制人的依据是充分的。（四）关于近三年公司实际控制人情况1、自2002年国有股权转让以来，吉素琴等9人均各自直接持有公司部分股权，并于2007年12月增资后通过亚威科技间接支配公司部分股权的表决权，符合首次公开发行股票并上市管理办法第十二条“实际控制人

39、没有发生变更”的理解和适用证券期货法律适用意见第1号（以下简称“适用意见”）第三条第一款第（一）项的要求。详见本补充法律意见书第一部分第一条中的“（三）关于吉素琴等9人在签订一致行动协议前作为共同控制人的依据”。（P1011）2、发行人公司治理结构健全、运行良好，吉素琴等9人共同拥有公司控制权的情况不影响发行人的规范运作，符合适用意见第三条第一款第（二）项的要求。详见本补充法律意见书第一部分第一条中的“（三）关于吉素琴等9人在签订一致行动协议前作为共同控制人的依据”。（P10）3、2002年国有股权转让相关文件要求吉素琴等人，吉素琴等人作为公司经营层亦承诺，在公司重大经营管理事项上坚持统一思想

40、、统一行动，该安排合法有效，且在最近3年内是稳定、有效存在的，共同拥有公司控制权的公司经营层没有出现重大变更详见本补充法律意见书第一部分第一条中的“（三）关于吉素琴等9人在签订一致行动协议前作为共同控制人的依据”（P710）；2008年4月吉素琴等 9 人通过签署一致行动协议的方式进一步明确了各方的一致行动关系，并采取了股份锁定这一有利于公司控制权稳定的措施，一致行动协议约定及股份承诺合法有效，且在首发后的可预期期限内将是稳定、有效存在的，共同拥有公司控制权的多人不会出现重大变更。这符合适用意见第三条第一款第（三）项的要求。2008年4月28日，吉素琴等 9 人共同签署了一致行动协议书，进一步

41、明确协议各方在股份公司决策过程中作为一致行动人，采取一致行动，共同向股东大会提出议案，共同提名股份公司董事、独立董事、监事候选人，共同召集临时股东大会，据协议各方事先确定的一致的投票意见对股东大会审议的议案行使表决权，委托行使未注明投票意向的表决权；作为亚威科技的股东，协议各方在亚威科技就股份公司召开股东大会的有关事宜决策时也应采取一致行动，确保亚威科技在股份公司召开股东大会时与协议各方保持一致，采取相同意思表示；在本协议生效期限内，未经其他协议方多数同意，任何一方不得将所持股份进行出售、质押或设置其他第三方权益，也不得将所持的亚威科技的股权进行出售、质押或设置其他第三方权益。2008年4月3

42、0日，吉素琴等9人作出承诺：如果股份公司在证券监管部门指定的证券交易所上市成功，于股份公司股票在证券交易所上市交易之日起36个月内，不转让或委托他人管理本人直接或间接持有的股份公司的股份，也不由股份公司回购 本人直接或间接持有的股份。2008年4月30日，吉素琴等9人控股的亚威科技作出承诺：如果股份公司在证券监管部门指定的证券交易所上市成功，于股份公司股票在证券交易所上市交易之日起36个月内，不转让或委托他人管理本公司所持有的股份公司的股份，也不由股份公司回购本公司所持有的股份。本所律师认为，吉素琴等9人已采取了股份锁定这一有利于公司控制权稳定的措施，一致行动协议约定及股份锁定承诺合法有效，吉

43、素琴等9人共同控制情况在最近3年内且在首发后的三年内是稳定、有效存在的，共同拥有公司控制权的吉素琴等9人没有出现重大变更。4、最近三年内，在2007年12月亚威科技增资前后持有公司股权表决权比例最高的人由吉素琴变为亚威科技，但吉素琴及亚威科技属于同一实际控制人（即吉素琴等9人）；最近三年内，在2007年12月亚威科技增资前后实际支配公司股权表决权比例最高的人均为吉素琴等9人，实际支配公司股权表决权比例最高的人保持稳定，未发生变化。这符合适用意见第三条第3、4款的要求。详见本补充法律意见书第一部分第一条中的“（三）关于吉素琴等9人在签订一致行动协议前作为共同控制人的依据”。（P1113）综上，本

44、所律师认为，近三年内吉素琴等9人作为“一致行动人”一直共同控制着公司的经营管理，对发行人共同拥有实际控制权，为发行人的共同实际控制人，发行人最近三年内实际控制人保持稳定，没有发生变更；发行人本次发行申请符合首发管理办法规定的发行人最近3年内“实际控制人没有发生变更”的发行条件。四、联信永益【请保荐人和律师对联想投资有限公司、北京电信投资有限公司是否为公司实际控制人、公司股东之间是否存在一致行动协议进行核查，说明公司实际控制人认定的理由和依据。】经核查科技有限公司设立时的合同、章程、验资报告等相关文件资料，并基于各股东出具的声明与承诺，本所律师确认：（一）截至2009年6月30日，发行人各股东共

45、同或相互之间不存在通过协议或其他安排主动建立一致行动关系，或者因发行人各股东共同或相互之间在事实上发生的行为或事件而被认定存在一致行动关系的情形。同时，发行人现有各股东承诺，自其出具书面承诺之日起至发行人上市后36个月内，发行人各股东共同或相互之间不会主动通过协议或其他安排建立一致行动关系。（二）依据公司法第二百一十七条第（二）款关于控股股东定义的规定以及第二百一十七条第（三）款关于实际控制人定义的规定，本所律师认为，联想投资有限公司、北京电信投资有限公司不构成及不应被认定为公司的实际控制人，理由和依据如下：1、在持股比例方面，联想投资有限公司、北京电信投资有限公司持有的股份占发行人股本总额的

46、比例均为29%，均未超过股本总额的50%，不能直接被认定为发行人控股股东。2、 在实际控制权方面，联想投资有限公司、北京电信投资有限公司对发行人不享有实质控制权：（1）联想投资有限公司、北京电信投资有限公司相互之间及其与发行人其他股东之间，不存在一致行动协议和应被认定为一致行动人的其他情形，因此，联想投资有限公司、北京电信投资有限公司未通过协议安排拥有发行人50%以上表决权资本的控制权。（2）关于投资成立北京新联信科技有限公司的合同、发起人协议、发行人现行有效章程和历次章程修正案，未赋予联想投资有限公司、北京电信投资有限公司控制发行人财务和经营政策的权利。（3）联想投资有限公司、北京电信投资有

47、限公司仅持有发行人有表决权股份总额的29%，且其相互之间不存在一致行动协议和应被认定为一致行动人的其他情形，因此，联想投资有限公司、北京电信投资有限公司在发行人股东大会均无法控制半数以上投票权的行使，亦均无权任免发行人董事会的多数成员。（4）发行人第一届董事会成员共9名，除独立董事外，联想投资有限公司、北京电信投资有限公司提名并获任命的董事均为2名，均未超过董事会成员1/2，在发行人董事会均未持有半数以上投票权。（5）发行人现有高级管理人员中无联想投资有限公司、北京电信投资有限公司委派人员。3、在持股目的方面，联想投资有限公司、北京电信投资有限公司的主营业务均为项目投资管理，从已经发生的客观行

48、为分析，两公司均并无控制发行人的意图，其持有发行人股份的目的仅为获取股息和资本利得，而不是参与发行人经营管理并进而控制发行人。（三）依据公司法第二百一十七条第（二）款关于控股股东定义的规定、第二百一十七条第（三）款关于实际控制人定义的规定以及中国证监会发布的首次公开发行股票并上市管理办法第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和适用证券期货法律适用意见第1号（证监法律字200715号），本所律师认为，陈俭虽持有发行人35.77%的股份，不足股本总额的50%，但陈俭为发行人第一大股东，依其持有的股份所享有的表决权已足以对股东大会的决议产生重大影响，并能够实际支配公司行为，因此，陈俭为发行人的实际

49、控制人，理由和依据如下：1、陈俭持有发行人35.77%的股份，已足以对股东大会决议产生重大影响，例如可否决须三分之二多数表决权通过的事项等。而联想投资有限公司、北京电信投资有限公司分别持有发行人29%的股份，且联想投资有限公司、北京电信投资有限公司之间并无一致行动关系，各自所持股份尚不足以对股东大会决议产生重大影响。2、陈俭系发行人的主要创始人，自发行人创立以来一直担任发行人董事长和总经理，全面负责发行人的经营管理工作。3、陈俭系发行人的主要核心技术人员，其负责组织开发的“联想CAD超级汉字系统（AUTOSHELL）”连续5年获北京市高新技术实验区拳头产品奖，参与开发的“联想汉字系统”获国家科

50、技进步一等奖、国家图形信息交换用字库被批准为国家标准（GB/T 13845-92、GB/T13846-92等）。发行人创立以来，陈俭带领相关技术人员和部门自行研发并申请了135项计算机软件著作权。4、陈俭对发行人董事和高级管理人员的提名与任免具有重要作用。发行人第一届董事会成员除联想投资有限公司和北京电信投资有限公司提名的董事外，均由陈俭提名并由股东大会选举产生。陈俭还担任董事会战略委员会主任委员，在董事会中发挥重要作用。同时，发行人现任高级管理人员均由陈俭提名并由董事会选举产生。5、陈俭对发行人的经营方针、计划、组织机构运作、业务运营等方面的决策具有重大影响。综上，本所律师认为，联想投资有限公司、北京电信投资有限公司在形式和实质上均非发行人的实际控制人，陈俭依其所持有的股份和在实质上形成的公司控制权而成为发行人的实际控制人，且发行人各股东共同或相互之间不存在一致行动协议或应被认定为一致行动人的其他情形。五、中元华电【发行人8位自然人股东通过签署一致行动协议及其补充协议形成对发行人的共同控制。请发行人说明并披露8位自然人股东签署的一致行动协议及其补充协议内容，保